国务院法制办公室对《关于无证经营出租汽车行为是否适用＜无照经营查处取缔办法＞的请示》的复函

第一篇：国务院法制办公室对《关于无证经营出租汽车行为是否适用＜无照经营查处取缔办法＞的请示》的复函

国务院法制办公室对《关于无证经营出租汽车行为是否适用＜无照经营查处取缔办法＞(国

务院令第370号)的请示》的复函

国法函〔2005〕431号

建设部：

你部《关于无证经营出租汽车行为是否适用无照经营查处取缔办法%26gt;(国务院令第370号)的请示》(建法函[2005]166号)收悉。经研究并征求交通部、国家工商总局意见，现答复如下：

《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》(国务院令第412号)第112项规定，出租汽车经营资格证的核发由县级以上地方人民政府出租汽车行政主管部门实施。根据《无照经营查处取缔办法》第十七条的规定，相关法律、法规对无证经营出租汽车行为的处罚没有规定的，县级以上地方人民政府出租汽车行政主管部门应当依照《无照经营查处取缔办法》第十四条、第十五条、第十六条的规定处罚。

国务院法制办公室

二〇〇五年十月十二日

第二篇：对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的理解分析

法理明辩]对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的理解分析 对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的

理 解 分 析

2003年3月1日正式实施的《无照经营查处取缔办法》第四条第一款归集了无照经营行为的五种表现形式。“无照经营”与“未经核准登记擅自从事经营活动”虽然文字表述不同，但其表达的意思是基本一致的，即未取得《营业执照》从事经营活动的行为，是违反法律法规、严重违背市场公平竞争的行为。市场经营主体为什么要经工商行政管理机关核准登记取得《营业执照》后，方可从事经营活动？《民法通则》第二十六条、第三十二条、第四十一条、第五十一条以及《公司法》、《企业法人登记管理条例》、《城乡个体工商户管理暂行条例》、等法律法规对各类市场主体从事经营活动都作了相应的规定。

一、《无照经营查处取缔办法》的立法背景和目的 《行政许可法》的颁布实施，对于以前规范市场主体经营行为的法律法规应当作出适当的调整。除《城乡个体工商户管理暂行条例》第七条第二款（国家规定经营者需要具备特定条件或者需经行业主管部门批准的，应当在申请登记时提交有关批准文件）、第三款对个体工商户涉及前置许可的经营项目有相应的规定外，《公司法》及《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》、《合伙企业法》及《合伙企业登记管理办法》、《个人独资企业法》及《个人独资企业登记管理办法》等法律法规中，都没有对公司及各类企业涉及前置许可的违法违章行为有相应的处罚规定；虽然《城乡个体工商户管理暂行条例》及其《实施细则》《公司法》及《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》、《合伙企业法》及《合伙企业登记管理办法》、《个人独资企业法》及《个人独资企业登记管理办法》等法律法规中，都作了“未经核准登记擅自从事经营活动”应给予行政处罚的规定，这些规定都散见于以上的法律法规中，但是这些法律法规对涉及前置许可的“无照经营”行为都达不到取缔的效果。而《无照经营查处取缔办法》第四条归集了有关的规定，并且把超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动也认定为无照经营行为，使无照经营行为的认定更明确、具体。

二、怎样增强对无照经营行为的“取缔”效果？ 在《无照经营查处取缔办法》颁布实施前对无照经营实施处罚的法律法规中都没有行政强制措施这一行政手段，而《无照经营查处取缔办法》对这些都作了相应的规定：一是采取行政强制措施；二是增加了没收专门用于从事无照经营的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物的经济制裁手段；三是实行查处与引导相结合、处罚与教育相结合，规范其经营行为，使之合法经营，增强了对“无照经营”的取缔效果。如《无照经营查处取缔办法》第十四条第一款规定，“对于无照经营行为，由工商行政管理部门依法予以取缔，没收违法所得；触犯刑律的，依照刑法关于非法经营罪、重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险物品肇事罪或者其他罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，并处2万元以下的罚款；无照经营行为规模较大、社会危害严重的，并处2万元以上20万以下的罚款；无照经营行为危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的，没收专门用于从事无照经营的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物，并处5万元以上50万元以下的罚款”这些规定，明显加重了对无照经营行为的行政处罚强度，使工商部门对无照经营行为的查处依据更有效、措施更得力、处罚更加大，便于充分行使市场主体监管的职责，从而增强了对无照经营行为的打击效果。

三、关于法律法规竟合的问题

《无照经营查处取缔办法》第十四条第二款规定：“对无照经营行为的处罚，法律、法规另有规定的，从其规定”，应当怎样理解这一规定？首先要搞清楚什么是法律？什么是法规？什么是规章？《无照经营查处取缔办法》颁布实施后，国家工商行政管理总局在2004年6月14日相继出台了《企业经营范围登记管理规定》(国家工商行政管理总局令第12号)，其中第十四条作了“企业有下列情形的，应当停止有关项目的经营并及时向企业登记机关申请办理经营范围变更登记或者注销登记：(一)经营范围中的一般经营项目，因法律、行政法规、国务院决定调整为许可经营项目后，企业未按有关规定申请办理审批手续并获得批准的；(二)经营范围中的许可经营项目，法律、行政法规、国务院决定要求重新办理审批，企业未按有关规定申请办理审批手续并获得批准的；(三)经营范围中的许可经营项目，审批机关批准的经营期限届满企业未重新申请办理审批手续并获得批准的；(四)经营范围中的许可经营项目被审批机关取消的”，第十五条又作了“企业未经批准、登记，或者违反本规定第十四条规定，从事许可经营项目经营的，企业登记机关应当依据《无照经营查处取缔办法》予以查处”的规定，对企业未经批准、登记，或者已经经过批准、登记，但是违反本规定第十四条的几种情形，已作了应当依据《无照经营查处取缔办法》予以查处的规定。另外，根据《立法法》第八十三条的规定，同一立法机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章才能适用一般法服从特别法的原则。而对于不同机关制定的法律规范，应按法律效力等级的要求，即“下位法服从于上位法”的原则，适用法律。在法律效力等级相同的情况下，也就是立法部门等级相同的情况下，法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章才能适用一般法服从特别法的原则。如《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》对个体工商户无照经营的处罚，在第十五条作了规定：“从事个体工商业经营的个人或者家庭，未经工商行政管理机关核准登记颁发营业执照擅自开业的，属非法经营，应予取缔，没收非法所得，可以并处5000元以下的罚款。”这是一部部门规章，应依照《无照经营查处取缔办法》的规定进行处罚。又如《企业法人登记管理条例施行细则》对非公司制企业无照经营的处罚，在第六十三条作了规定：“未经核准登记擅自开业从事经营活动的，责令终止经营活动，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款”这也是一部部门规章，对非公司制企业无照经营的处罚，也应依照《无照经营查处取缔办法》的规定进行。而《个人独资企业法》、《合伙企业登记管理办法》、《公司法》分别对个人独资企业、合伙企业、公司无照经营的处罚作了规定，但这三部法律文件均属法律或行政法规的特别规定，而不是部门规章；因此，对这些无照经营行为，应分别按以上法律法规的规定进行处罚。因此，《无照经营查处取缔办法》中行政处罚的规定仅适用于个体工商户（个人或者家庭）和非公司制企业，不适用于公司、合伙企业和个人独资企业。工商部门在查处取缔无照经营时，并不是所有的无照经营行为都可以按照《办法》的规定进行处罚，而是要根据相关法律、法规的规定，即上位法优于下位法、特别法优于普通法、专业法优于一般法、后法优于前法的规定，给予适当的处罚，否则就会出现适用法律法规错误。

四、对违法主体的认定 如何对违法主体进行认定并实施处罚？在发现无照经营行为后，首先要对违法主体进行认定，才能正确判定适用哪一种法律法规给予处罚。我的看法是：

（一）应以无照经营行为当事人以哪一种经济类型的名义以及经营规模、从业人数开展经营活动为主要依据；如未经登记擅自以有限责任公司名义开展经营的，可以通过收集其经营规模、从业人数、招牌、印章、稿纸等证据，依据《公司法》的规定进行处罚。

（二）对未明确以某种经济类型名义开展经营活动的，应当按照个人或者家庭投资、合伙投资以及当事人承认以某种经济类型开展经营活动以及从业人数、经营规模为主要依据，我们就可以依据对应的法律法规进行处罚。

五、《办法》与行政许可审批部门的关系 《无照经营查处取缔办法》授予工商行政管理部门查处无照经营与无照经营密切相关的违法经营行为的职权，同时也授予了相关的行政许可审批部门有权查处与其许可事项有关的无证经营违法行为的职权。可在实际工作中，许多相关许可审批部门却按照以往习惯，普遍认为《无照经营查处取缔办法》只授予了工商行政管理部门查处无照经营的职权，从而把取缔的责任推卸给工商部门，这是因为：（1）、在以往法律法规的规定中，无照经营一般是指未经工商行政管理机关核准登记而擅自从事经营活动的行为；（2）、对《无照经营查处取缔办法》相关条款上的理解有所偏差；（3）、对《无照经营查处取缔办法》中的“取缔”一词无法理解，因为相关法律法规没有对“取缔”一词进行解释，给相关部门对无证经营的处罚工作增加了难度。但是，根据国务院《关于特大安全事故行政责任追究的规定》第十三条第一款、《行政许可法》第八十一条“公民、法人或者其他组织未经行政许可，擅自从事依法应当取得行政许可的活动的，行政机关应当依法采取措施予以制止，并依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任”规定以及国务院《全面推进依法行政实施纲要》有关“权责统一”的依法行政基本要求：“行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的统一。依法做到执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿”，应该可以得出这样的结论：许可审批既然是发照的前置条件，对于“应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为”和“超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为”的情况来说，首先要取得《许可证》才能取得营业执照或者办理营业执照变更登记，同时也涉及到多个许可审批部门的专业法问题，按照“专业法优于普通法”的法律适用原则，行政许可审批部门就应该首先负有取缔无证的职责。

第三篇：国务院法制办公室对安徽省人民政府法制办公室《关于＜工伤保险条例＞第十四条第六项适用问题的请示》的复函

国务院法制办公室对安徽省人民政府法制办公室《关于＜工伤保险条例＞第十四条第六项适用问题的请示》的复函（国法秘复函[2008]375号）

安徽省人民政府法制办公室：

你办《关于＜工伤保险条例＞第十四条第六项适用问题的请示》(皖府法[2008]46号)收悉。经研究并征求人力资源和社会保障部的意见，答复如下：

请示中反映的职工李某从单位宿舍至其父母家的情形，属于《工伤保险条例》第十四条第六项规定的“在上下班途中”。

二00八年九月十八日

附件：

关于《工伤保险条例》第十四条第六项适用问题的请示

（皖府法[2008]46号）

国务院法制办公室：

我省六安市法制办公室就一起工伤认定行政复议案件来文请示，该案件基本情况：李某系六安市城区某公司职工，未婚。2007年6月18日晚，李某上夜班，6月19日凌晨3点多钟下班。李某下班后，先回单位为其安排的宿舍，因其6月19日白班轮休，单位又口头通知端午节放假半日，遂驾驶摩托车回六安市舒城县南岗镇父母家中(即李某户籍所在地)。19日凌晨4点多钟，在路途中，李某驾驶的摩托车与一小货车相撞，李某受重伤。经公安交警部门认定，货车驾驶员承担交通事故全责。2007年12月，李某向劳动保障部门申请工伤认定，2008年3月，劳动保障部门认定李某系下班途中遭受车祸，根据《工伤保险条例》第十四条第六项之规定认定李某属于工伤。李某就职的某公司不服，申请行政复议，认为李某已回到单位为其安排的宿舍，其下班行为已经完成，下班后再回父母家，途中受到的伤害不应是在下班途中发生的伤害，不能认定为工伤。在案件复议审理中，六安市政府法制办就李某遭受交通事故时是否属下班途中、其伤害能否认定工伤向我办请示，针对请示事项，我们存在两种不同意见：

第四篇：国务院法制办公室对北京市人民政府法制办公室《关于城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题的请示》的答复

【法规标题】国务院法制办公室对北京市人民政府法制办公室《关于城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题的请示》的答复

【类别】房地产/房产地产权属管理 【发文字号】国法秘函[2002]15号 【批准日期】

【发布部门】国务院各机构/各办/国务院法制办公室(含国务院法制局)【发布日期】2002.01.24 【实施日期】2002.01.24 【时效性】现行有效

【效力级别】部门规范性文件 【唯一标志】50652 【全文】

对北京市人民政府法制办公室《关于城市私有房屋

拆迁补偿适用法律问题的请示》的答复

（2002年1月24日 国法秘函[2002]15号）

北京市人民政府法制办公室：

你办《关于城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题的请示》收悉。经商建设部、国土资源部，现答复如下：

一、关于1999年1月1日现行土地管理法施行前拆迁城市私有房屋的补偿问题

根据法不溯及既往的原则，1999年1月1日现行土地管理法实施之前拆迁城市私有房屋的补偿，应当适用原土地管理法和原城市房屋拆迁管理条例的规定。

二、关于1999年1月1日现行土地管理法施行后至2001年11月1日现行城市房屋拆迁管理条例施行前，拆迁城市私有房屋的补偿问题

现行土地管理法第五十八条规定，收回国有土地使用权，对土地使用权人应当给予适当补偿。《北京市城市房屋拆迁管理办法》第二十八条第二款规定：“拆除执行国家规定租金标准的私有出租住宅房屋，拆迁人对被拆迁房屋所有人应当按照被拆迁房屋原建筑面积的重置价及成新，结合被拆除房屋所在区位给予补偿。具体补偿办法由各区、县房地局确定并报市房地局批准。”根据立法法有关中央专属立法权以外的事项地方可依照本地情况作出具体规定的精神，在国家统一的补偿办法、标准出台前，北京市人民政府作出上述规定，将土地使用权补偿因素纳入补偿范畴，不存在法律问题。因此，北京市可以依照上述规定对被拆除的房屋进行补偿。

三、关于2001年11月1日现行城市房屋拆迁管理条例施行后，拆迁城市私有房屋的补偿问题

2001年11月1日起施行的现行《城市房屋拆迁管理条例》第二十四条规定：“货币补偿的金额，根据被拆迁房屋的区位、用途、建筑面积等因素，以房地产市场评估价格确定。”根据上述规定，2001年11月1日以后实施的拆迁，货币补偿款中包括对土地使用权的补偿。今后，对被拆除房屋的补偿应当按照《城市房屋拆迁管理条例》的规定执行。附：

北京市人民政府法制办公室关于城市私有房屋

拆迁补偿适用法律问题的请示

（2001年12月11日 京政法制规字[2001]43号）

国务院法制办公室：

为了贯彻实施《中华人民共和国土地管理法》和国务院《城市房屋拆迁管理条例》，切实保障被拆迁人的合法权益，现就城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题请示如下：

一、关于现行《中华人民共和国土地管理法》施行以前拆迁城市私有房屋的补偿问题

现行的《中华人民共和国土地管理法》自1999年1月1日起施行，该法第五十八条规定：“有下列情形之一的，由有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以收回国有土地使用权：

“(一)为公共利益需要使用土地的；

“(二)为实施城市规划进行旧城区改建，需要调整使用土地的；

“(三)土地出让等有偿使用合同约定的使用期限届满，土地使用者未申请续期或者申请续期未获批准的；

“(四)因单位撤销、迁移等原因，停止使用原划拨的国有土地的；

“(五)公路、铁路、机场、矿场等经核准报废的。

“依照前款第(一)项、第(二)项的规定收回国有土地使用权的，对土地使用权人应当给予适当补偿。”

根据国务院法制办公室《关于对被拆迁私房的产权人原使用的国有土地使用权是否给予补偿的报告》(国法综[2000]13号)的意见，可否认为，对现行《中华人民共和国土地管理法》生效以前发生的私有房屋拆迁补偿，应当适用当时的土地管理和城市房屋拆迁管理的法律、行政法规的规定，不适用现行《中华人民共和国土地管理法》第五十八条关于“对土地使用权人应当给予适当补偿”的规定。

二、关于现行《城市房屋拆迁管理条例》施行以后，拆迁城市私有房屋的补偿问题

现行《城市房屋拆迁管理条例》(以下简称《条例》)自2001年11月1日起施行。《条例》第二十四条中规定：“货币补偿的金额，根据被拆迁房屋的区位、用途、建筑面积等因素，以房地产市场评估价格确定。”据此，可否认为，自2001年11月1日起，凡依据《条例》规定对私有房屋所有权人进行拆迁补偿的，其中已包含了对收回的国有土地使用权的补偿。

三、关于现行《中华人民共和国土地管理法》施行以后至《条例》施行之前，拆迁城市私有房屋的补偿问题

现行《中华人民共和国土地管理法》施行以后至《条例》施行之前，国家法律、行政法规和部门规章没有具体规定在拆迁私有房屋中对土地使用权人如何给予补偿。根据国家有关规定并结合我市实际情况，市人民政府于1998年10月15日颁布了《北京市城市房屋拆迁管理办法》(以下简称《办法》)，自1998年12月1日起施行。《办法》第二十八条第二款规定：“拆除执行国家规定租金标准的私有出租住宅房屋，拆迁人对被拆除房屋所有人应当按照被拆除房屋原建筑面积的重置价格及成新，结合被拆除房屋所在区位给予补偿。具体补偿办法由各区、县房地局确定并报市房地局批准。”实际执行中，市房地局一般批复区、县房地局对拆除执行国家规定租金标准的私有出租住宅的所有权人给予两项补偿：一是按照被拆除房屋原建筑面积的重置价格结合成新给予作价补偿；二是按照被拆迁房屋原建筑面积和房屋所在地的区人民政府确定的被拆除房屋所在区位拆迁补偿价格的20％给予补偿。《办法》第二十九条第一款中规定：“被拆除房屋所在区位的拆迁补偿价格由各区、县根据拆迁地点等因素确定，并报市房地局批准后执行。”市人民政府《关于调整本市城市房屋拆迁补偿办法的批复》(京政函[2000]60号)进一步明确：“拆迁补偿价格由各区、县政府参照被拆除房屋所在地区届时普通住宅商品房价确定，并报市国土资源和房屋管理局批准后执行。”

综上所述，可否认为，在国家没有出台统一的对土地使用权进行补偿的办法之前，我市制定《办法》并依《办法》规定对私有出租住宅所有权人进行的拆迁补偿中，已经包含了土地使用权补偿的因素，即具体落实了现行《中华人民共和国土地管理法》第五十八条第二款的规定。

特此请示。

第五篇：国务院法制办公室对辽宁省人民政府法制办公室《关于辽宁省采煤深陷区房屋拆迁适用法律问题的请示》的答复

【法规标题】国务院法制办公室对辽宁省人民政府法制办公室《关于辽宁省采煤沉陷区房屋拆迁适用法律问题的请示》的答复

【类别】法制工作/法律解释执行

【发文字号】国法秘函[2003]306号

【批准日期】

【发布部门】国务院各机构/各办/国务院法制办公室(含国务院法制局)

【发布日期】2003.12.18

【实施日期】2003.12.18

【时效性】现行有效

【效力级别】部门规范性文件

【唯一标志】54519

【全文】

国务院法制办公室对辽宁省人民政府法制办公室《关于

辽宁省采煤沉陷区房屋拆迁适用法律问题的请示》的答复

（2003年12月18日 国法秘函[2003]306号）

辽宁省人民政府法制办公室：

你办《关于辽宁省采煤沉陷区房屋拆迁适用法律问题的请示》收悉，经研究，并征求建设部意见，现答复如下：

《城市房屋拆迁管理条例》第二条规定：“在城市规划区内的国有土地上实施房屋拆迁，并需要对被拆迁人补偿、安置的，适用本条例。”根据上述规定，对位于城市规划区内国有土地上的采煤沉陷区的房屋实施拆迁，并且需要对被拆迁人给予补偿、安置的，应当适用《城市房屋拆迁管理条例》。

附：

辽宁省人民政府法制办公室关于辽宁省

采煤沉陷区房屋拆迁适用法律问题的请示

（2003年10月20日 辽政法[2003]12号）

国务院法制办：

由于长期受采煤活动的影响，我省抚顺市部分地区地面塌陷，致使部分房屋遭到破坏，居民生命财产安全受到严重威胁，对此，党中央、国务院和辽宁省委、省政府十分重视，拨付了专项资金，对处于采煤沉陷区的居民实施房屋拆迁。在拆迁过程中，该地区居民认为，采煤沉陷区是由于煤炭开采形成的，其拆迁不应当适用国务院《城市房屋拆迁管理条例》，而应当适用《中华人民共和国煤炭法》。抚顺市有关部门认为，只要在城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁，并需要对被拆迁人补偿、安置的，就一律适用国务院《城市房屋拆迁管理条例》，并考虑具体情况，采取特殊安置政策，保护被拆迁人的合法权益。我办经研究后，倾向于第二种意见。由于事关广大群众切身利益，必须认真对待，故此，特提出请示，请予以批复。