第一篇：工商所不可以直接适用《无照经营查处取缔办法》
工商所不可以直接适用《无照经营查处取缔办法》
国家工商总局门户网站： 2005年03月18日 来源：
《无照经营查处取缔办法》（以下简称《办法》）实施以来，因其具有很强的实用性，很受基层工商所的欢迎。但在实践中，有些基层工商所却以自己的名义，对处小额罚款（一般1000元以下）的案件直接适用《办法》，甚至在采取强制措施时也是以自己的名义实施。笔者认为不妥。
《工商行政管理所条例》第五条规定，各级工商行政管理部门应当依法履行职责，及时查处其管辖范围内的无照经营行为。对于本条中的“各级”和“管辖范围”可以从“地域管辖”和“级别管辖”方面理解。所谓“地域管辖”，是指同级工商行政管理部门在各自辖区内实施行政处罚的权限分工。这从横向上明确了工商行政管理部门之间行政处罚的权限分工问题。《行政处罚法》第二十条规定，行政处罚由违法行为发生地的县级以上具有行政处罚权的行政机关管辖。《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》（以下简称《规定》）第四条规定，行政处罚由违法行为发生地的县级以上工商行政管理机关管辖。所谓“级别管辖”是指各级工商行政管理部门在各自辖区内实施行政处罚的权限和分工。这从纵向上明确了工商行政管理部门之间行政处罚的权限分工问题。根据《规定》第五条“县（区）、市（地、州）工商行政管理机关管辖本辖区内发生的案件，省、自治区、直辖市管辖„„案件；国家工商行政管理局管辖„„案件”的规定可知，因基层工商所仅属县级工商局的下设机构，其并不属于“各级”所指的范畴。
根据《工商行政管理所条例》第八条规定，有下列情形之一的，工商所可以以自己的名义作出具体行政行为———对个体工商户违法行为的处罚；法律法规和规章规定工商所以自己名义作出的其他具体行政行为„„《国家工商行政管理局关于工商所是否有权以所的名义处罚无照经营者问题的答复》中也指出：工商所可以以自己的名义对个体工商户„„处罚。对于经营者应该办理个体工商户营业登记而未经工商行政管理机关核准注册„„工商所可以以自己的名义予以处罚。
根据福建省工商局出台的规定：依据《〈城乡个体工商户管理暂行条例〉实施细则》对个体工商户的违法行为作出罚款1000元以下（含1000元，下同），或没收违法所得额在1000
元以下的处罚„„由此可见，基层工商所虽然可以对“应该办理营业执照、而未办理个体工商户营业执照的“经营者”以自己的名义予以处罚。
但无照经营的违法主体是多种多样的，有个人、家庭，也有集体违法的。然而并无相关的法规规定工商所可以以所的名义直接适用《办法》。
关于实施强制措施的问题，《办法》第九条规定：县级以上工商行政管理部门对涉嫌无照经营行为进行查处取缔时，可以行使下列职权„„显然，在采取强制措施时，基层工商所不可以以自己的名义直接适用《办法》。
综上所述，基层工商所还是以县级工商局的名义实施《办法》比较稳妥。
第二篇：工商所无照经营查处取缔工作汇报
工商所无照经营查处取缔工作
经验交流汇报材料
根据县局关于开展查处取缔无照经营专项等到的实施方案的决定，今年把无照经营的专项整治作为一个重点工作来抓，经过我们不懈的努力,这项工作取得了满意的成绩,现将我所在查处取缔无照经营活动中的经验作一汇报:
1.进一步提高认识,加强组织领导。
认识组织学习县局开展查处无照经营专项活动文件，高度重视无照经营行为的社会危害性，本着对党和人民高度负责的精神，充分认识到查处取缔无照经营行的重要性，积极向镇党委政府汇报，取得政府对此项工作的支持。是
2.加大宣传力度
由于广大经营户法律意识淡薄、知识匮乏，意识不到无照经营的危害性。针对这些现象，我们采取入户宣传、张贴标语、宣讲典型案例等形式，向他们宣传有关法律法规知识，使他们了解了无照经营行为不仅影响了市场的公平竞争秩序和社会的和谐稳定，而且有时还会危及广大人民群众的生命财产安全，破坏社会环境资源，具有较大的社会危害性。通过开展以上宣传教育活动，广大无照经营户纷纷积极主动的办理了营业执照。
3.加大服务力度
对于没有前置审批条件的,我们到经营户处,帮其准备办照
材料,办好后,放到经营户手中,对于有前置条件的,我们想法早日办理执照.如饮食,付食品,理发行业,须办理卫生许可证,我们与卫监所联系,共同参与办理证照,这样极大提高了办照效率.4.认真落实工作责任制,责任到人
针对辖区无照经营多的特点，**所建立三个巡查组,即**组、外围组、**组，分片包干，责任到人，探索建立无照经营查处管理长效机制。**组由###、###负责南北街，###、####、###、负责东西街，#####负责外围，###负责##无照经营查处工作。
5.加大执法力度
对在查处无照经营中存在的阻挠执法行为,我们决不手软##镇###，未经核准登记，擅自生产饮料，被我所查处，将其生产的饮料及其运输工具机动三轮车暂扣到所里，案件尚未结案，崔顺领擅自将车开出所里，被我所工作人员发现后，不听指挥，仍然执意逃跑，我们及时报警。##的行为违反了治安管理条理，最后得到了15天的行政拘留处罚，其无照经营行为，给予了1000元的罚款。
经过全所志的努力，无照经营查处工作取得了明显的效果，在县局上半年工作考核中名列前茅，全年共办理营业执照278份，取缔无照经营239户，罚款4万余元。取缔无照经营专项活动取得了明显的成效。
**工商所
第三篇：关于无照经营查处取缔办法的有关问题
关于《无照经营查处取缔办法》的有关问题
一、无照经营的有关规定
1、无照经营活动的管辖机关：
办法第五条： “各级工商行政管理部门应当依法履行职责，及时查处其管辖范围内的无照经营行为。”
办法第四条：“下列违法行为，由工商行政管理部门依照本办法的规定予以查处：” 工商行政管理机关（1、2、3、4、5）；
公安、国土资源、建设、文化、卫生、质检、环保、新闻出版、药监、安全生产监督管理等许可审批部门（1、5）（不包括教育、科技、民政、劳动、广电、发改、经贸、农林、水利、无委等）
2、无照经营活动的管辖范围：
办法第二条：“任何单位和个人不得违反法律、法规的规定，从事无照经营。”
法律、法规规定不需要登记注册的，不属于我们的管辖范围。（《律师法》规定的律师事务所，《教育法》规定的学校）
教育，医疗，自收自支事业单位以及社会团体，非企业民办单位是否应当办理登记？ 经营活动：以营利为目的的活动；界定是否以营利为目的的标准：投资者是否收取回报。（收回投资成本后的盈利，表现为利润分红）
《民办教育促进法》第十八条规定：“民办学校取得办学许可证，并依照有关的法律、行政法规进行登记，登记机关应当按照有关规定即时予以办理。”（这里的登记机关不是指工商行政管理机关）第六十六条 “在工商行政管理部门登记注册的经营性的民办培训机构的管理办法，由国务院另行规定。”（国务院暂无规定）
《医疗机构管理条例》（条例本身未提及是否应当进行登记）
《关于城镇医疗机构分类管理的实施意见》中规定：“医疗机构分为两种类型：非营利性和营利性。营利性医疗机构是指医疗服务所得收益可用于投资者经济回报的医疗机构。营利性医疗机构医疗服务价格放开，依法自主经营，照章纳税。营利性医疗机构参照执行企业的财务、会计制度和有关政策。取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，按照有关法律法规还需到工商行政管理、税务等有关部门办理相关登记手续。”（行政许可法实施后，这个规定是否有效？）
无照经营的一种常见形式是：擅自设立分支机构。这里需注意的是，什么样的情况应当按分支机构进行登记？（在住所之外设点经营；经营行为以货、款交割为标准；与非特定对象交易。）
3、无照经营活动的类型
《办法》第四条 “下列违法行为，由工商行政管理部门依照本办法的规定予以查处：
（一）应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为； [应取得许可证和营业执照而未取得；（无证无照）]
（二）无须取得许可证或者其他批准文件即可取得营业执照而未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为； [无须取得许可证，但须取得营业执照而未取得营业执照；（无照）]
（三）已经依法取得许可证或者其他批准文件，但未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为； [已经依法取得许可证，但未取得营业执照；（有证无照）]
（四）已经办理注销登记或者被吊销营业执照，以及营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续，擅自继续从事经营活动的无照经营行为； [营业执照注销，被吊销，过期，失效；（无照）]。（未办理年检，而从事经营活动不能列入无照经营）
（五）超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为。[有营业执照，超越经营范围从事应当取得许可证但没有取得许可证的经营活动；（有照无证）]。{过去只能按超经营范围查处，现在可按无照经营查处。）
还有三种情况：
第一，有照无证，未超越经营范围。这是工商部门的责任，须立刻纠正；
第二，许可证过期失效等，发怔机关未及时（五个工作日内）通知登记机关；（许可证吊销、注销或未办理年检时，是发怔机关的责任；许可证过期是两方面多有责任。）
第三、有营业执照，一般性（不属专项审批的）超越经营范围。不属于该办法管辖范围。
4、工商行政管理机关的责任：
（1）在管辖区内及时查处无照经营行为；（办法第五条）
（2）应当有照有证，但只有营业执照没有许可证或许可证作废、过期、失效，工商行政管理机关应当及时吊销营业执照；（办法第六条）
（3）由于工作失误，造成应当前臵审批未前臵审批而颁发营业执照，应当及时纠正错误，吊销营业执照；（办法第三条）
二、查处无照经营时工商行政管理部门可行使的职权
1、办法第九条规定六项职权：
（一）责令停止相关经营活动；（责令停止经营活动）(与行政处罚决定的区别)
（二）向与无照经营行为有关的单位和个人调查、了解有关情况；（向有关人员调查、了解情况）
（三）进入无照经营场所实施现场检查；（进入经营场所检查）
（四）查阅、复制、查封、扣押与无照经营行为有关的合同、票据、账簿以及其他资料；（阅、制、查、扣有关资料）
（五）查封、扣押专门用于从事无照经营活动的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物；（查、扣专用财物）
（六）查封有证据表明危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的无照经营场所。（查封经营场所）
2、行使职权应注意的问题：
（1）行使强制措施不当，同样会引起行政诉讼或行政复议。
（2）一般的无照经营活动（活动内容应当领取营业执照，不须其他许可证或前臵审批）应当先下达责令停止经营活动通知书。（办法第八条：查处与引导相结合、处罚与教育相结合）及时纠正的免于处罚。
（3）进入无照经营场所实施现场检查时，应及时对场所进行摄像或拍照，作为执法人员进入的根据；防止当事人诉我进入生活场所；
（4）阅、制、查、扣有关资料时注意“有关”，与无照经营无关的资料不应随意查扣，明显与无照经营无关的资料不查阅、不复制。查、扣专用财物时注意“专用”，非用于无照经营的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物不应查扣。例如运输车辆，是不是专门用于无照经营的工具？要具体分析：属于无照经营者自己的车辆并用该车辆参与经营活动，则应属于专门用于无照经营活动的工具；属于租用车辆，则不应列为专门用于无照经营活动工具。（车主明知或应知是无照经营而为其提供条件的，应按办法第十五条处理）又如，有营业执照，超越经营范围从事应当取得许可证但没有取得许可证的经营活动时，只能查扣超范围的商品，以及生产该商品的设备、工具及原材料。
由于我们工作失职，造成应当前臵审批再核定该经营范围而我们未经审批已办理营业执照时，不应直接查扣该类商品。应当首先纠正登记行为，责令变更登记（如果办理变更登记，2 则对以前的行为不应处罚），不办理变更时，强制变更。变更后继续从事该经营时，方可查扣。不先纠正直接查扣，工商行政管理机关要承担经济赔偿责任。对涉及危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源，不立刻直接查扣会造成严重后果的，工商行政管理机关宁可承担经济赔偿责任也必须立刻直接查扣。
（5）实施查封经营场所时，应特别注意：第一，不是所有的经营场所都可以查封，只有四类情况才可查封；（危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源。）第二，“有证据表明”。在没有取得证据前不得随意查封经营场所。
什么情况属于“危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源”：（参照《刑法》有关规定）
危害人体健康---生产、销售不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料；生产、销售不符合卫生标准的化妆品；生产、销售不符合卫生标准、有毒、有害的食品；非法生产人用药品或销售假冒人用药品；
重大安全隐患---客观环境及条件存在建筑物倒塌、爆炸、火灾的危险；劳动安全设施不符合国家规定；（对于有照经营者，应先按照不具备经营条件吊销营业执照，继续经营时再予以查封）
威胁公共安全---生产、销售爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的； 破坏环境资源---向土地、水体、大气排放、倾倒或者处臵有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他危险废物；擅自进口固体废物用作原料，将境外的固体废物进境倾倒、堆放、处臵的；在禁渔区、禁渔期或者使用禁用的工具、方法捕捞水产品；猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的；非法占用耕地改作他用；非法开采矿产资源；在林区非法收购明知是盗伐、滥伐的林木；
（6）实施查封、扣押措施时必须严格按程序执行：（办法第十条）
a经局长或分管局长批准；（分管副局长可认为是该项工作的主要负责人，其他副局长则不行）
b向当事人出示执法证件；（不出示执法证件可认定程序不合法）
c当场交付查封、扣押决定书和查封、扣押财物及资料清单；（当场是非常重要的）第十条还规定：在交通不便地区或者不及时实施查封、扣押可能影响案件查处的，可以先行实施查封、扣押，并应当在24小时内补办查封、扣押决定书，送达当事人。
这里要注意，查封、扣押决定书可补办，但财物及资料清单必须当场交付。“补办”的意思是经局长批准后在送达当事人，而不是当场交付决定书后补办局长签批手续。（7）查封、扣押的期限：办法第十一条规定： “工商行政管理部门实施查封、扣押的期限不得超过15日；案件情况复杂的，经县级以上工商行政管理部门主要负责人批准，可以延长15日”。这里要注意：十五日是包括节假日和周末的；延长时还须第二次送达延长通知书，且在第一个十五日之内。
办法第十二条规定：“工商行政管理部门应当在查封、扣押期间作出处理决定”。这里的“处理决定”是对查封、扣押财物的处理决定，没收、移交、解封？而不是对案件的行政 3 处罚决定。行政处罚应按照《行政处罚法》和《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》执行。
（8）实施查封、扣押措施时必须贴封条、拍照片并须在财物清单上标明财物名称、规格、数量、单价、总价，以及查封、扣押时间、地点和保管人等，防止出现调换、转移、损毁，影响办案。
三、无照经营的行政处罚
1、量罚额度：
办法第十四条规定： “对于无照经营行为，由工商行政管理部门依法予以取缔，没收违法所得；触犯刑律的，依照刑法关于非法经营罪、重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险物品肇事罪或者其他罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，并处2万元以下的罚款；无照经营行为规模较大、社会危害严重的，并处2万元以上20万元以下的罚款；无照经营行为危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的，没收专门用于从事无照经营的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物，并处5万元以上50万元以下的罚款”。
（1）没收违法所得，并处2万元以下的罚款；
（2）没收违法所得，并处2万元以上20万元以下的罚款；（经营规模大、社会危害严重）（按照过罚相当原则：营业额应当在10万元至100万元以上）
（3）没收违法所得，并处5万元以上50万元以下的罚款；（存在四种情况）
2、转致问题（同一违法事实适用不同的法律条款）
办法第十四条第二款规定：“对无照经营行为的处罚，法律、法规另有规定的，从其规定”。该款是“除外适用”原则对处罚转致的规定。
（1）“法律、法规另有规定”，包括法律、行政法规，也包括地方性法规，不应包括行政规章。例如：国家工商局制定的实施细则，省、市政府制定的规章。
（2）转致的条件：违法性质相同，法律、法规另有规定。
（3）“一事不再罚”的原则：一件违法事件，只能有一个机关处罚一次。（4）转致适用法律原则：
a效力高的法律优于效力低的法律；
b特殊法优于一般法；（本办法可谓一般法，具体某一类无照经营活动的法规谓特殊法）
c规范行为的法优于规范主体的法；（因为无照经营一般很难确定主体类型）
（5）转致的类型：
a、明确以有限责任公司或股份有限公司名义(包括以其分公司)从事无照经营活动的，应转致《公司法》。公司法第二百二十四条规定: “未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，责令改正或者予以取缔，并可处以一万元以上十万元以下的罚款。”（以自定的名称或冒用他人名称；已登记的有限公司或股份有限公司在异地（非住所）设点或设立分支机构。）b、明确以个人独资企业从事无照经营活动的，（有符合独资企业的名称或冒用他人名称，或已登记的个人独资企业在异地（非住所）设点或设立分支机构，一个人或家庭投资。）应转致《中华人民共和国个人独资企业法》。
独资法第三十七条规定： “违反本法规定，未领取营业执照，以个人独资企业名义从事经营活动的，责令停止经营活动，处以三千元以下的罚款。” C、明确以合伙企业名义从事无照经营活动的，（有符合合伙企业的名称或冒用他人 名称，或已登记的合伙企业在异地（非住所）设点或设立分支机构，两人以上合伙投资。）应转致《中华人民共和国合伙企业法》。合伙法第六十七条规定： “违反本法规定，未依法领取营业执照，而以合伙企业名义从事经营活动的，责令停止经营活动，可以处以五千元以下的罚款。”
《中华人民共和国企业法人登记管理条例》、《城乡个体工商户管理暂行条例》分别对非公司企业法人和个体工商户无照经营做出规定，但未规定具体处罚额度。因此不适用转致。
3、移送问题
办法第十四条规定：“触犯刑律的，依照刑法关于非法经营罪、重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险物品肇事罪或者其他罪的规定，依法追究刑事责任；”
《刑法》第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
按照上述规定，未发生事故之前，应按非法经营论处；发生事故后按其他性质论处。
移送标准：高检、公安追诉标准第七十条对各种违法行为都有具体的追诉标准：
（1）个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在一万元以上的；（2）单位非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。”
另外，工商行政管理部门在查处印制、销售、传播非法出版物（包括录音录像制品）无照经营行为时，应按高检、公安下列追诉标准移送：
（1）个人非法经营数额在五万元以上的，单位非法经营数额在十五万元以上的；（2）个人违法所得数额在二万元以上的，单位违法所得数额在五万元以上的；
（3）个人非法经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的，单位非法经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。
四、小结：
1、《无照经营查处取缔办法》给了我们较强的行政执法手段，但同时也给我们取缔无照经营的重大责任；任何一个地方，任何一个角落存在无照经营行为都首先是我们的责任。出现重大事故时，不能因为我们未登记而免除责任。
2、工商行政管理部门应与城市综合执法部门划清管辖界限，避免产生管辖盲区。
3、实施强制措施须慎重，一但实施就进入连续工作状态，直到案件结束。不可官僚主义，拖拉、延误。
4、实际上，无照经营查多处少。也就是大量无照经营行为足以触犯刑律，符合追诉标准。我们应当扭转观念，坚决移送。
第四篇：查处取缔无照经营工作总结
查处取缔无照经营工作总结
2013年上半年，我局根据《市人民政府关于查处取缔无证无照经营行为工作的意见》，切实履行部门职责，在生猪屠宰、成品油经营、酒类流通等工作领域中积极开展查处无证无照经营行为工作，取得了一定成效，但也存在一些问题，现将工作情况总结如下：
一、工作的基本情况
截止到2013年9月底，我局在查处取缔无证经营工作中共出动执法人员xx人次，执法车辆xx辆次，检查定点屠宰、酒类经营、成品油销售等经营户xx户，查出无证经营xx户，下发责令改正通知书xx份，发入宣传材料xx份，引导规范办证xx户，依法取缔xx户，立案查处xx户，罚没款xx万元。通过查处整顿，进一步规范了生猪屠宰、成品油经营主体资格及经营行为，促进了全市成品油销售市场和城区生猪屠宰、肉品销售市场规范守法经营，维护了广大经营者和消费者的合法权益。
二、具体做法
（一）健全机构，加强领导。成立了商务系统查处取缔无证无照综合治理领导小组，由xx同志任组长，xx同志任副组长，商务执法大队一科、二科、局内贸科工作人员为成员，切实加强对查处取缔无证无照经营工作的组织领导实施工作。
（二）强化宣传，营造氛围。我局始终坚持柔性执法，充分利用电视、报纸、发放宣传单、张贴标语，召开座谈会，面对面宣讲等多种形式，向广大肉品、酒类、成品油经营者和消费者宣传《生猪屠宰管理条例》、《酒类流通管理办法》、《成品油市场管理办法》、《无证无照查处取缔办法》，让他们知法懂法，从而增强经营者自律意识，消费者维权意识，提高全社会对取缔无证无照经营工作的认识，营造了抵制、打击无证无照经营、违法经营活动的良好氛围。
（三）突出重点，狠抓落实。半年来，我局紧紧围绕生猪屠宰、酒类流通、成品油经营这三项工作，切实开展查无工作。一是强化日常巡查，建立平时每周一次，节假日每天一次的巡查工作机制，执法大队巡查人员不管是晴天雨天，白天黑夜，酷暑严寒，坚持下乡、进场、入户巡查，及时掌握经营者持证合法经营情况，发现私屠滥宰、无证加油站、酒类经营不备案、不使用随附单等违法违规行为，坚决予以查处取缔。二是联合执法，集中整治。在加强平时巡查的同时，面对一些藐视法规，屡教不改的无证经营户，我们联合相关部门，积极开展集中整治，重点打击。半年来，我局联合工商、公安、农粮、安监、商务执法大队、乡镇等部门开展了6次联合执法，查处3个肉品经营户，取缔了2个无证非法加油站点，有效地打击了无证经营行为，净化了市场。三是改进作风，热情服务。在对无证经营坚决取缔、严厉打击的同时，我局另一方面又不断增强服务意识，积极引导帮助符合办证条件的经营户完善各项条件，申领证照，并为他们创造宽松的准入环境，推行便民措施，为酒类经营者备案，成品油经营者办证提供方便，从而尽量降低无证无照经营率，优化市场经营行为。
三、存在的问题及下步打算
（一）存在的问题：一是乡镇加油站点持证经营率低，且布局不规范；二是商务执法经费短缺，执法力量薄弱。
（二）下步打算：一是加强商务执法队伍建设，提高工作水平；二是严厉打击私屠滥宰，杜绝病害肉上市；三是开展成品油经营市场整治，坚决查处取缔无证加油站点，优化乡镇加油站布局。
第五篇：对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的理解分析
法理明辩]对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的理解分析 对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的
理 解 分 析
2003年3月1日正式实施的《无照经营查处取缔办法》第四条第一款归集了无照经营行为的五种表现形式。“无照经营”与“未经核准登记擅自从事经营活动”虽然文字表述不同，但其表达的意思是基本一致的，即未取得《营业执照》从事经营活动的行为，是违反法律法规、严重违背市场公平竞争的行为。市场经营主体为什么要经工商行政管理机关核准登记取得《营业执照》后，方可从事经营活动？《民法通则》第二十六条、第三十二条、第四十一条、第五十一条以及《公司法》、《企业法人登记管理条例》、《城乡个体工商户管理暂行条例》、等法律法规对各类市场主体从事经营活动都作了相应的规定。
一、《无照经营查处取缔办法》的立法背景和目的 《行政许可法》的颁布实施，对于以前规范市场主体经营行为的法律法规应当作出适当的调整。除《城乡个体工商户管理暂行条例》第七条第二款（国家规定经营者需要具备特定条件或者需经行业主管部门批准的，应当在申请登记时提交有关批准文件）、第三款对个体工商户涉及前置许可的经营项目有相应的规定外，《公司法》及《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》、《合伙企业法》及《合伙企业登记管理办法》、《个人独资企业法》及《个人独资企业登记管理办法》等法律法规中，都没有对公司及各类企业涉及前置许可的违法违章行为有相应的处罚规定；虽然《城乡个体工商户管理暂行条例》及其《实施细则》《公司法》及《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》、《合伙企业法》及《合伙企业登记管理办法》、《个人独资企业法》及《个人独资企业登记管理办法》等法律法规中，都作了“未经核准登记擅自从事经营活动”应给予行政处罚的规定，这些规定都散见于以上的法律法规中，但是这些法律法规对涉及前置许可的“无照经营”行为都达不到取缔的效果。而《无照经营查处取缔办法》第四条归集了有关的规定，并且把超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动也认定为无照经营行为，使无照经营行为的认定更明确、具体。
二、怎样增强对无照经营行为的“取缔”效果？ 在《无照经营查处取缔办法》颁布实施前对无照经营实施处罚的法律法规中都没有行政强制措施这一行政手段，而《无照经营查处取缔办法》对这些都作了相应的规定：一是采取行政强制措施；二是增加了没收专门用于从事无照经营的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物的经济制裁手段；三是实行查处与引导相结合、处罚与教育相结合，规范其经营行为，使之合法经营，增强了对“无照经营”的取缔效果。如《无照经营查处取缔办法》第十四条第一款规定，“对于无照经营行为，由工商行政管理部门依法予以取缔，没收违法所得；触犯刑律的，依照刑法关于非法经营罪、重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险物品肇事罪或者其他罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，并处2万元以下的罚款；无照经营行为规模较大、社会危害严重的，并处2万元以上20万以下的罚款；无照经营行为危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的，没收专门用于从事无照经营的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物，并处5万元以上50万元以下的罚款”这些规定，明显加重了对无照经营行为的行政处罚强度，使工商部门对无照经营行为的查处依据更有效、措施更得力、处罚更加大，便于充分行使市场主体监管的职责，从而增强了对无照经营行为的打击效果。
三、关于法律法规竟合的问题
《无照经营查处取缔办法》第十四条第二款规定：“对无照经营行为的处罚，法律、法规另有规定的，从其规定”，应当怎样理解这一规定？首先要搞清楚什么是法律？什么是法规？什么是规章？《无照经营查处取缔办法》颁布实施后，国家工商行政管理总局在2004年6月14日相继出台了《企业经营范围登记管理规定》(国家工商行政管理总局令第12号)，其中第十四条作了“企业有下列情形的，应当停止有关项目的经营并及时向企业登记机关申请办理经营范围变更登记或者注销登记：(一)经营范围中的一般经营项目，因法律、行政法规、国务院决定调整为许可经营项目后，企业未按有关规定申请办理审批手续并获得批准的；(二)经营范围中的许可经营项目，法律、行政法规、国务院决定要求重新办理审批，企业未按有关规定申请办理审批手续并获得批准的；(三)经营范围中的许可经营项目，审批机关批准的经营期限届满企业未重新申请办理审批手续并获得批准的；(四)经营范围中的许可经营项目被审批机关取消的”，第十五条又作了“企业未经批准、登记，或者违反本规定第十四条规定，从事许可经营项目经营的，企业登记机关应当依据《无照经营查处取缔办法》予以查处”的规定，对企业未经批准、登记，或者已经经过批准、登记，但是违反本规定第十四条的几种情形，已作了应当依据《无照经营查处取缔办法》予以查处的规定。另外，根据《立法法》第八十三条的规定，同一立法机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章才能适用一般法服从特别法的原则。而对于不同机关制定的法律规范，应按法律效力等级的要求，即“下位法服从于上位法”的原则，适用法律。在法律效力等级相同的情况下，也就是立法部门等级相同的情况下，法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章才能适用一般法服从特别法的原则。如《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》对个体工商户无照经营的处罚，在第十五条作了规定：“从事个体工商业经营的个人或者家庭，未经工商行政管理机关核准登记颁发营业执照擅自开业的，属非法经营，应予取缔，没收非法所得，可以并处5000元以下的罚款。”这是一部部门规章，应依照《无照经营查处取缔办法》的规定进行处罚。又如《企业法人登记管理条例施行细则》对非公司制企业无照经营的处罚，在第六十三条作了规定：“未经核准登记擅自开业从事经营活动的，责令终止经营活动，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款”这也是一部部门规章，对非公司制企业无照经营的处罚，也应依照《无照经营查处取缔办法》的规定进行。而《个人独资企业法》、《合伙企业登记管理办法》、《公司法》分别对个人独资企业、合伙企业、公司无照经营的处罚作了规定，但这三部法律文件均属法律或行政法规的特别规定，而不是部门规章；因此，对这些无照经营行为，应分别按以上法律法规的规定进行处罚。因此，《无照经营查处取缔办法》中行政处罚的规定仅适用于个体工商户（个人或者家庭）和非公司制企业，不适用于公司、合伙企业和个人独资企业。工商部门在查处取缔无照经营时，并不是所有的无照经营行为都可以按照《办法》的规定进行处罚，而是要根据相关法律、法规的规定，即上位法优于下位法、特别法优于普通法、专业法优于一般法、后法优于前法的规定，给予适当的处罚，否则就会出现适用法律法规错误。
四、对违法主体的认定 如何对违法主体进行认定并实施处罚？在发现无照经营行为后，首先要对违法主体进行认定，才能正确判定适用哪一种法律法规给予处罚。我的看法是：
（一）应以无照经营行为当事人以哪一种经济类型的名义以及经营规模、从业人数开展经营活动为主要依据；如未经登记擅自以有限责任公司名义开展经营的，可以通过收集其经营规模、从业人数、招牌、印章、稿纸等证据，依据《公司法》的规定进行处罚。
（二）对未明确以某种经济类型名义开展经营活动的，应当按照个人或者家庭投资、合伙投资以及当事人承认以某种经济类型开展经营活动以及从业人数、经营规模为主要依据，我们就可以依据对应的法律法规进行处罚。
五、《办法》与行政许可审批部门的关系 《无照经营查处取缔办法》授予工商行政管理部门查处无照经营与无照经营密切相关的违法经营行为的职权，同时也授予了相关的行政许可审批部门有权查处与其许可事项有关的无证经营违法行为的职权。可在实际工作中，许多相关许可审批部门却按照以往习惯，普遍认为《无照经营查处取缔办法》只授予了工商行政管理部门查处无照经营的职权，从而把取缔的责任推卸给工商部门，这是因为：（1）、在以往法律法规的规定中，无照经营一般是指未经工商行政管理机关核准登记而擅自从事经营活动的行为；（2）、对《无照经营查处取缔办法》相关条款上的理解有所偏差；（3）、对《无照经营查处取缔办法》中的“取缔”一词无法理解，因为相关法律法规没有对“取缔”一词进行解释，给相关部门对无证经营的处罚工作增加了难度。但是，根据国务院《关于特大安全事故行政责任追究的规定》第十三条第一款、《行政许可法》第八十一条“公民、法人或者其他组织未经行政许可，擅自从事依法应当取得行政许可的活动的，行政机关应当依法采取措施予以制止，并依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任”规定以及国务院《全面推进依法行政实施纲要》有关“权责统一”的依法行政基本要求：“行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的统一。依法做到执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿”，应该可以得出这样的结论：许可审批既然是发照的前置条件，对于“应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为”和“超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为”的情况来说，首先要取得《许可证》才能取得营业执照或者办理营业执照变更登记，同时也涉及到多个许可审批部门的专业法问题，按照“专业法优于普通法”的法律适用原则，行政许可审批部门就应该首先负有取缔无证的职责。
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