第一篇:借据未收回债务是否履行的证明
借据未收回债务是否履行的证明
——浙江宁波中院判决朱晓燕诉王建民等民间借贷纠纷案
(2013年5月23日 人民法院报 案例指导)
裁判要旨
借款借据是证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据,具有较强的证明力,在借据未收回情况下,除非有确凿的相反证据足以推翻借据所记载的内容,否则仅凭转账凭条,一般不能轻易否定借据的证明力。
案情
2011年1月21日,王建民、唐淑华以宁波市镇海区蛟川街道镇骆路271#27幢508室的房产做抵押,向朱晓燕借款人民币15万元,借款期限2011年1月21日至2011年2月21日,按银行同期贷款基准利率的4倍计算利息,利息、本金到期后一次性归还。借款合同签订后,三人对合同进行了公证。借款到期后,王建民、唐淑华以暂时没钱为由要求延长借款期限,此后音讯全无。2011年3月20日,唐淑华通过银行转账的方式将15万元汇入了朱晓燕丈夫王晨的名下,但并未要回借条并办理抵押注销手续。
2011年5月16日,朱晓燕诉至镇海区人民法院,请求判令王建民、唐淑华偿还借款15万元,并支付利息。
另外,王建民、唐淑华的儿子王瑭曾多次向朱晓燕丈夫王晨借款未还。
裁判
宁波市镇海区人民法院经审理认为,本案中,如果唐淑华汇入朱晓燕丈夫王晨账户中的15万元是归还其向朱晓燕的借款,王建民、唐淑华理应及时要回借条并办理抵押注销手续。因朱晓燕继续持有相关债权凭证,且王建民、唐淑华的儿子王瑭与朱晓燕丈夫王晨之间又存在借贷关系。因此,唐淑华于2011年3月20日汇入朱晓燕丈夫王晨账户中的15万元难以认定为归还讼争借款。
镇海法院判决:王建民、唐淑华共同返还朱晓燕借款人民币15万元,并支付自2011年2月22日起至法院判决确定的履行日止以本金15万元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率的4倍计算的利息。
宣判后,王建民、唐淑华不服一审判决,向宁波市中级人民法院提起上诉。
二审中,因借贷各方均认可预扣利息6000元,实际交付借款14.4万元,宁波中院认定本案借款本金应为14.4万元,故对原判依法予以纠正,2013年1月8日,宁波中院判决:撤销原判决,上诉人王建民、唐淑华共同返还被上诉人朱晓燕借款14.4万元,并支付自2011年2月22日起至法院判决确定的履行日止以本金14.4万元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率的4倍计算的利息。
评析
本案中,事实已经处于真伪不明状态,达到适用证明责任进行判决的条件,并涉及到证明标准的问题。
证明标准一般分为两种,即盖然性占优势证明标准和高度盖然性证明标准。
与盖然性占优势证明标准相比,高度盖然性证明标准所要求的盖然性程度较高,按此标准,盖然性的程度虽然不必达到或接近确然,但也不能仅凭微弱的证据优势对事实作出认定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定:“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据,但都没有足够的依据否定对方证据的,人民法院应当结合案件情况,判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力,并对证明力较大的证据予以确认。”这条规定首次以司法解释的形式明确了我国民事诉讼采用“高度盖然性”的证明标准,而不是盖然性占优势的标准,其要求审判人员对需证明事实的认定不仅要达到简单优势,而且要达到明显优势的程度。
在民间借贷案件中,借款借据是证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据,具有较强的证明力;在借据未收回情况下要证明已归还借款,应当有确凿的相反证据足以推翻借据所记载的内容。
本案中,法官就是以“高度盖然性”的证明标准来认定双方当事人提供的证据。庭审中,王建民、唐淑华提供了2011年3月20日转账凭条,以证明其已经归还了本案中的借款15万元。但朱晓燕表示,该笔款项系唐淑华替其儿子王瑭归还所欠王晨的15万元,并非归还本案中的债务。而且唐淑华在2011年3月20日汇款之后与朱晓燕见过面,如果该笔汇款确系归还本案中的债务,按照常理,王建民、唐淑华应当将相应的借据要回,但其既未将本案中的相关借据收回,亦未去房产部门办理相应的撤销抵押手续。对此唐淑华辩称,其还款后与原告朱晓燕去过房产部门,但由于王建民有事未到场,所以没能办成撤销抵押手续,该理由过于牵强。两人还称2011年3月20日归还了本案中的借款,而且庭审中被告代理人也表示,还款后唐淑华与朱晓燕见过面,但自2011年3月20日至朱晓燕起诉之日即2011年5月16日,已有将近两个月的时间,在这段时间内王建民、唐淑华迟迟未办理相关撤销抵押的手续,亦未将借据收回或让原告出具收据,这与常理不符。虽然朱晓燕与王晨为夫妻关系,但王晨与王建民、唐淑华的儿子王瑭亦发生过借贷关系,而且王建民、唐淑华的代理人在庭审中也表示,两被告常出面帮其儿子还债,当时两被告向朱晓燕借这15万元也是为了替其儿子王瑭还债。鉴于上述情况及根据债的相
对性原则,王建民、唐淑华理应向朱晓燕本人履行还款义务,如果其2011年3月20日汇入王晨名下的该笔款项确实是归还本案中的该笔款项,那么其应当提供其他相应证据予以证明,或者在还款之后经朱晓燕确认。
综上,原告朱晓燕提供的证据已经达到高度盖然性标准,而王建民、唐淑华仅凭转账凭条,不足以对抗朱晓燕提供的证据,故被告王建民、唐淑华应承担举证不能之不利后果。
本案案号:(2011)甬镇商初字第390号;(2012)浙甬商终字第457号
案例编写人:浙江省宁波市镇海区人民法院郑尚强谢春华
第二篇:债务履行协议
债务履行协议
债权人(以下简称甲方):
债务人(以下简称乙方):
乙方于年月日向甲方借款本金元,约定月利息
为元。截止本协议签订日止,仍欠借款本金元,利息元。现甲、乙双方就履行该债务达成以下协议:
第一、甲方同意乙方只承担借款本金元,其余部分甲方自愿放弃。
第二、甲方同意乙方选择投资方对乙方所有的位于土地一宗进行房地产开发。
第三、甲方同意乙方以小区栋的商品房以元 / ㎡价格计算来偿还借款,团购房及办证所有税费依国家现行法律、法规、政策办理。如甲方不同意乙方以该小区商品房相抵,则待乙方将该小区商品房出售完后,甲方可与其他不购房的债权人按债权比例清偿。
第四、甲方必须保证不得干扰、阻碍、妨害乙方及投资方对该小区的建设施工。
第五、甲、乙双方同意投资建设方优先收回投资及其借款。
第六、本协议一式三份,甲、乙方各一份,另送一份报投资方备案。甲、乙双方签字后即发生法律效力。任一方违约则承担因此而造成的所有损失。
甲方:乙方:
时间:时间:
第三篇:到期未收回贷款自查报告
关于对到期未收回贷款专项检查情况的报告
根据总行工作安排,风险部会同资产部、公司部于2017年9月13日-19日,对全县35家支行及总行营业部进行了为期一周的专项检查。检查涉及到期贷款、责任认定、划段管理、经营指标、收购表外等诸方面。现将相关检查情况报告如下:
一、检查基本情况
通过检查发现,到期未收回贷款笔数较多,压降形势十分严峻;责任认定进展缓慢,对责任人认定存在不准确的情形;划段管理工作占用精力较多,质量比最初有所提高;经营指标完成情况不容乐观;万元以下收购表外贷款未发现明显问题。
二、检查的主要方面
(一)到期贷款方面
1、经检查发现,**年**月**日(含)以来发放,至**年8月31日到期未收回的贷款,共计**笔**万元,其中,20**年1-8月份到期未收回贷款**笔**万元。在检查日通过转贷盘活、现金结清等方式收回贷款**笔**万元。
2、具体到支行,**支行**笔**万元,**支行**笔***万元,**支行**笔**万元,**支行4笔40万元,**支行28笔185万元,**支行23笔441万元,**支行18笔86万元,**支行45笔323万元,**支行66笔194万元,**支行2笔2.4万元。
3、经过逐笔核对,上述到期未收回的贷款涉及到责任人104 名,其中,支行员工40人。首贷日在2016年之后的通过信贷系统查询基本准确,但是信贷系统之前的,尤其2014年之前的,需要翻阅传票,上推的不准确。
4、上述贷款落实出违规贷款23笔169.8万元,主要是顶名、冒名、跨辖等违规类型。除了检查日收回的16笔115万元贷款外,剩余的388笔2258万元贷款逐笔提出了压降措施,近期确实无法办理的分析了原因。
(二)责任认定方面
落实责任认定工作不但进展缓慢,而且在上推首贷日,认定各岗位责任,是否违规等反面存在不同程度的不足。即使在9月底完成,其参考价值也不高。
(三)划段管理方面
划段管理多数单位进行了动态管理,对每天发生的业务即使录入台帐,月底分类时按照台帐分类。但是该项工作占用了信贷人员的太多精力。
(四)经营指标方面
通过与支行行长、副行长座谈,被查单位三季度及经营指标完成情况不容乐观。检查人员督促支行积极营销存款、贷款,加大不良贷款和利息的催收力度,确保全面完成各项业务计划。
(五)收购表外方面
经落实,万元以下收购表外贷款不存在员工摊派、转包社会人员违法清收等现象,各单位进度不一。
三、下一步工作计划
(一)信贷督导员加大检查辅导力度。信贷辅导员深入了解基层支行的实际业务操作情况,加强对业务操作中疑点、难点的有效辅导。规范业务操作行为、提高制度执行力,切实加强检查辅导职能的履行。
(二)强化信贷管理,严控新增贷款风险。为压降不良贷款,把加强信贷管理,确保新增贷款放得出、收得回作为压降不良贷款工作的重中之重。工作中重点抓了以下几个方面:一是通过强化业务素质和风险意识教育,提高信贷人员素质,切实防范道德风险;二是合理确定信贷投向,切实防范市场风险。继续立足“四个面向”市场定位,按照“控大放小”的原则,加大对现代农业、服务业、中小企业、农户和个体工商户的贷款支持力度;三是强化信贷基础工作,切实防范操作风险。健全信贷管理规章制度,规范信贷行为;开展送信贷知识下乡和集中评级授信活动,打造坚实的信贷基础和良好的信用环境。
(三)成立专职清收组织,力促不良资产盘活。为加快不良资产清收步伐,总行成立了不良资产清收大队,专门负责不良资产清收盘活工作,清收大队下设3个清收中队,全部由支行业务骨干组成。清收人员绩效工资的40%与清收效果挂钩,上不封顶,调动清收人员的工作积极性
(四)严格监控,加大对后50名支行的考核。对全市不良贷款占比位居后50名支行,总行将定期对其召开座谈会,对不良贷 款进行深入剖析,制定专门清收处置计划;对非应计占比居高不下的18家单位,总行将对支行负责人、信贷主管、客户经理分别予以经济处罚,以督促压降不良贷款。
**年**月**日
第四篇:到期未收回贷款情况通报
关于2011年到期未收回贷款情况的通报
情况通报的正文一般分三步来写:先介绍情况;次分析原因,指出意义或者危害;最后提出要求,是成绩进一步巩固和提高,是失误与不良情况,则要改正和纠偏。
(3)签署发文机关和日期。但很多时候发文机关见于标题,或与日期一同标示于标题之下。
情况通报的作用是及时通报工作中的重要情况,它在撰的写过程中必须充分地叙述情况,把摆事实与分析问题结合起来,使受文机关和个人能通过通报认识到形势或问题的利与弊,意义或严重性。有明确的指导思想,很强的针对性,善于摆事实讲道理,是情况通报的写作要点。
3.例文
国务院办公厅关于水利专项资金审计情况的通报
各省、自治区、直辖市人民政府,国务院各部委、各直属机构:
1998年,审计署组织对全国31个省、自治区、直辖市的2130个地(市)、县水利部门,以及水利部长江、淮河等6个流域水利委员会1996至1997水利专项资金的筹集、管理和使用情况进行了审计。在国家财力十分紧张的情况下,1996、1997年中央和地方财政预算内水利资金的投入继续保持了一定的增长,同时,国家建立了水利建设基金,专项用于水利基础设施建设,这对于加快水利建设,保障大江大河的安全等发挥了重要作用。但从审计结果看,当前水利专项资金在筹集、管理和使用中存在一些突出问题,有的还相当严重。根据国务院领导的指示精神,现将有关审计情况通报如下:
一、国务院关于建立水利建设基金的决定在一些地方尚未落实
为加快水利建设步伐,提高大江大河防洪抗旱能力,缓解水资源供需矛盾,国务院决定从1997年1月1日起,建立中央和地方水利建设基金,专项用于水利建设。根据这一决定,1997年,中央财政足额筹集了水利建设基金26.99亿元。但大多数地方没有按照国务院的决定予以落实到位,其中,北京、上海、天津、辽宁、内蒙古、宁夏、新疆、青海、西藏、云南、贵州和广东12个省(自治区、直辖市)没有按照国务院决定建立水利建设基金;其余19个省(自治区、直辖市)虽已建立水利建设基金,但仅筹集16.03亿元,占应筹集51.74亿元的30.98%。
二、挤占挪用水利专项资金用于平衡预算、弥补行政经费、建房和购买小汽车等问题严重
如辽宁省辽阳县财政局1996年占用水利专项资金462.8万元平衡财政预算。新疆维吾尔自治区水利厅将预算内水利专项资金455.8万元和2955万元,分别用于弥补机关经费和发放水利工程局离退休职工工资,相当于同期自治区本级财政水利专项支出的17.76%。河北省水利厅将1000万元水利资金用于垫付省防讯抗旱指挥中心建设的拆迁费,向桃林口水库工程指挥部借工程款300万元,用于本厅物资供应站补充流动资金。安徽省六安市水利局挪用水费983.65万元兴建皋城大厦。水利部与湖南省共同投资兴建江垭水库,按批准的工程概算应购小汽车两辆,实际购买了27辆,购车费超支966.54万元。甘肃省引,入秦工程指挥部挪用工程款269.76万元,购买了8辆小汽车。
三、采取虚报冒领和乱摊派等手法挖挤国家水利建设资金
1992年,淮河水利委员会为解决本单位“菜蓝子”问题,采取加大材料损耗、虚报临时工程等手段,多付给两个施工单位工程款156.79万元和好处费15.68万元,合计172.47万元。两个施工单位得到好处费后,将多付的工程款返还给淮河水利委员会所属的建安公司,后因该公司资不抵债,所转资金损失殆尽。1996年底,重庆市南川市政府致函该市肖家沟水库工程指挥部,要求该指挥部动用工程款80.75万元,购买原县委副书记和政协主席等人利用职权在工程用地声音建造的私房。内蒙古江河水利水电开发公司以帮助上湾子水电站争取到了上级资金为由,从自治区财政拨入该电站的工程款中索要130万元。湖南省慈利县政法委、公安局、交警大队等单位分别以治安费、办案费、经费补贴等名义,向江垭水库摊派128万元,在工程款中列支。
四、主管部门滞留、欠拨水利专项资金,地方配套资金不到位问题突出
1996至1997年,淮河水利委员会及淮河流域的安徽、江苏、河南、山东四省一些水利部门共滞留欠拨国家治淮专项资金6.49亿元,占同期国家投入治淮资金总额的36%,致使很多工程不能按期完工,造成损失浪费,而滞留的资金多数被转作银行存款生息,共获得利息收入2748万元,大部分转作各单位的自有资金。山西省滞留在财政、计划等部门的水利资金2504.6万元,有的滞留时间长达三年以上。一些地区还以资金紧缺为由,少拨或不拨应由地方配套的水利专项资金。至1997年底,长江流域的一些地方政府共欠拨长江水利工程配套资金3.02亿元,占应配套资金的39%。湖北省荆州市政府以不直接受益为由,对应拨付洪湖分蓄洪区二期工程配套资金790万元,分文未拨。1996至1997年,湖南省应配套水利资金3109.25万元,实际仅配套711.5万元,占22.88%。
五、擅自改变项目投资计划,违规将水利投资实行有偿使用
1996年,长江水利委员会自行调减湖北荆江大堤工程投资计划1500万元,并将其中的500万元用于本委的职工宿舍建设。松辽、珠江、海河水利委员会未经国家有关部门批准,擅自将国家有关部门批准,擅自将国家下拨的水利基本建设投资2.13亿元实行有偿使用。1990年以来,松辽水利委员会将无偿改为有偿使用的水利项目共19个,金额1.13亿元,至1997年底,已收取资金占用费670万元,其中,继续用于有偿使用项目的仅159万元,其余511万元全部用于自身的管理费开支和下属公司的开办费等。
水利是农业的命脉和国民经济的产业。今年长江、嫩江和松花江流域的特大洪水再一次警示我们,必须高度重视并切实搞好水利建设,决不能有丝毫懈怠。水利专项资金审计中发现的上述问题,必须予以高度重视,采取切实有效措施加以解决:
(一)各级政府及审计、监察等部门对这次审计查出的水利专项资金筹集、管理和使用中存在的问题,必须逐一依法严肃查处,决不能姑息迁就。除给予经济处罚外,还必须追究有关直接责任人和领导人的行政责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。有关地区和部门应将上述问题的处理结果,于1999年4月底前报审计署,由审计署汇总后报国务院。今后,要进一步加大审计监督力度,坚决查处各种挤占挪用水利专项资金的行为,确保专款专用,使有限资金发挥最大的效益。
(二)各级政府及有关部门要认真贯彻国务院关于建立水利建设基金的决定,积极做好基金的筹集和管理工作。财政部、水利部近期要对各地筹集水利建设基金的情况进一次全面检查,确保各地的水利建设基金按规定及时足额筹集到位。今后对不能及时足额筹集水利建设基金的地区,中央财政要相应减少对该地区的水利专项拨款。
(三)各级财政、水利主管部门要切实加强对水利专项资金的管理和监督,特别要针对这次审计发现的问题,举一反三,认真汲取教训,决不允许再出现挤占挪用水利专项资金的问题。水利部要带头加强对流域机构的管理和监督,认真执行国家有关财经法规和水利建设计划,确保国家水利资金的合理有效使用。
国务院办公厅
1999年1月22日
例文二
关于一九九○年元旦节期间我区人行系统安全保卫工作情况的通报
人民银行各县、市支行:
由于各级行领导的高度重视和机关各部门的大力支持,在元旦节期间,安全保卫工作做到了全区库款、机关院内、职工人身三安全。根据部分县市支行汇报和三级分行的抽查,现将情况通报如下:
一、党组重视。节前,专门组织全行人员认真学习省分行关于节日期间加强安全保卫工作的电报通知精神,再一次进行安全防范教育,就节日期间的安全保卫工作做了详细安排,行长以身作则。
二、加强各项规章制度,并检查、督促、落实。
三、进一步重申了枪支弹药专人保管、专人放置,对枪支、警具、报警设施和车辆进行了全面擦拭和保养,使其处于良好的战斗状态。
四、今年元旦节大部分县行做到了节前有安排,节日期间有检查,节日后有书面汇报,做的比较好的有××市、××县、××县、××县、××县。
元旦节刚过去,春节即将来临,为了保证节日期间库款、机关院内、职工人身绝对安全,我们再重申几点要求:
1.各行要把春节期间的安全防范工作当作头等大事来抓。春节期间,探亲访友人员增多,值班人员相对减少,机关院内出入人员复杂。各行要提高警惕,加强门卫制度、值班制度。行长要常到款库现场检查,以确保安全。
2.严格值班纪律。在值班期间严禁酗酒、玩扑克牌,调款车无调款任务要控制外出,确保行车安全。
3.春节期间烟花、爆竹相对增多,要防止失火,认真做好工作,防微杜渐,杜绝事故发生。各行要再认真进行一次自查,加强必要的安全措施。
4.加强汇报制度。各行要在二月三日前,把节日安全保卫执行情况,报二级分行保卫科。
中国人民银行××分
本文章来自/201010/25/20101025151615.htm
第五篇:履行到期债务通知书
_______人民法院 履行到期债务通知书
()执字第 号
:
本院在执行 一案过程中,申请执行人(或被执行人)年 月 日 向本院申请向你(或你单位)发出履行到期债务通知书。
经审查,本院认为,申请执行人(或被执行人)的申请符合法律规定。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第61条、第67条的规定,通知如下:
1.你(或你单位)应在收到本通知后的十五日内直接向申请执行人 履行你对被执行人 所负的到期债务 元,不得向被执行人清偿。
2.如有异议,应当自收到本通知之日起十五日内本院提出。逾期不提出的,本通知书即发生法律效力。
3.收到本通知后,仍擅自向被执行人 履行,造成已履行的财产不能追回的,除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外,本院将依法追究妨害执行的法律责任。
年 月 日
(院印)
填写说明:
一、首部。依次写明以下事项: 1.制作文书的法院名称 2.文书名称 3.文书编号
二、正文。
1.抬头写明第三人的姓名或名称。
2.申请履行到期债务情况。表述为:“本院在执行 一案过程中,申请执行人(或被执行人)年 月 日 向本院申请向你(或你单位)发出履行到期债务知书。”在其中的空白处依次填写当事人姓名或名称和案由,申请执行人(或被执行人)向执行法院申请发出履行到期债务通知的日期。
3.通知的法律依据。表述为:“经审查,本院认为,申请执行人(或被执行人)的申请符合法律规定。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第61条、第67条的规定,通知如下:”。
4.通知内容。
三、尾部。
1.制发本文书的时间(年月日)。即签发法律文书的日期,而不是承办人拟稿书写的日期。2.制作本文书的人民法院的院印。其位置应当在制作日期的上侧,要求上不压正文,下要骑年盖月,必须不偏不斜,保持公正、严肃,文字、国徽必须清晰。
履行到期债务通知书
【制作依据】
本文书样式供人民法院在执行案件中,被执行人不能清偿债务,但对本案以外的第三人享有到期债权的,人民法院依申请执行人或被执行人的申请,通知第三人履行到期债务时使用。
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第61条第1款规定:“被执行人不能清偿债务,但对本案以外的第三人享有到期债权的,人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请,向第三人发出履行到期债务的通知(以下简称履行通知)。履行通知必须直接送达第三人。”根据该规定,代位执行需具备以下几个条件:
1.被执行人不能清偿债务
这里的不能清偿债务不同于作为破产原因的不能清偿,而是指被执行人暂时无偿还能力或只具有部分偿还能力,而不能理解为根本无偿还能力,否则即应执行终结或进入破产程序。反之,若被执行人有其他财产可供执行,申请执行人就没有必要将被执行人的债权作为执行标的。需要注意的是,评价被执行人能否清偿债务应排除不能作为执行标的的被执行人的生活必需费用、生活必需品或生产、经营的必备财物等,而只能以此外的财产及资金为限。
2.对本案以外的第三人享有到期债权
“本案以外的”是指法律文书确定的当事人以外的第三人,不是法律文书中确定要承担责任的第三人。这里指的债权,必须是已经到期的债权,即被执行人对第三人的债权已届清偿期。对未到期债权,被执行人无履行请求权,申请执行人也自然无从代位行使。关于债权是否到期应作具体分析:即有法定期限的以法定期限为准;有约定期限的以约定期限为准;既无法定期限也无约定期限的,原则上被执行人可随时要求第三人清偿,与此相应,申请执行人可随时申请代位执行。当然,对于未到期债权,第三人如自愿提前履行,申请执行人也应有权申请代位执行。这种到期债权是现实的债权,不是将来的不确定的债权,不能附有条件或期限。在执行过程中,还应注意三点:一是被执行人与案外第三人之间的债权债务关系,应当是合法的债权债务关系,违法所得、犯罪所得而发生的“债权债务”关系,不能作为债权债务关系予以保护;二是被执行人对案外第三人拥有的权利,必须是金钱、有价证券等可执行债权,物权和人身权利不能成为代位执行的标的。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第66条还明确规定:被执行人收到履行通知书后,与案外第三人恶意串通,放弃债权或延缓履行期限的行为无效,人民法院仍可在第三人无异议或又不履行的情况下予以强制执行。这时的异议如果仅仅是对履行期限所提出的,也应认为其异议无效。
3.由申请执行人或被执行人提出申请
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第61条第1款规定“„„人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请,向第三人发出履行到期债务的通知。„„”代位申请执行在开始上只能采用申请方式,而不能由人民法院依职权发动。申请执行人、被执行人享有是否申请代位执行的权利,只有申请执行人、被执行人提出申请的,人民法院才能依职权作出是否适用代位执行的决定,而不能不尊重其权利擅自决定。人民法院发现有可以代位执行的对象,可以向申请执行人提供并加以指导。代位执行涉及诸方面具体问题,故应以书面形式申请为宜。申请书可以由申请执行人或被执行人向正在执行该案的人民法院书面提出,并写明第三人的姓名、名称、性别、年龄、地址、住所等基本情况,以及被执行人不能履行或履行不能的事实、原因、财产状况以及要求第三人给付的数额等。对申请书人民法院不进行审查,只要当事人能提供有关借据、欠条、生效的法律文书等证明其享有债权即可。
人民法院收到申请后,认为被执行人和第三人之间的债权债务关系明确、合法,应向第三人发出履行到期债务的通知,直接送达第三人。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第61条第2款规定,人民法院向第三人发出履行到期债务的通知,应当包含以下内容:
1.第三人直接向申请执行人履行义务,不得向被执行人清偿
这一项内容是关于第三人义务的内容,第三人负有两方面的义务:(1)第三人向申请执行人履行,这就相当于直接对债权进行了变价,把债权收取权利直接交给了申请执行人。(2)第三人不得向被执行人清偿债务,当然被执行人也不能向第三人收取这个债权。这就是对被执行人与第三人之间的到期债权关系进行冻结。执行过程中,也可以先采取冻结措施,然后再要求第三人直接向申请执行人清偿。
2.第三人应当在收到履行通知书的15日内向申请执行人履行债务
第三人对申请执行人履行债务应当在收到履行通知书的15日内履行。逾期不履行,又不提出赔偿的,根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第65条规定,人民法院可强制执行。
3.第三人的异议权
为了保护第三人免于受到不公正对待,第三人对履行到期债务有异议的,应当在收到履行通知后的15日内向执行法院提出异议。
4.第三人违背通知中确定的义务的法律后果 第三人违背上述义务,包括两种情形:一是第三人擅自向被执行人履行,二是第三人在法定期限内没有向法院提出异议也不向申请执行人履行。对第一种情况,其法律后果是适用《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第67条之规定,即“第三人收到人民法院要求其履行到期债务的通知后,擅自向被执行人履行,造成已向被执行人履行的财产不能追回的,除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外,可以追究其妨害执行的责任。”第二种情形的法律后果适用《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第65条之规定,即“第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议,而又不履行的,执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。”在实践中,人民法院发出的履行通知中应当明确列出具体的法律后果,即第65条、第67条之规定。
此外,根据法律文书的性质和执行实践的要求,通知书还应包括以下两点:申请执行人、被执行人和第三人的基本情况;申请执行人或被执行人代位执行请求事项及理由,包括申请执行人和被执行人之间的债权债务的履行情况及申请执行人、被执行人陈述的被执行人与第三人之间的债权债务关系。