农村土地承包问题

第一篇：农村土地承包问题

当前农村土地承包纠纷若干问题探析

近年来，随着国家取消农业税、加大粮食直补力度等一系列利农、惠农政策的实施，加上农产品价格的上涨以及农村城镇化进程的不断推进，土地的价值不断提升，土地在农民心目中的地位也越来越来越重要，随之而来的就是有关土地的诉讼也大量增加。现结合本院近年来审理的一些土地承包权纠纷案件，分析该类案件的特点及成因，并提出对策和建议。

一、当前土地纠纷案件主要类型和特点

根据统计，我们发现土地纠纷主要有农业承包合同纠纷、承包经营权纠纷、承包经营权流转协议纠纷、请求确认土地转让协议无效纠纷等几种主要类型，它们的特点是：

（一）土地承包、流转程序不规范。这一特点主要反映在要求确认土地转让协议无效的案件中。往往是双方当事人私下协议后，就将土地进行转让或互换，而不按法律的规定报当事人所在经济组织进行备案。

（二）双方矛盾大，调处化解难。在侵犯承包经营权案件中，双方的矛盾在诉讼前往往都已积累了多年，是在通过其他途径未能解决的情况下，当事人才提起了诉讼，因而双方的积怨甚深，法官在处理时要化解矛盾、解决纠纷也比其他案件要费时费力的多。

（三）当事人举证难、法官审理难、执行难，上诉、上访案件多。二轮土地延包至今近十年，土地现状已有较大改变，有的被退耕还林栽上树木，有的用于整修农田水利设施或被征收，有的历经多次流转或分散发包给多个农户。尤其是对十年前的土地二轮延包提出的确认承包权诉讼，普遍面临时间跨度大、当事人多、举证困难、承包现状和权属复杂、执行难等问题。

二、农村土地纠纷产生的主要原因

（一）土地升值，受利益驱使。近年来，随着农产品价格上涨、农业税费的减免，以及新农村建设中征地建房的增多，土地的价值大大提升。原来抛荒的土地现在又能赚钱了，原来换出去的地块可能要被开发了。受利益的驱动，在协商不成的情况下，往往选择诉讼的手段来达到目的。

（二）地籍管理不规范，界桩埋设不统一。在二轮土地承包时，为了少缴公粮和农业税费，村干部往往采取两本帐的办法，一本帐由村里保管，记录的是本村成员实际分得的土地数，一本帐是上报到乡镇的，这本帐上的数字与承包经营权证书和承包合同书上的数字是相同的，但往往要比农民实际分得的土地少得多。界桩是农村土地纠纷发生时最先想到的用来界定权属的凭据。但就是这么重要的一个凭据，却存在随意埋设的情况。实际的情况是在丈量完土地后，随意找一块带尖的石头埋在分界处，规范一点的最多在石头下面再设一截

石灰桩。但在发生纠纷后，往往办案人员去寻找该界桩时，在一个地方能找到几块类似的石头。这两个管理措施的不到位，也为纠纷的发生埋下了伏笔。

三、解决农村土地承包纠纷的对策和建议

解决农村土地承包纠纷，防患未然是最重要的，其次才是对发生的个案的解决与处理。

（一）规范地籍管理，做到地证一致。由有关部门相关人员参与，村组干部密切配合，重新对各农户现有重新丈量、重新登记造册、重新发放权属证书，使农户的实有土地数与权属证书上登载的土地数一致。

（二）统一制作界桩、统一埋设方法。统一规范的界桩的埋设，是明确清晰的土地权属的保证。建议由有关部门统一设计、制作界桩，制订规范的埋设方法，使界桩真正起到界定土地权属的作用。

（三）加强法制宣传教育，提高村两委成员及村民的守法意识和合同意识，规范村两委的发包行为。严格执行《农村土地承包法》第19条规定，按5个程序签订承包合同：村民会议选举产生承包工作小组；承包小组依照法律、法规的规定拟定并公布承包方案；召开村民会议讨论通过承包方案；公开实施承包方案；签订承包合同。同时，扼制村委的各种侵犯农民土地承包经营权的苗头性行为，将纠纷消灭在萌芽之中。

（四）依法建立农村土地承包纠纷调解和仲裁机构，扩大纠纷解决途径。乡（镇）经管站要负责本辖区内农村承包合同纠纷调处的日常工作，把矛盾消化在基层；县（市）级要建立农村承包合同仲裁委员会，仲裁委设在县（市）农经委，负责受理辖区范围内的农村土地承包纠纷仲裁工作。做好仲裁与诉讼的协调与衔接工作。

（五）大力加强诉讼调解，积极构建和谐土地关系。诉讼调解能有效减少当事人的诉讼对抗，提高案件的自动履行率，是解决土地纠纷最重要的手段，要强化诉讼调解意识，找准调解的切入点，及时化解土地承包纠纷，维护基层社会稳定。

第二篇：农村土地承包问题探讨

党的十七届三中全会指出，农业、农村、农民问题关系党和国家事业发展全局。土地作为农民最基本的生产资料和生活保障，是农民赖以生存的基础，更是农村妇女的命根子，如果丧失土地权益，就会使农村妇女自身的生存权、财产权受到侵害，其他社会权利也就难以保障。衡阳作为农业大市，农村妇女数量比较庞大，但其权益特别是土地承包权受到侵害的现象经常发

生，不利于衡阳农村改革发展。这些现象的发生究其原因主要是立法不完善，村规民约不合法，观念落后及司法保护有限等因素。要使农村妇女土地承包权得到落实，必须完善立法，确立土地物权属性，破除现有的不合理的制度，加大司法和政府的保护力度。（以下为正文）。

在当前的“三农”问题中，土地作为农民最基本的生产资料和生活保障，是农民赖以生存的基础，更是农村妇女的命根子，如果丧失土地权益，就会使农村妇女自身的生存权、财产权受到侵害，其他社会权利也就难以保障。虽然《农村土地承包法》、《妇女权益保护法》等国家法律对农村妇女土地权益进行了立法保护，特别是在刚刚结束的党的十七届三中全会指出，农业、农村、农民问题关系党和国家事业发展全局。衡阳市是一个经济欠发达的农业大市，妥善解决农业、农村和农民特别是农村妇女的问题，推动农村改革发展，实现中部崛起，有着极为重要的作用和意义。但从目前的现状来看，笔者可以说，作为一个庞大的而又是弱势的群体，农村妇女是当前“三农”问题的重点，是“维权”工作的难点。笔者在衡阳市中级人民法院调查发现，近年来涉及农村妇女土地权益的诉讼大幅度增长，全市两级法院2005受理该类案件26件，2006受理该类案件42件，2007受理该类案件65件。经过调查走访和统计分析，笔者将我市当前农村妇女土地承包权流失的类型、成因进行了归纳，并提出了一些应对措施。

一、现状透视――流失、剥夺、放弃并有

“中国妇联”妇女研究所2007年的研究表明，承包责任田、土地入股分红、征用土地补偿、住宅分配这4大权益是农民立身存命的根本，但农村妇女却往往难以享受，其应有权利常常遭到侵害。“中国经济改革研究院”课题组在问卷调查中发现，有7.2%的受访妇女目前没有土地，其最主要的原因是“出嫁后失地”的占45%，“国家征用后失地”的占17%，从未分配过土地的占31%。据笔者在司法系统的调查，衡阳农村妇女失地现象也非常严重，特别随着招商引资步伐加大，各类企业纷纷落户农村，一些乡镇村组因土地被征用后，部分农村妇女，特别是出嫁女的集体经济收益分配权益得不到保护，这不仅不利于妇女及其家庭经济的发展，也必然影响妇女在家庭和社会中的地位，最终势必给农村经济发展和社会安定带来不利的影响，破坏社会的和谐。经笔者调查，其主要表现在以下几个方面：

1、出嫁时丧失承包权。这分两种情况，一是农村妇女同外村人结婚，其户口没有外迁，但原来的承包地被村里收回，这种情形占绝大多数。二是农村妇女同非农户口的人结婚，其本人和子女的户口都不是非农户口，但原来所在的村则认为他们已经“农转非”，而取消其土地承包权。

2、出嫁后无承包权。农村妇女出嫁后，男方所在村根据“增人不增地，减人不减地”的土政策，对落户本村的外来女子及其子女均不分责任田，却要承担上缴农村税费的义务，致使这些出嫁女成为“娘家没有田，婆家也没有田”的沦落人。

3、主动放弃承包权。这主要集中在外出打工的农村妇女中，在调整农村承包权时，她们均有机会享有承包权，但她们认为自己身在外地，承包土地不能产生收益，反而还要承担税费义务，干脆不要土地。待到她们要求承包土地时已无土地可承包了，特别今年种田有利可图时，更觉得吃了亏，故希望通过诉讼或上方途径获得土地承包权。

4、离婚后被剥夺承包权。农村妇女离婚后，其所在的村一般不允许她们独立成户，将她们排斥在“集体成员”之外，收回其土地承包权。即使她们没有被剥夺土地承包权，前夫和公婆也不让其呆在原来的家里种地，造成她们生活没有着落，只好走上上访之路。

二、原因探究――落后的法律、制度和观念并存

1、立法上不完善。《农村土地承包法》第三十条规定：“承包期内，妇女结婚，在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地；妇女离婚或者丧偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地”。该规定本意是保护妇女土地权益，但在实践中仍有不足。当农村妇女在承包期内结婚时，其新居住地的发包方以该规定为借口，认为只要该妇女在新居住地未取得承包地，原承包地便不能返回，同时又因原承包地没有返回，拒绝在新居住地为其分配承包地。

2、居住地不稳定。“男娶女嫁”即女方出嫁后到男方落

第三篇：探讨农村土地承包纠纷问题

探讨农村土地承包纠纷问题

改革开放以来，特别是市场经济政策实施以来，我国农村发生了许多重大变化，其中，影响最深远的是普遍实行了多种多样的承包制，而土地承包制又越来越成为主要形式。土地承包制采取了集体经营与个人经营相结合的原则，使农村的经济和生产得到完全的发挥，使农村市场经济得到了很大的发展，还使农村土地资源得到了很好的利用。

但是，我国农村在实行承包责任制的过程中，由于个别地方政府和农村干部的政策法律意识不够，在发包农村土地的过程中往往存在很多弊端。例如由于土地的承包，往往会造成大量的林木遭受砍伐，致使当地水土流失严重。土地承包问题除了有以上弊端外，还有很多的人为因素弊端，也就是现行承包责任制不健全的前提下发生土地承包争执或土地承包合同纠纷问题，这些问题错综复杂，很值得商榷。

《中华人民共和国农村土地承包法》的规定中所称的农村土地，是指农民集体所有使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于农业的土地。本文仅就农村土地承包发生的纠纷做些浅陋的探讨。

农村土地承包发生纠纷过程中，最常见的是承包方不履行合同。如陵水英州镇大坡村委会发包几百亩地给三亚市某公司用于种植经济作物，然而却丢荒几年，一直没有使用。又如陵水县黎安镇的后牛港，承包给某商人后，其一直没有投资利用，只是坐享其成，叫人在该港里用炸药炸鱼及网鱼等。

农村土地承包发生纠纷过程中，常见的还有发包方主体不符合法律规定。如2002年三亚市鼎立农业开发有限公司诉陵水英州镇高土管区十几位农民农业承包合同纠纷案中，法院在审理过程中发现与三亚鼎立公司订立土地合同的是陵水英州镇高土村委会。而农民有些是个体承包者，高土村委会无权将农民个人承包的土地发包给他人使用。

农村土地承包发生纠纷，还有承包方没有按照承包的原则和程序办理，导致承包方无法使用土地。如原告北京劳可得农业开发有限公司诉被告陵水提蒙乡曾山村委后头塘五、六队农业承包经营权纠纷一案，就是典型的例子。陵水提蒙乡曾山村委会发包曾山村委会后头塘村二、三百亩地给北京劳可得农业开发有限公司，合同上只有队长签名，并没有得到法律规定村民人数的同意。

农村土地承包发生纠纷的原因很多，除以上列举的以外，还有土地侵权发生的纠纷;承包方未经发包方同意私自发包给第三者的纠纷;因国有土地与农村集体土地权属不清而发生的纠纷。另外还有承包者在承包期内发包方未经承包者同意又发包给他方或发包方同时把同一块地发包不同的承包方引起的纠纷等等，不胜枚举。那么，如何去克服或者解决这些存在的弊端和问题呢?

首先，对于农村土地承包中存在的弊端——造成破坏林木，致使水土流失或水源污染的，应当坚决制止。这是为子孙后代造福和长远的经济目标着想。我国的土地管理法、森林法、农村土地承包法以及当前农村经济政策都提出对植树造林及土地资源的保护。《当前农村经济政策的若干问题》指出，我国农村只有走农林牧副渔全面发展，农工商综合经营的道路，才能保持农业生态的良性循环和提高经济效益。还指出要认真执行各项林业政策，发动群众造林、护林、绿化祖国，增加植被，建设生态屏障。《中华人民共和国森林法》第十九条规定，禁止毁林开垦和毁林采石、采砂、采土以及其他毁林行为。第三十四条第二款规定，盗伐、滥伐森林或者其他林木，情节严重的，依照《刑法》第一百二十八条规定追究刑事责任。《中华人民共和国土地管理法》第五十一条规定违反法律规定，在耕地上挖土、挖沙、采石、采矿等，致使耕地丧失种植条件的，或因开发土地，造成土地沙化、盐溃化、水土流失的，责令限期治理，并可以罚款。《中华人民共和国农村土地承包法》第四十六条第二款规定，承包荒山、荒沟、荒丘、荒滩的，应当遵守有关法律、法规的规定，防止水土流失，保护生态环境。

其次，对于农村土地承包合同中，由于承包方不履行合同，致使所承包的土地丢荒的，农村集体组织可以责令承包方履行合同义务，承包方拒不履行合同义务的，农村集体组织有权收回土地。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十三条规定，发包方享有监督承包方依照承包合同约定的用途合理利用和保护土地，制止承包方损害承包地和农业资源的行为的权利及法律、行政法规定的其他权利。第五十六条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当依照《中华人民共和国合同法》的规定承担违约责任。而《合同法》第94条规定：合同的一方当事迟延履行或拒绝履行合同义务的，另一方可以解除合同。如原告英州镇诉被告吴兴章农业承包合同纠纷中，由于被告吴兴章承包了英州镇高土管区的几百亩地用于种植经济作为物，但发现其种植的芒果树老化，没有经济效益时，便丢荒不再管理。法院依据原告的请求判令原告英州镇收回承包的土地。又如陵水三才镇诉陈公存承包经营权纠纷一案，被告陈公存承包了三才镇一座山岭植树造林，却没有履行植树造林的任务，山岭上除了稀疏少数再生林外，很难看到成材的林木，法院亦依法判令三才镇收回承包地，被告陈公存不服一审法院判决，提起上诉，经二审法院审理，驳回上诉人的诉讼请求，维持原审判决。

农村土地承包中对于发包主体资格不符合法律规定的，应认定所订立的土地承包合同无效;发包方主体资格是否合格难辨认的，应中止诉讼，告知有关当事人向有关行政部门申请行政复议，或提起行政诉讼。《中华人民共和国土地管理法》第十一条规定，土地的所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。第十二条规定，集体所有的土地，全民所有制单位、集体所有制单位使用的国有土地，可以由集体或个人承包经营，从事农、林、牧、渔业生产。承包经营土地或者个人，有保护和按照承包合同规定的用途合理利用土地的义务。土地的承包经营权受法律保护。第十三条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的，由人民政府处理。《中华人民共和国农村土地承包法》第四条规定，国家保护农村土地承包关系的长期稳定，农村土地承包后，土地的所有权性质不变。承包地不得买卖。第五条规定，农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。第二十三条规定，县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。第九条规定，国家保护集体土地所有者的合法权益，保护承包的土地承包经营权，任何组织和个人不得侵犯。如原告三亚鼎立农业开发有限公司诉与被告符关英、符开信等人的农业承包经营权纠纷案，就发现有发包方主体不符合法律规定的情况。被告符关英、符开信等农民都是陵水英州镇高土村民委员会的农民，高土村委会发包集体土地给三亚市鼎立公司经营经济作物，而符关英、符开信等农民也向高土村经济合作社承包土地种植果林，发包人高土村委会无权将农民的承包地发包给他人。本案作中止处理，等符开信、符关英等村民向行政部门作出确认集体土地使用权后另做处理。

农村土地承包合同中，还有承包方没有按照承包的原则和程序办理的情况，对出现的这种情况如何处理?这是目前亟需解决的问题。2002年8月29日新颁布的《中华人民共和国农村土地承包法》第十八条、第十九条对土地承包的原则和程序做出规定。土地承包应当遵守的原则是：(1)按照规定统一组织承包时，本集体组织成员依法平等地行使承包地的权利，也可以自愿放弃承包土地的权利;(2)民主协商，公开合理;(3)承包方案应当按照本法第十二条的规定，依法经本集体经济组织成员村民会议三分之二以上成员或三分之二以上村民代表人同意;(4)承包程序合法。土地承包应当按照的程序是：(1)本集体经济组织成员的村民会议选举产生承包工作小组;(2)承包工作小组依照法律、法规的规定拟订并公布承包方案;(3)依法召开本集体经济组织成员的村民会议，讨论通过承包方案;(4)公开组织实施承包方案。应该特别强调指出的是，当前农村土地承包发生争执最激烈的问题就是订立土地承包合同没有按照法律规定的原则和程序去办。而最高人民法院《关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定(试行)》第十五条规定，“承包方转让承包合同，转包或者互换承包经营标的物时，违反《中华人民共和国土地管理法》关于”农民集体所有的：土地由本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，并报乡(镇)人民政府批准“的规定，人民法院

应当认定其转让、转包、互换行为无效。”第二十五条规定，“人民法院在审理依本规定第二条所起诉的案件中，对发包方违背集体经济组织成员大会或者成员代表大会决议，越权发包的，应当认定该承包合同为无效合同，并根据当事人的过错，确定其应承担的相应责任。属于本条前款规定的情形，自承包合同签订之日起超过一年，或虽未超过一年，但承包人已实际做了大量的投入的，对原告方要求确认该承包合同无效或者要求终止该承包合同的，人民法院不予支持，但可根据实际情况，依照公平原则，对该承包合同的有关内容进行适当调整。”如原告劳可得科贸农业开发有限公司诉与被告陵水县提蒙乡曾山村委会农业承包经营权纠纷一案，就有类似的情况。原告劳可得农业开发有限公司于1999年与被告陵水提蒙乡曾山村委会后头塘四、五队签订了土地承包转让合同，承包了后头塘广陵坡和大园坡240亩的土地做热带经济果园开发，合同签订后，原告投入28000元的资金对土地进行了平整，并对山坡上的树木进行砍伐做出补偿，但却遭到了后头塘村村民陈石吉等村民代表的反对导致无法耕作。而事实上原告承包的240亩地上还有第三人陈小军也在承包耕作。本案的争执也就因承包方没有按照承包原则和程序去办理造成的。

由此可见，要处理好当前农村土地承包纠纷问题，就必须把握好农村土地承包纠纷中政策与法律的连接点。所谓连接点就是指农村土地承包纠纷中特定的民事法律关系和特定的法律与政策连接起来的法律因素。所以我们在审理农村土地承包合同纠纷中，首先应查明农村土地承包合同纠纷的内容(情况)，并且要掌握好当前的法律与政策的规定与原则，适用与案件有密切联系的法律与政策去处理问题，这就要求我们要不断学习新法律、新政策，精通法律业务，善于实践、不断探索，这样才能把握好农村土地承包纠纷中政策与法律的连接点。(水果忍者：http://)

第四篇：农村土地承包公证的问题

办理农村土地承包合同公证应注意的常见问题

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办理农村土地承包合同公证应注意哪些问题呢？笔者作为公证员，仅就办证过程中发现的常见问题，结合相关的法律法规试述如下，与大家共同探讨。

一、应注意承包合同的内容是否完善合法.[” N8 Y# ]3 {4 I# E0 S6 ?0 {3 r

《中华人民共和国农村土地承包法》第21条规定：承包合同一般包括以下条款：

（一）发包方名称，承包方名称，发包方负责人和承包方代表的姓名，住所。

（二）承包方土地的名称，坐落，面积，质量等级；

（三）承包期限和起止日期。

（四）承包土地的用途。

（五）发包方和承包方的权利和义务。

（六）违约责任。第37条第2款规定；土地承包经营权流转合同一般包括以下条款：

（一）双方当事人的姓名，住所。

（二）流转土地的名称，坐落，面积，质量等级；

（三）流转的期限和起止日期；

（四）流转土地的用途；

（五）双方当事人的权利和义务；

（六）流转价款及支付方式；

（七）违约责任。实践中的土地承包合同存在的主要问题有：

1、承包合同中土地四至不清。如某承包合同规定：承包土地南至沟，而实际此沟有两个坝，承包土地是到南沟坝还是到北沟坝，合同中规定不清，履行中则容易发生边界纠纷。

2、承包合同的履行期限不明确，只规定期限却不规定起止日期，甚至根本不规定履行期限。

3、承包或流转土地用途规定不明确或根本就不规定。这使某些承包户或流转户钻了空子，擅自改变土地用途，将耕地变成建设用地，在承包或流转土地上建房、改为养殖用地等。而《农村土地承包法》第33条明确规定，土地承包经营权流转不得改变土地的农业用途。

二、应注意承包合同用语是否规范。-d+ G, R“ _& Ex# A

如某村采取招标形式发包的土地承包合同中规定：投标时所交定金充抵部分承包费。这里所说的定金实质上是履约保证金，而履约保证金与定金是完全不同的两个概念。所谓定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律或当事人约定，由当事人一方在订立合同时或订立合同后，合同履行前，为了保证合同的履行而给付对方当事人的金钱或其它代替物。合同中如果订有定金，当事人一方不履行或拒绝履行合同时，可适用定金罚则，即给付定金的一方不履行约定的义务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定义务的，应当双倍返还定金。所谓履约保证金即招标人要求投标人提交的，保证在接到中标通知后，签订合同并履行合同各项义务的担保。一旦中标人不签订合同或不履行合同义务，根据《招标投标法》不退还履约保证金。如前述，根据上下文和《招标投标法》，合同所规定的应是履约保证金而非定金。又如某土地流转合同规定：流转金额为每年伍万元，交款方式为上打租，第一次交款期限为合同签订之日起3日内一次性付清前10年的租金，总额为50万元，后10年的租金一年一交，在每年的年初三日内付清当年的租金，否则视为违约。文中划线部分有两种理解：一种是每年的农历正月初一至初三；另一种是每年的1月1日至3日。这样，就在履行合同的时间上容易发生争议。”

三、签订承包合同是否符合法定程序.《农村土地承包法》第19条规定：土地发包应当按照以下程序进行：

（一）本集体经济组织成员的村民会议选举产生承包工作小组；

（二）承包工作小组依照法律、法规的规定拟定并公布承包方案；

（三）依法召开本集体经济组织成员的村民会议，讨论通过承包方案；

（四）公开组织实施承包方案；

（五）签订承包合同。同时，根据《村委会组织法》、《土地管理法》及相关法律法规，村委会发包承包方案须经村民会议或村民代表会议三分之二以上成员讨论通过，且原则上本村经济组织的土地只能向本村经济组织成员发包。如果向本村经济组织成员以外的人员发包，应当事先经本集体经济组织的村民会议或村民代表会议三分之二以上成员同意，并报乡镇政府批准。同时，应当对承包方的资信情况和经营能力进行审查后，方可签订承包合同。可是，有的发包方却不履行这些程序，只经村两委同意即发包。另外，有的村采取招标、拍卖方式发包，而招标拍卖是组织性、法律性、程序性、专业性都很强的法律行为，除了专业人员，一般人很难做到使行为完全符合《招标投标法》、《拍卖法》及相关法律法规。这样，就造成签订的合同程序违法。

四、流转合同的流转手续是否完备

《土地承包法》第37条规定：采取转让方式流转的，应当经发包方同意，采取转包、出租、互换或其它方式流转的，应当报发包方备案。而实践中，许多农户采取转让方式流转土地承包经营权，没有经发包方同意；采取转包、出租、互换或其它方式流转的，也没有向发包方备案。这就造成土地承包及其经营权流转的管理混乱，引发各种矛盾。

五、证据是否齐备

这是依法出证的保证。如前所述，土地承包需要多种程序，在各种程序中，作为公证机构不可能从开村民会议到签订合同步步跟随，这就需要当事人提供相关证据的原件，包括村委会会议记录、村民大会或村民代表大会会议记录、乡镇政府批文等等。

综上所述，我们公证机构只有注意好以上几个问题，才能成为预防纠纷、减少诉讼、减少上访事件的第一道防线，才能真正起到为社会主义新农村经济保驾护航，为政府分忧解难，促进基层社会和谐发展。

第五篇：浅谈农村土地承包的经营权问题

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浅谈农村土地承包的经营权问题

中国自古以来就是一个农业大国，农民问题是关系到我国可持续发展的大问题，而农民问题最根本的又是一个土地问题，民以食为天，土地问题解决好了，农民的问题也就基本解决了。新中国自建国以来围绕土地问题进行了一系列的改革和探索，出台了不少政策和法规，笔者在参阅了一些现行法规、解释后就我国农村土地承包经营权和抵押权问题略作浅谈，如有认识不同欢迎商榷。在此之前，先简略介绍建国以来我国土地政策的演变。

一.建国以来我国土地政策的演变。

建国以来我国土地政策的演变可以分为四个时期：㈠1949—1954年,从土地农民私有制到农业生产初级合作社的转变;㈡1954—1958年，从初级社到高级社(人民公社)的转变;㈢1958—1978年，农业生产受到极大的损害;㈣1978—2008，从家庭联产承包制到新土地政策的呼唤。

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㈠.1949—1954年,从土地农民私有制到农业生产初级合作社的转变。新民主主义时期，我国的土地政策是没收地主土地分田到户，实行农民土地私有制，农民向国家缴纳公粮。此间，农民由于生产资料和劳动力的短缺，在一些地区出现村民以生产资料换工等形式的互助生产组。此时，农民仍然拥有土地的所有权，农民是以土地形式入股到合作社，此阶段仍有十分之一左右的农民没有加入到农生产合作社。1954年我国的第一部宪法就规定了国家所有制，即全民所有制;合作社所有制，即劳动群众集体所有制;个体劳动者所有制;资本家所有制”等四种所有制形式，并在其第八条规定了国家依照法律保护农民的土地所有权和其他生产资料所有权。”

㈡.1954—1958年，从初级社到高级社(人民公社)的转变。由于合作化运动发展速度过猛，部分地区出现违背农民意愿强制要求入社的情况，后来出现了整顿。但这并没有阻止合作化运动的脚步，1956年10月，中共中央在七届六中全会通过了《关于农业合作化问题的决议》，要求到1958年春在全国大多数地方基本上普及初级农业生产合作，实现半社会主义合作化，仅3个月左右的时间就在全国基本实现了农业合作化，到1956年底，已经有大约87.8%的农户参加了所谓高级社，但到了高级社阶段，农民一入社，其土地等生产资料就归所谓高级社集体所有了。

在土地问题上，人民公社实行的其实已不仅仅是所谓集体所有制

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了，而是一种介于集体所有制和比较高级的所谓全民所有制之间的生产资料所有制形式。中共中央1958年8月29日通过的《关于在农村建立人民公社的决议》中就其所有制问题有如下叙述：人民公社建成以后，不要忙于改集体所有制为全民所有制，在目前还是以采用集体所有制为好，这可以避免在改变所有制的过程中发生不必要的麻烦。实际上，人民公社的集体所有制中，就已经包含有若干全民所有制的成分了，这种全民所有制，将在不断发展中继续增长，逐步地代替集体所有制，由集体所有制向全民所有制过渡，是一个过程，有些地方可能较快，三、四年内就可完成，有些地方，可能较慢，需要五、六年或者更长一些的时间。”

㈢.1958—1978年，农业生产受到极大的损害。此时的人民公社无论在政策上还是在实践中都还在向所谓更高层次”的所有制——全民所有制过渡”。一直过渡到1961初中央开始整风整社”和纠正五风”，尤其是所谓共产风”为止才基本上刹住车。但此时，全国已经有成百上千万人，主要是农村人口，死于了1960年开始的大饥荒。

1962年9月27日中央颁行了《农村人民公社工作条例修正草案》，不再提所谓过渡全民所有制了。该条例草案第一条就明确规定农村人民公社是社会主义的互助、互利的集体经济组织”，实行生产资料集体所有制。

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1975年，第二部宪法推翻了第一部宪法关于农村土地所有权的规定，并将中国原来实行的四种所有制形式在法律上变成了只有两种所有制形式，即社会主义全民所有制和社会主义劳动群众集体所有制”宪法第六条还第一次规定国家可以依照法律规定的条件，对城乡土地和其他生产资料实行征购、征用或者收归国有”。这种授予国家无限制征收城乡土地权力的法律规定从文革后期的1975年一直沿用至今，成为现今各地城市化种种剥夺农民土地和其他经济权益的法律上的始作俑者。自那以后迄今为止，我国的所有法律仍然继续沿用土地实行集体所有制这一条款，仍然没有回归刚颁行没多久就被粗暴对待和否定掉的1954年的宪法原则：即国家按照法律保护农民的土地所有权。”

㈣.1978—2008，从家庭联产承包制到新土地政策的呼唤。在人民公社运动30年间，生产资料的社会主义改造并没有改变中国农业生产的面貌，相反由于生产组织形式的缺陷性使农民的生产积极性受到了极大的伤害，农民依旧为解决温饱问题而努力着。

1978年冬，安徽省凤阳县小岗村生产队的农民以敢为天下先”的精神，实行了农业大包干”，从此拉开了中国农村改革的序幕。家庭联产承包制度解放了农村的生产力，最终上升为中国农村的基本制度，解决了亿万人民的温饱问题。

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为了适应新形势发展，促进我国农业生产上一个新台阶，缩小城乡差距，实现城乡共同繁荣。全国人民再次期盼着国家能够出台一系列适应当前农村、农业发展的新政策。党的十一届三中全会以来，我国的社会主义法制建设进入了一个新的历史时期，法制建设摆脱了法律虚无主义思想的禁锢，重新走上了健康发展的道路，特别是在改革开放的历史大潮下，为适应我国社会主义现代化建设的需要，一些涉及农村土地问题的法律如《中华人民共和国土地管理法》(1987月1月1日起施行)、《中华人民共和国农业法》(1993年7月2日起施行)应运而生。

二.农村土地承包中的经营权和抵押权问题

《中华人民共和国土地管理法》(1987年)对土地的所有权进行了明确规定，即中华人民共和国实行土地的社会主义公有制。该法第十二条规定集体所有的土地，全民所有制单位、集体所有制单位使用的国有土地，可以由集体或者个人承包经营……土地的承包经营权受法律保护”;《中华人民共和国农业法》(1993年)对农村土地承包经营权问题都作了一些规定，但两部法律都过于笼统，不便于操作。2002年8月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议审议并通过了《中华人民共和国农村土地包法》，并于2003年3月1日起施行，这是我国关于农村土地承包的的第一部单行法，该法弥补了上述几部法律的不足，更加祥细地规定了发包人、承包人的权利和

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义务，承包的原则和程序、承包合同的订立和承包期限，土地承包的经营权和流转权及承包土地的抵押问题。而2007年10月1日施行的《中华人民共和国物权法》则是将农村土地经营权纳入用益物权的范畴，对农村土地的经营权及相关问题进行补充性规定。

㈠农村土地承包经营权

1.土地承包经营权的定义和特征。

土地承包经营权是指土地承包经营权人依法对其承包的耕地、林地、草地等享有占有、使用、收益并从事种植业、林业、畜牧业等农业生产的权利(物权法第125条)。土地承包经营权是物权法规定的用益物权，除了具有物权、用益物权的共同特征之外，还具有自己独立的特征：⑴.土地承包经营权的主体具有普遍性。土地承包经营权的主体主要是农村集体经济组织成员，但也可以是农村集体经济组织成员之外的自然人、法人和其他组织。⑵.土地承包经营权的客体具有特定性。土地承包经营权的客体，是集体所有的或者国家所有由集体使用的土地，包括耕地、林地、草地、荒地以及其他依法用于农业的土地。⑶.土地承包经营权以农业生产为目的。土地承包经营权人依法可以占有、使用、收益其所承包的耕地、林地、草地、荒地等，但使用、收益的目的具有特殊性，即农业目的，具体的使用方法包括种植、养殖、畜牧等，土地承包经营权人不得将承包的土地用于非农建

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设(物权法第125条、第128条)。⑷.土地承包经营权的设立不以租金为必要。根据我国农业生产发展水平较低的现实，我国农民的自留地以满足农民自用为目的，不以农民交纳地租为要件。为了鼓励人们对荒山、荒地、荒沟、荒滩的承包，改善生态环境，其承包经营有时也是不收租金的。

2.土地承包经营权的设立。农村土地承包法规定：农村集体经济组织成员有权依法承包由集体经济组织发包的农村土地。对于不宜采取家庭承包方式的四荒地”等农村土地，则允许通过招标、拍卖、公开协商等方式承包经营。承包方可以是本集体经济组织以外的单位或者个人。因此，我国农村土地承包经营包括两种承包方式，即家庭承包方式和以招标、拍卖、公开协商的承包方式(又称其他承包方式)。

⑴.以家庭承包方式设定土地经营权。根据农村土地承包法第22条以及物权法第127条第一款的规定，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。法律从我国农村的实际情况出发，规定承包合同无须登记即可直接设立。当然，在土地承包经营权初始设立之后，如果权利人意欲对之处分的，则为维护交易安全，应当先行办理登记，否则，其效力不能对抗第三人。值得注意的是，土地承包经营权、林权证、草原使用证，是承包人享有土地承包经营权的法律凭证。但是，根据物权法第127条第2款的规定，土地权利证书是对土地承包经营权的一种确认。从实际情况看，承包证书的发放和登记造册，往往滞

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后于承包合同的签订，不能因此就否定农户的承包经营权。根据物权法第127条的规定，土地承包经营权自承包合同生效时成立。

⑵.以家庭承包方式以外的方式设定土地承包经营权。以家庭承包方式以外的方式设定土地承包经营权的，主要是指通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照土地承包法及国务院相关规定，不直接适用物权法的规定。

土地承包的期限，耕地为30年，草地为30年至50年，林地为30年至70年，特殊林木的承包期，经国务院行政主管部门批准可以延长。承包期限届满，土地承包经营权人可以按照国家有关规定继续承包(物权法第126条)。

3.土地承包经营权人的权利和义务。

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 一方不同意离婚怎么办

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 什么情况下可强制离婚

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