第一篇:购买工程机械客户审查合同的必要性
车主购买工程机械设备签订合同应注意的事项大型机械买卖纠纷专业代理人孙绪贞律师,根据10年积累的大型机械买卖纠纷的法务实践经验,提醒广大大型机械买家,在购
买工程机械设备时(以下简称买家)一定要对签订的合同进行审查。大型机械买卖,涉及的交易额巨大,因此买家都会货比三家,谨慎交易,但是往往忽略了最重要的签订合同环节的审查程序,现
实中买家通常的做法是在代理商公司提供的空白格式《买卖合同》、《借款合同》、《保证书》等上直接签字,不进行任何审查。殊不
知,其上述做法是对自己权利的放弃,为后期维权埋下了层层障碍?以下是我们在代理工作中遇到的两个真实案例:
案例1:2010年3月,某某机械设备贸易有限公司起诉张某某工程机械合同纠纷一案,庭审中,原告公司提供了有被告本人签字的合同书,里面对违约金、利息的约定很明确,尤其是还签订了一份《保证书》,保证内容为:“不违约欠款,如产生欠款自愿让公司把欠款设备取回”。最终法院判决合同合法有效,被告需承担责任。该案件中的“产生欠款自愿让公司把欠款设备取回”的条款就像一把锋利的剑,直指买家的要害。买家的很多其他合法权益因为这个条款的存在,而无法得到支持。如果买家当时将该条款改为:“产生欠款自愿承担相应的法律责任。”就是另一个判决结果。
案例2:2011年7月某某机械设备贸易有限公司起诉李某某工程
机械合同纠纷一案,庭审中,原告公司提供了有被告本人签字的,补充协议,及借款协议。最终法院判决合同合法有效,被告需承担责任。该案警醒买家,任何不违反国家强制法律法规的补充协议一
经签字盖章,即具有法律效力。所以不能轻易的签订主合同项下的补充协议。尤其是推翻主合同有利于买家的条款的补充协议,更是要慎重签订。
通过上述案例及我们的日常代理经验,足以说明,大型机械设
备购买过程中,危机四伏,买卖合同的审查是保障合法权益的一个重要环节。所以我们提醒各位用户在实际交易中注意以下几点:
1、依法成立的合同,受法律保护。合同一经签字按印,当事人必须依约遵守,否则即构成违约;
2、在日常的诉讼中,法院对客户及其代理人主张合同条款为格式条款、霸王条款的抗辩理由,通常认为只要是双方真实的签字,不存在胁迫的情况,均认可该合同的效力,双方应依约遵守;
3、不要让业务人员用一些优惠的政策,干扰了你对风险防控的意识;
4、认真审阅合同条款,就算不能更改,也要知道有几处需要注意,不要日后成为卖方起诉用户的由头;
5、对合同文本及还款计划及时索要,留有依据。仔细阅读销售商提供的合同文本,特别对于分期付款的合同,尤其注意分期数额
及逾期的违约责任,要结合自身经营能力和市场经营行情斟酌考虑,否则不能按期付款,等待你的将是沉重的违约责任负担;
6、要求销售商提供维修服务凭证及服务细则,详细了解维修服务的各项内容,特别是保修条款以及配件的价格,挖机使用出现问
题,维修不及时,停运损失巨大,加上仍然要按期付款,容易产生经营风险;
7、保留自己签署过的合同文本,为避免日后产生争议时无据可依,一定要保留相应来往文件;
8、对账时要仔细核对,不要只看总数,账目如何构成才是应该关注的重点,避免给自己带来不必要的损失;
9、用户签订合同充分考虑,市场经营风险,设备损坏修理周期风险修理停工风险,工程连续性风险,结工程款的及时性风险,国家政策性的经营风险等,以上风险,都不是不履行合同还款义务的理由。
第二篇:羁押必要性审查申请书
羁押必要性审查申请书
县检察院:
申请人:柴小玲,女,现年46岁,土家族,农民,住慈利县杉木桥镇三斗村5组,系被羁押人柴海平之母。
被羁押人:柴海平,女,现年16岁,住址同上,因涉嫌介绍卖淫罪于2016年6月27日被执行逮捕,现羁押于张家界市看守所。
申请事项:对被羁押人柴海平申请取保候审,解除羁押。申请理由如下:
1、柴海平系慈利四中高中部一年级在籍学生,其涉嫌犯罪系初犯、偶犯。
2、柴海平涉嫌犯罪后,能如实交待在籍的犯罪行为,认罪态度好。
3、柴海平涉嫌犯罪为非暴力性犯罪,不羁押不至于再具有社会危害性。
4、柴海平系未成年人,尚处于身心成长阶段,取保候审后有利于家长严格管理和教育,让其能彻底悔改过错。
综上所述,根据《刑事诉讼法》第51条、53条、54条、55条、56条及57条之规定,我作为被羁押人柴海平的母亲,愿意以人保的方式为其提供保证,改为取保候审的强制措施,并保证其在取保候审期间做到以下五点:
1、遵纪守法;
2、保证随传随到;
3、不干扰证人作证;
4、不作毁灭、伪造证据和串供的行为;
5、保证不离开在籍所居住的县市。
恳望批准!
申请人:
2016年7月12日
联系电话:***
第三篇:羁押必要性审查申请书
羁押必要性审查申请书
申请人: 广东历恒律师事务所律师
联系方式:
申请事项:对犯罪嫌疑人徐福源羁押必要性审查 事实与理由:
作为杨某的代理律师认为:没有必要羁押犯罪嫌疑人杨某。
依照刑诉法的有关规定,适用逮捕的前提是犯罪嫌疑人有较大的社会危险性。捕后羁押必要性审查的重心自然应当是社会危险性。笔者认为,对受贿案件犯罪嫌疑人捕后羁押必要性的审查,应着重从以下几个方面进行综合判断。
犯罪嫌疑人的认罪悔罪态度。犯罪嫌疑人对自己所实施的犯罪行为的主观心态,直接反映了其主观恶性和社会危险性。认罪悔罪态度好的嫌疑人会积极配合检察机关的侦查活动,主动如实供述自己的罪行。认罪悔罪态度不好的嫌疑人,在一开始就会表现出明显的对抗情绪,拒不交代犯罪事实,甚至订立攻守同盟,极力逃避侦查;有的虽在证据和事实面前,不得不承认自己的罪行,但供述不稳定,容易受外界因素干扰,缺乏悔罪表现,社会危险性显而易见,如变更为非羁押性的强制措施,毁灭、伪造证据、串供或者打击报复被害人、举报人、控告人等干扰诉讼的行为发生的可能性很大。
受贿犯罪数额。受贿罪是一种贪利型职务犯罪,本质在于钱权交易。受贿数额是判断嫌疑人主观恶性及社会危险性的重要依据。我国《刑法》规定,受贿数额达10万元的,量刑起点为10年有期徒刑。刑诉法第79条明确规定,“有证据证明有犯罪事实,可能判处10年以上有期徒刑刑罚的,应当予以逮捕”。对于此类案件应当慎重审查,在无法定减轻处罚情节或者其他特殊情形的,一般不予变更强制措施。同时,对于数额巨大的受贿案件,犯罪行为往往具有连续性、复杂性等特点,社会危险性较大。对于受贿数额10万元以下的嫌疑人,在确保诉讼正常进行的前提下,可以变更为非羁押性强制措施。
退赃情况。与盗窃、抢劫、诈骗等侵财类刑事案件不同,受贿案件中的犯罪嫌疑人经济状况一般较好,贿赂财物往往被妥善保管,很少被挥霍殆尽,嫌疑人完全具备退赃的客观条件,是否退赃往往取决于本人及其家属、特定关系人的主观意愿,一定程度上也反映了其本人的主观恶性。因此,退赃情形不仅是受贿犯罪的一个量刑情节,更是衡量其认罪悔罪态度的重要参考。对于立案侦查后,能够及时、主动、足额退赃的,一般都积极配合侦查、认罪服法,争取宽大处理,社会危险性相对较低。
二、对嫌疑人杨某没有羁押的必要性 1.杨某在2010年5月21日被取保候审,已经说明杨某涉案情况不严重,没有羁押的必要。此次被关押完全是侦查机关多年不作为后为推卸自身承担责任滥用权力。
2.杨某在2010年5月21日被取保候审后,至今已经5年半的时间,没有任何危害社会的行为,也没有传唤不到案的情况。朔州市公安局在杨某被取保候审期间随意中断案件的办理,杨某取保候审时间到期不解除对杨某的取保候审,本应当追究朔州市公安局相关办案人员的渎职责任;但是朔州市公安局不仅不承担不作为的责任,而是将杨某列为网上追逃人员,谎报案情骗取朔州市人民检察院作出批捕的决定。3.即使杨某构成犯罪也没有羁押的必要
依据最高人民检察院《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第17条第4款之规定,本案在2010年启动,至今已经5年多,案件事实基本查清,证据已经收集固定,符合取保候审或者监视居住条件。
依据第18条之规定:经羁押必要性审查,发现犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一,且具有悔罪表现,不予羁押不致发生社会危险性的,可以向办案机关提出释放或者变更强制措施的建议。
辩护律师认为,本案案发在2010年,杨某在2010年5月就被取保候审,2016年1月20日重新羁押的主要原因是在长达5年多的时间,朔州市公安局违法不结案,而非杨某逃避。即使杨某构成犯罪,其也具有第18条之规定中的情形:共同犯罪中的从犯或者胁从犯;过失犯罪的;主观恶性较小的初犯;可能被判处一年以下有期徒刑或者宣告缓刑的。因此辩护律师认为对杨某没有没有羁押的必要。
三、杨某不构成非法邮寄弹药罪
1.本案中,寄件人并非杨某本人,杨某是太原某公司的职工,不构成非法邮寄弹药罪的犯罪主体。杨某在2008年9月23日与太原某公司签订《劳动合同书》,杨某系太原某公司的职工,其工作属于职务行为,而非个人行为;即使追究责任也应当是由太原某公司的相关责任人承担,而非杨某。
2.杨某与寄件人没有共同的犯罪故意,杨某作为快递从业人员,主观上不可能有非法邮寄弹药的故意。
本案中,涉案寄件人为淘宝卖家,经常需要寄出物品,杨某作为太原某公司的快递从业人员并不知道寄件人邮寄的是禁止寄递的物品。
3.《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2010年1月1日起施行法释[2009]18号第一条第三款规定:非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的构成犯罪。本案中,寄件人邮寄的是弹壳,不属于法律处罚的的范围。
综上,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》以及相关的法律规定,特为杨某提出申请,解除对杨某的羁押。
申请人:徐晋红
北京大成(太原)律师事务所 2016年2月15日
第四篇:羁押必要性审查申请书(2016)
羁押必要性审查申请书
申请人:吴贝,湖南唯楚律师事务所律师,系犯罪嫌疑人刘**的辩护人。
犯罪嫌疑人:**,男,1991年11月7日出生于湖南省衡南县,因涉嫌协助组织卖淫罪,于2016年4月18日被刑事拘留,现羁押于长沙市第一看守所。申请事项:
对犯罪嫌疑人刘**的逮捕措施进行羁押必要性审查,并建议侦查机关变更对刘诗斌的强制措施为取保候审。事实与理由:
犯罪嫌疑人刘**系罪犯兰*、贺*等人组织卖淫的辅助人员,在兰*等人组织卖淫活动中,刘**参与时间短、仅从事外围工作,在协助组织卖淫中处于从属地位。长沙市开福区人民法院(2014)开刑初字第00318号刑事判决已经生效,该判决书中除股东兰*、贺**和管理人员唐*、严*被判一年以上有期徒刑之外,其他协助组织卖淫人员均被判处一年以下有期徒刑或者宣告缓刑。
辩护人认为,犯罪嫌疑人刘**在共同犯罪中系从犯,自2014年以来没有再次出现违法犯罪的行为,且可能被判处一年以下有期徒刑或者宣告缓刑。特提请人民检察院根据《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第十八条第(二)项、第十一项的规定,对犯罪嫌疑人刘**进行羁押必要性审查,并建议侦查机关将其强制措施变更为取保候审。
此致
长沙市开福区人民检察院
申请人:吴贝
2016年4月24日
第五篇:羁押必要性审查申请书
羁押必要性审查申请书
申请人:王兴,北京市惠诚律师事务所 律师 系犯罪嫌疑人丁家喜的辩护人
申请事项:对犯罪嫌疑人丁家喜的逮捕措施进行羁押必要性审查,并建议侦查机关予以释放。
事实与理由:
犯罪嫌疑人丁家喜因涉嫌非法集会罪,于2013年4月18日被北京市公安局公共交通安全分局刑事拘留,羁押于北京市第三看守所。该局以寻衅滋事罪报请批捕后,北京市人民检察院第一分院于5月24日仍以非法集会罪的罪名批准逮捕。
在侦查机关报请批捕后,作为丁家喜的辩护人,申请人于5月21日向检察机关递交了《关于不应批准逮捕丁家喜的辩护意见》,认为丁家喜不构成犯罪,应当予以释放。但很遗憾,检察机关无视“罪刑法定”的基本原则,罔顾嫌疑人行为完全不符合非法集会罪构成要件的明显事实,依然错误决定批准逮捕。
现嫌疑人丁家喜已被逮捕一月有余,辩护人认为,检察机关应当依据《刑事诉讼法》第九十三条之规定,对该逮捕措施进行必要性审查。辩护人认为,继续对丁家喜采取逮捕措施是非常不必要的,是错误的,应当予以纠正。
其一,要求官员财产公开这事情有多正当暂且不论,构成非法集会罪所应当具有的“拒不服从解散命令”、“严重扰乱社会秩序”在本案中完全不存在,并且本案中嫌疑人的行为连“集会”都算不上,这样的案件如何走上法庭?如何做出判决?这样荒唐的追诉如何堵住天下悠悠之口?还不放人,要错到什么时候?这样公然利用司法权力打压限制公民权利的政治责任谁来承担?
其二,再退一步讲,是否构成犯罪暂且不论,这所谓的“非法集会”行为的行为人有何社会危险性?有何持续羁押嫌疑人的必要?根据《刑事诉讼法》第七十九条规定的需要逮捕的条件审查本案,可以轻易地得出结论:犯罪嫌疑人完全没有逮捕的必要。
1、没有任何证据或者迹象表明丁家喜可能实施所谓新的犯罪,所谓“危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险”更是无稽之谈。
2、本案已侦查多时,包括丁家喜在内的该案多位嫌疑人均对所涉事实毫无隐瞒,甚至相关事实完全是在社会上及网络上公开的,侦查机关也是早就掌握的,完全没有“毁灭、伪造证据”以及“干扰证人作证或者串供”的必要性及可能性。
3、本案中完全没有被害人、举报人、控告人存在,当然也不存在对其打击报复的任何可能。
4、嫌疑人丁家喜对所涉指控一直坦然面对,乐观淡泊,在其他几位嫌疑人先遭羁押的时候,也没有任何逃匿的打算和行动,此时,更无可能自杀或者逃跑。
其三,丁家喜在被羁押前是一名成功的律师,一家律师事务所的主任,工作业绩及个人人格均得到同行及客户的认可,没有任何前科劣迹,如今所涉罪名又完全不是暴力、恶性犯罪,对这样的犯罪嫌疑人都长时间持续羁押,已然颠覆了取保候审、监视居住等非羁押措施存在的意义,是严重违背刑事诉讼法基本原则及人权保护的基本精神的。
基于以上理由,辩护人郑重要求人民检察院认真履行职责,纠正对丁家喜的错误羁押,立即建议侦查机关将其释放。
此致
北京市人民检察院第一分院
申请人: 王兴
2013年7月1日