建设工程施工合同与承揽合同区别

第一篇：建设工程施工合同与承揽合同区别

论建设工程施工合同与承揽合同的区别

田洪峰日照仲裁委员会办公室

关键词: 建设工程施工合同/承揽合同/区别

内容提要: 准确认定合同的性质，是人民法院或仲裁机构依法对合同纠纷案件行使管辖权，正确适用法律，依法审理案件的前提。由于建设工程施工合同本来就是承揽合同的一种特殊类型，且两者之间存在很多共同的法律属性，因此在司法实践中经常把两类合同混淆，并据此作出错误的裁判。学术界对此也无明确的观点。本文从合同的标的物、合同主体、结算方式等方面入手，论述如何区别建设工程施工合同与承揽合同。

2008年10月，日照仲裁委员会受理了一起合同纠纷案件，案情大致是：申请人某钢厂委托被申请人某起重机制造公司制造一个悬梁起重机，包括起重机的制作和安装。合同约定竣工日期为2007年5月1日，每延误一天，需支付合同价款万分之5的延期违约金；合同履行中发生的一切纠纷，由合同履行地的仲裁委员会解决等。合同签订后，申请人按约支付工程款，被申请人未能按期交工，直到2007年9月14日才将起重机调试合格后交付申请人使用。工程交付后，由于双方当事人对工期延误违约金的计算发生争议，申请人向日照仲裁委员会（起重机的安装地）申请仲裁：要求裁决被申请人支付工程延期违约金40余万元。被申请人则以“双方当事人签订的合同实质内容是被申请人按照申请人的要求完成一个起重机的制作，而起重机的制作是在被申请人所在地进行的，因此该合同是承揽合同，被申请人住所地才是合同履行地”为由，提出管辖权异议，认为该仲裁委员会没有管辖权。

根据最高人民法院现行的法律规定，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地，而承揽合同纠纷通常以加工行为地为合同履行地。因此，界定该合同的性质，决定了该仲裁委员会对该案是否享有管辖权。对此，该仲裁委员会内部有两种不同的观点，由此引起笔者的注意，特撰此小文。

《合同法》第251条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”第269条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”建设工程合同，实际上是承揽合同的一种特殊类型。因此，《合同法》第287条规定：“法律对建设工程合同没有特别规定的，适用法律对承揽合同的有关规定。”根据《合同法》的规定，建设工程合同包括工程勘察合同、工程设计合同和工程施工合同。由于工程勘察合同和工程设计合同与承揽合同较易区分，因此本文重点阐述工程施工合同与承揽合同的区别。现实中，建设工程施工合同又可分为土木建筑工程合同、装饰装修工程合同和安装工程合同三类。

建设工程施工合同与承揽合同都具有以下相同的法律属性：

1、均以完成一定的工作并交付工作成果为标的。在承揽合同中，承揽人必须按照定作人的要求，完成一定的工作，但定作人的目的不是工作过程，而是工作成果。建设工程施工合同中，承包人也必须按照发包人的要求，或根据发包人提供的图纸资料，完成一项工程，发包人的目的，也不是工作过程，而是按期得到一项完整的、合格的工程。

2、合同的标的物具有特定性。承揽合同是为了满足定作人的特殊要求而订立的，因而定作人对标的物质量、数量、规格、形状等的要求使承揽标的物特定化，使它同市场上的物品有所区别，以满足定作人的特殊需要，这是与买卖合同的最大区别之处。建设工程施工合同，同样也是根据发包人提供的与众不同的图纸，为满足发包人建设一项与其他建筑物不一样的建筑物订立的。

3、承揽人或施工人的工作均具有独立性。两类合同中，承揽人和承包人都是以自己的设备、技术、劳力等完成工作任务，不受合同对方的指挥，独立完成合同约定的质量、期限等责任，在工作成果和工程交付前，对标的物的灭失或工作条件恶化风险所造成的损失承担责任。

4、均具有一定的人身性质。承揽人或承包人一般必须以自己的设备、技术、劳力完成工作或工程，并承担风险，不得擅自将承揽的工作或工程交给第三人完成，且对完成工作、工程过程中遭受的意外风险负责。

5、均是双务、有偿合同。承揽合同中，承揽人负有完成工作并支付工作成果的义务，而定作人则负有支付报酬的义务，两者的义务是相互的、对流的、有偿的。建设工程施工合同中，承包人负有按期保质完成工程并交付工程的义务，发包人负有支付工程款的义务，两者的义务也是相互、有偿的。

对以上建设工程施工合同与承揽合同的共同法律属性，大家的意见是一致的，但对两类合同的不同之处，可谓“仁者见仁、智者见智”，从网上搜到的以下两个案例，也反映出两种不同的观点。

1、上海市浦东新区人民法院（以下简称浦东法院）2000年在审理上海东方上市企业博览中心有限公司（以下简称上海东方公司）破产案时（见上海市浦东新区人民法院网），就债权人上海市建筑设计研究所有限公司（以下简称建筑研究所）申请优先受偿工程欠款一案，依据《建设工程质量管理办法》认定：建设工程合同的标的是特指基本建设工程，如果是为完成不能构成基本建设的一般工程的建设项目而订立的合同，不属于建设工程合同，而属于承揽合同的范畴，因此破产申请人与债权人签订的合同应属于建设装潢工程施工合同，而非《合同法》286条所指的建设工程合同。浦东法院最终以建设装潢工程施工合同不是建设工程施工合同、而是承揽合同为由，裁决债权人不得按照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定行使工程价款优先受偿权。

2、乙方为甲方承建一块大型户外显示屏，一审法院从合同名称入手，认为该合同属于建设工程施工合同。而二审法院采纳了被告的上诉意见认为：当事人双方标明为“定制人”、“承揽人”，合同标的为可拆分物，主要依赖承揽人之技术特点进行施工，最终之安装仅是制作过程之延续，并最终认定该案为“承揽合同纠纷”。

笔者认为，建设工程施工合同和承揽合同的最大不同之处，主要体现在以下三个方面：

1、合同标的物的区别。建设工程施工合同完成的工作构成不动产，即合同标的物是不动产物，包括民法意义上的完全不动产物和大部分类不动产物，而承揽合同完成的工作则不构成不动产的，即标的物一般是指动产。

国务院制定的《建设工程质量管理条例》第2条第2款规定：“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。”《建设工程安全生产管理条例》

第2条第2款规定：“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。”《建筑业企业资质管理规定》第2条第2款规定：“本规定所称建筑业企业，是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程、装修工程的新建、扩建、改建等活动的企业。”从上述规定可以看出：建设工程包括土木建筑工程、安装工程和装修工程三类工程，三类工程的共同点就是：工程施工完成后，均构成了不动产物，包括完全不动产物和类不动产物。

（1）完全不动产物是指在物理上固定在土地上、不能随便移动的构筑物。不动产物一般是指比较大而复杂、建设工程的要求比较高的土木建筑物和基础建设项目，如办公楼、厂房、码头、公路等，但也包括投资额小、工程技术要求比较简单的建设项目，如民宅、垃圾站、传达室等。

不动产物的建设，通常要涉及对土地利用的强制性规范的限制，当事人不得违反规定自行约定。例如，发包人拟投资建设一座厂房，必须经过有关部门的审批，办理土地使用、占用手

续，符合有关规划要求，办理开工许可证等。国家建设主管部门制定的工程类别及等级中，把工程类别分为房屋建筑工程、冶炼工程、矿山工程、化工石油工程、水利水电工程、电力工程、林业及生态工程、铁路工程、公路工程、港口与航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和机电安装工程十四类，从中可以看到，上述工程的共同点是，工程完成后均成为了完全不动产物。因此，凡是为施工完全不动产物而签订的合同，均是建设工程施工合同。

那么在不动产物上的施工行为，是否是建设工程施工合同的内容呢？笔者认为：在不动产物上的施工行为，如果行为的后果添附在不动产物上，并最终形成了与不动产物一体的、不可分割、不可拆分的部分，由此签订的合同，笔者认为也应当定为建设工程施工合同，而不能认定为承揽合同。例如室内装修活动。该类工程虽然可能技术要求比较低、投资较小，但装修行为的后果，通常成为了不动产物上不可分割的部分，因此也是建设工程施工合同的内容，而不是承揽合同的内容。

实践中对建设工程施工合同的标的物有个误区，即有人认为：建设工程合同的标的限于比较大而复杂的土木建筑等工程，建设工程的要求较高，因此为完成一般建设项目而订立的合同不属于建设工程合同，而应属于承揽合同，如为个人建造住房与建筑队订立的合同就是承揽合同，而不是建设施工工程合同。笔者对此持不同看法：个人建造的住房，也构成不动产；个人住房虽然工程较小、难度比较小，建设要求不高，但也是房屋建筑，《建筑法》中已将建筑活动范围明确界定为“各类房屋建筑及其附属设施的建造”。应当包括个人住房在内的各类建筑。另外，个人建造住房，同样需要取得有关部门的许可，施工中同样具有一定的危险性，同样需要具有一定资质的人员进行施工，因此，为完成一般建设项目而签订的合同也应当定为建设工程施工合同。

（2）部分类不动产物，包括铁塔、管道、室外超大型显示屏、平面及立体广告牌以及或简单拆除之钢板车间等。有人认为：室外超大型显示屏、平面及立体广告牌以及或简单拆除之钢板车间等属于类不动产物，不构成民法意义上的不动产物，归属于可拆分物，因此，该类合同主要是依据加工方的技术而签订，应当认定为加工承揽合同，方符合立法之精神。笔者认为：施工上述类不动产物时，不能孤立的只从物的分类来分析，还要结合下面第2个不同之处，即对合同主体的要求来分析。

2、合同主体的区别。建设工程施工合同的承包人为特殊主体，法律对承包人有特殊要求，即承包人必须是经国家认可的具有一定建设资质的法人。而一般承揽合同在法律没有明确规定的情况下，合同双方为一般主体。

（1）《建设工程安全生产管理条例》第3条规定：“建设工程安全生产管理，坚持安全第一、预防为主的方针”；《建筑业企业资质管理规定》第1条规定：“为了加强对建筑活动的监督管理，维护公共利益和建筑市场秩序，保证建设工程质量安全，根据《建筑法》、《行政许可法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》等法律、行政法规，制定本规定”。由于建设工程施工过程一般较长，施工中需要一定的技术，过程存在一定的危险性，建设工程体现国家利益和社会公共利益、事关人民群众生命财产安全，因此需要由有技术、有能力的队伍来建设，另外建设工程的质量的好坏，可能会涉及到社会公众的人身安全和财产利益，国家对施工单位实行资质管理是十分必要的。因此，为了加强建设工程安全生产监督管理，保障人民群众生命和财产安全，国家对建筑业企业实行资质管理，以加强对建筑市场的管理。

（2）《建筑法》第26条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”第29

条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；„„禁止总承包单位将工程分包给不具有相应资质条件的单位”；《招标投标法》第26条规定：“投标人应当具备承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件”；《建筑业企业资质管理规定》第2条规定：“在中华人民共和国境内申请建筑业企业资质，实施对建筑业企业资质监督管理，适用本规定”；第3条规定：“建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动”。此外法律对建筑从业技术人员也有相应的条件限制。以上都是法律法规的强制性规定，违反上述规定的建设工程施工合同依法无效。

由此可见，建设工程合同对承包人不但有要求，而且对承包人的要求是十分严格的。企业承揽工程，必须依法取得相应等级的资质证书，并在资质等级许可的范围内承揽工程。反过来讲，凡是需要取得建筑业资质证书才能施工的项目，都是工程的范畴，围绕工程签订的合同都是建设工程施工合同。

（3）建设部会同铁道部、交通部、水利部、信息产业部、民航总局等有关部门组织制定的《建筑业企业资质等级标准》将企业资质分为施工总承包企业资质、专业承包企业资质和专业承包企业资质三大部分。其中施工总承包企业资质包括房屋建筑工程、公路工程、铁路工程、港口与航道工程、水利水电工程、电力工程、矿山工程、冶炼工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程和机电安装工程等12个专业资质。专业承包资质包括地基与基础工程、土石方工程、建筑装修装饰工程等60个专业资质；劳务分包工程包括木工作业、砌筑等13各专业资质。从上述资质分类看，国家对从事上述工程的企业，包括施工总承包、专业分包和劳务分包，均实行资质管理，企业均需办理相应的资质证书，否则，不能承揽工程，也不能承担工程施工任务。建设工程施工合同中的承包人，必须具备相应的施工资质，才能承揽工程，否则，双方当事人签订的建设工程施工合同会因为承包人没有施工资质而无效。因此也可以说：凡是必须具备上述资质才能施工的项目，就是建设工程，为此签订的合同，就是建设工程施工合同。

现实中，当事人对建设工程施工合同中的安装工程合同和承揽合同最容易混淆。从国家对建设工程施工合同承包人的特殊要求可以看出：安装工程合同与承揽合同的最明显的区别就在于国家对合同中的承包人有无资质的要求。如果无资质的要求，就是承揽合同；反之就是建设工程施工合同中的安装工程合同。

还要注意的一个问题就是：有的建设工程施工合同的承包人没有资质或超越资质订立的合同，只能认定合同为无效合同，而不能因为承包人没有资质就认定合同是承揽合同。

3、结算方式的区别。通常情况下，建设工程施工合同签订时，合同价款是不确定的、暂定的，需要双方当事人根据合同履行情况，通过专门的工程造价咨询单位，依据国家或地方编制的结算定额，计算出合同的最终价款。而承揽合同往往在签订合同时就约定了明确的价款或价款的计算方式，双方当事人根据合同的约定，不需要通过专门的审计机关结算就能轻易计算出合同的最终价款。

建设工程施工合同需要进行工程结算才能确定最终价款。所谓工程结算是指承包人在工程实施过程中，依据承包合同中关于付款条款的规定和已经完成的工程量，并按照规定的程序向建设单位收取工程价款的一项经济活动。工程结算关系到建设单位和施工单位的直接经济利益，它是建设单位控制建设投资的最终环节和关键环节，同时也是施工单位实现经营收益的最终环节和关键环节。国家为此出台了一系列关于工程结算的规定：如《建设工程价款结算暂行办法》第2条规定：“凡在中华人民共和国境内的建设工程价款结算活动，均适用本办法。”《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第2条规定：“在中华人民共和国境内的建

筑工程施工发包与承包计价管理，适用本办法。”为了统一工程造价的结算标准，国家建设部和各地建设行政主管部门，还制定了《全国统一建筑工程基础定额》《全国统一安装工程预算定额》《全国统一装饰工程定额》《全国统一建筑消耗量定额》等计价依据。另外，国家对工程造价咨询单位和人员也进行资质管理。

由于建设工程的结算比较复杂，而建设单位一般没有专门的工程造价咨询人员，所以建设单位一般要委托有资质的工程造价咨询单位审核承包人编制的结算书。审核结果经双方当事人认可后，才具有效力。通常情况下，如果依据约定不能直接计算出最终价款的合同，是建设工程施工合同，反之就是承揽合同。

以上三个方面，就是建设工程施工合同和承揽合同的最大不同之处。一般情况下，只要对照上述三个方面，就能很容易的区别两种合同。现在再看前文提到的两个案例。第1个案例中，（1）浦东法院既然认定债权人建筑研究所与上海东方公司之间签订的合同是建设装潢工程施工合同，又否定建设装潢工程施工合同不是建设工程施工合同，显然是前后矛盾；（2）国务院制定的《建设工程质量管理条例》和《建设工程安全生产管理条例》，以及建设部《建筑业企业资质管理规定》均明确规定建设工程包括装修工程，而浦东法院引用失效的《建设工程质量管理办法》认定“建设工程合同的标的是特指基本建设工程，如果是为完成不能构成基本建设的一般工程的建设项目而订立的合同，不属于建设工程合同”，显然与现行的法律法规相冲突；（3）根据现行的法律法规要求，从事装修（包括装潢）工程的企业必须具备相应资质，也说明装修工程就是建设工程的一个分类。由此看出，浦东法院的认定和裁判是值得商榷的。

第2个案例中，乙方为甲方承建户外显示屏的合同，既包括了制作显示屏的内容，也包括了安装显示屏的内容。户外显示屏的制作，可能对制作主体并无特殊的要求，但是户外显示屏的安装，不是任何单位都可以施工的，也需要有相应资质的企业来进行，但二审法院忽视了这个关键，由此作出的裁判也值得商榷。对此，其实最高人民法院早于2003年3月26日《关于山东省青岛东方铁塔集团有限公司与河南省延津县广播电视局建设工程施工合同纠纷一案指定管辖的通知》中，就作出了相应的规定。该《通知》中的案例与上述案件案情基本一致，但最高人民法院的意见是：发射塔大部分零部件的加工行为是为履行施工合同而做的部分准备工作，因此双方所签合同不是承揽合同，应为建设工程施工合同纠纷，案件应由工程所在地人民法院管辖。

笔者认为，最高人民法院的意见无疑是正确的，但却没有从根本上指出区别两种合同的办法，导致下级法院在审理该类案件时仍无明确的依据，不能不说是个遗憾。

建设工程施工合同和承揽合同除了从上述三个最明显的不同之处外，还可以从以下几个方面区分：

1、合同形式上的差异。承揽合同既可以是书面的也可以是口头形式，而且在定作人为自然人时多采用口头形式。而建设工程施工合同属要式合同，应当以书面方式订立。这是国家对基本建设进行监督管理的需要，也是由建设工程合同履行的特点决定的。《合同法》第270条明确规定：“建设工程合同应当采用书面形式。”但法律对承揽合同并无规定。

2、订立合同方式上的差异。一般承揽合同在订立时经合同双方协商达成一致即可成立。而根据《建筑法》和《招标投标法》的规定，建设工程施工合同的订立一般应当经过招标投标程序，还应接受有关行政监督部门依法对招标投标活动的监督。《建筑法》第19条规定“建筑工程依法实行招标发包”；《合同法》第273条规定：“国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立”；《招标投标法》

第3条规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：„„”；第7条规定：“招标投标活动及其当事人应当接受依法实施的监督。有关行政监督部门依法对招标投标活

动实施监督”。因此，无论是订立合同的前提，还是订立合同的方式，建设工程合同都比一般承揽合同严格许多。从意思自治方面来说，建设工程合同所受的限制比一般承揽合同要多得多，很多合同条款都由国家法律和法规，甚至规章都规定好了的。建设部、国家工商总局制定的《建设工程施工合同》和《建筑装饰工程施工合同》示范文本，就是根据《建筑法》等法律法规规定，并结合我国建设工程实际以及相关国际惯例制定，现在已广泛应用到建筑工程领域。

3、合同内容上的差异。建设工程施工合同的内容比承揽合同的内容范围更窄，专业性更强。前者是进行工程建设，从狭义上讲只包括土木建筑工程、安装工程和装饰装修工程三类合同，但无论是土木建筑工程、安装工程，还是装饰装修工程，均需交由有相关资质的单位进行。而后者是加工、定作、修理、复制、测试、检验，其外延更为广阔。承揽合同中，国家对承揽人的资质并无强制性的要求。

4、监理制度的差异。在合同的履行过程中，建设工程施工根据《建筑法》第30条规定，“国家推行建筑工程监理制度”的规定强制推行监理制度，而承揽合同不强制性推行监理制度。

5、标的物的质量标准要求的差异。承揽合同的双方可以自行约定标的物质量，但作为建设工程施工合同来说，标的物的质量必须符合国家有关建设工程标准的要求。如《建筑法》第58、59、60、61条规定：建筑施工单位对工程的施工质量负责；建筑物在合理使用寿命内，必须确保地基基础工程和主体结构的质量；建筑工程竣工时，屋顶、墙面不得有渗漏、开裂等质量缺陷；对已发现的质量缺陷，建筑施工企业应当修复；建筑工程经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格，不得交付使用等等。

6、标的物保修的差异。承揽合同法律没有明确规定保修问题，由合同双方自行约定是否保修，以及保修期限，而国家对建设工程保修，包括保修范围和保修年限，都有明确的规定。如《建筑法》第62条规定的建筑工程的保修范围应当包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热、供冷系统工程等项目。国务院《建设工程质量管理条例》第40条规定：在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年等。

7、一方违约时的救济方式不同。在承揽合同中，定作人解除合同后，承揽只能要求定作人赔偿损失，而不能要求继续履行；而在建设工程合同中，除特定情形外，一方违约时，对方当事人都可以要求其继续履行。

8、合同解除的条件不同。根据法律规定，承揽合同的定作人享有解除权，可以随时解除合同；而在建设工程合同中，除具备双方约定或者法定的解除条件时，一般是不允许随意解除合同的。

以上就是笔者的拙见，如有不对之处，欢迎各位专家指正。

第二篇：承揽合同与建设工程施工合同区别

承揽合同与建设工程施工合同区别

一、合同的主体。承揽合同的主体为一般主体，承揽人即可以是具有相应的资质的法人，也可以是其他单位或者个人，定作人可以是自然人、法人和其他组织。建设工程施工合同的主体为特殊主体，法律对建设工程合同的发包人和承包人的主体资格均有要求。发包人一般为建设工程的建设单位，承包人为具有从事勘察、设计、施工业务资格的法人，而且要具有相应的资质。自然人即不能成为建设工程合同的发包人，也不能成为承包人。这是两类合同最为显著的区别。

二、合同标的物。建设工程施工合同完成的工作构成不动产，即合同标的物是不动产物，包括民法意义上的完全不动产物和大部分类不动产物，而承揽合同完成的工作标的物一般是指动产。

三、合同订立方式。根据我国《合同法》的规定，一般承揽合同在订立时经合同双方协商达成一致即可成立，即可以是书面形式，亦可以是口头形式。实务中，在定作人为自然人时多采用口头形式。建设工程施工合同应当采用书面形式。建设工程合同的订立应当经过招标投标程序，还应接受有关行政监督部门依法对招标投标活动的监督。很多合同条款都是由国家法律和法规、甚至规章都规定好了的。建设部、国家工商总局制定的《建设工程合同》示范文本，就是根据《建筑法》等法律法规规定结合我国建设工程实际以及相关国际惯例制定，现在已广泛应用到建筑工程领域。

四、合同解除条件。承揽合同的定作人享有解除权，可以随时解除合同；而在建设工程合同中，除具备双方约定或者法定的解除条件时，不允许随意解除合同。

五、违约救济方式。承揽合同中，定作人解除合同后，承揽人只能要求定作人赔偿损失，而不能要求继续履行；而在建设工程施工合同中，除特定情形外，一方违约时，对方当事人都可以要求其继续履行。

根据现行法律及司法解释规定，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地，而承揽合同纠纷通常以加工行为地为合同履行地。因此，界定合同的性质，决定了案件的管辖法院或者仲裁委员会。

六、定义不同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”在《合同法》“建设工程合同”一章最后第 287 条规定： “本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”从法律条文的角度，将建设工程合同归入承揽合同的大类，说明建设工程合同是承揽合同的一种特殊形式。

实践中正确认定合同性质，区分诉争合同究竟是承揽合同，还是建设工程施工合同，有利于当事人权利的充分实现。

第三篇：锅炉房工程施工承揽合同

定作人(甲方): 承揽人(乙方): 甲、乙双方根据《中华人民共和国合同法》等有关法律法规之规定,遵循平等、自愿、公平及诚实信用之原则,经友好协商一致,就乙方承揽甲方 工程等相关事宜,依法订立本合同,以资双方共同信守。

一、工程概况

1、工程名称:

2、工程地点: 具体以规划设计施工图纸及甲方施工现场确定的施工位置和范围为准。

3、工程内容: 依约实施和完成 锅炉房工程建设项目所需的全部工作内容,包括但不限于:本合同和相关合同文件(设计、施工图纸、预算造价清单、工程量清单等)约定范围内的全部内容,甲方施工管理及技术要求、规范等列明、暗示、要求的工作内容和检验试验等全部工程内容,以及双方在合同执行过程中依约办理签证确认的工程内容。

4、承揽方式:包工包料,即乙方负责完成本合同工程内容范围内全部工程所需一切材料、设备、机械、人工等;工程竣工交付甲方前,由乙方承担所有人员、材料设备、工程机械、已完工程保护等的全部管理、维护、安全责任及费用,并承担全部材料设备的搬转运输、保管、已完及在建工程和施工人员的保险办理等事项及费用。

5、其他要求:(1)乙方须按本合同的约定及相关法律法规、规范等文件规定完成上述工程并承担相应材料设备产品及工程施工质量保证及保修责任。(2)乙方不得将其承揽的本工程全部或部分外包、转让或变相外包、转让给第三方,否则应视为乙方违约,甲方有权解除合同,并要求乙方承担相应的违约及损害赔偿责任。

二、工期

1、本工程总工期 60 日历天,自 2013 年 7 月 15 日起至 2013 年 9 月 15 日止;如因甲方原因迟延开工的,应以甲方开工令载明日期为工期起算日。

2、如受不可抗力之影响造成不能按期完工的,乙方应提供相关证明材料并书面报甲方认可后,可相应顺延工期。

三、质量标准

1、乙方应严格按照本合同、锅炉设计及施工图纸和国家有关锅炉制作及安装标准进行制造(或筹备)、安装、验收,保证所供产品(本合同中所称“产品”指本体、辅机、配套材料设备等由乙方供应的一切设备、材料)及安装均符合生产企业相关技术质量标准,且不得低于国家及行业相关技术质量标准;保证在约定工期内完工,达到甲方的要求、技术标准,一次性验收通过,保证相关手续齐全、交付后甲方可直接投入生产运营;乙方负责产品运输并承担产品运至指定安装地点前的一切风险及费用;乙方应严格管理己方人员,遵守甲方场区相关规定,并承担产品运至现场后至安装完毕、验收合格交付甲方前所供产品的保管、毁损灭失风险及施工(含运输、卸载、定位、安装等)安全等责任。

2、材料设备等产品质量标准/要求:材料设备质量标准依双方约定(主要材料设备质量标准可由双方协商确认后作为本合同附件,详见附件工程主要建筑材料一览表、工程预算造价清单、及设计施工图纸等)及甲方指定标准执行,并不得低于相关的国家标准及行业标准。

3、乙方所供产品须为全新、合格产品,并于交货时向甲方提供成套出厂图、符合安全技术规范要求的设计文件、产品质量合格证明安装及使用维护保养说明、监督检验证明、质量保证书等相关证明资料,乙方提供的产品需在显着位置设置产品铭牌、安全警示标志及其说明。

四、工程款总额及付款方式(一)合同价款

1、双方在本合同中约定执行的合同价款为:￥304947.00,大写(人民币): 圆整;如有变更,工程全部竣工验收合格、交付甲方后,双方仅针对变更部分工程据实计量,并按本合同约定优惠比例(详见下文)办理结算。

双方约定执行的合同价款为固定价、包干价(工程内容发生变更的应依约相应增减),含本工程成本(包括但不限于工程所需材料设备费及人工费、管理费、水电费、检验试验费用、工程机械费用、工程所需全部材料设备的搬转运输费及保管维护费、安装调试运行维护费、工程整体交付前已完工程的保护等费用)、利润、税金、安全防护及文明施工措施费、规费、保险费,工程设计、施工、竣工、验收、审核、备案等手续办理、工程施工过程中相关事项协调等费用,人身意外伤亡赔偿、财产损失赔偿等责任承担费用,以及其他工程施工及施工过程中可能发生的一切费用及乙方履行质量保修责任所需费用,含工程所涉范围内的土地征占用补偿及附属物赔偿等事项协调及所需一切费用,含工程施工期间的人工费、材料费、税金、补偿金等及调整后的差价补偿等一切风险费用(即除双方另有约定或依约办理签证确认外,本合同签订后工程款不因材料设备产品及人工成本等的市场价格波动和国家政策、规定等的变化而调整);除本合同另有约定外,乙方不得以任何理由要求支付应付工程款项之外的任何其他款项。

2、本合同预算工程款总额:￥338830.00,大写(人民币): 圆整。该预算工程款总额不作为双方实际付款或结算依据,但依本合同执行合同价款与预算工程款总额之比可得双方约定的合同价款优惠比例,该约定优惠比例为变更部分工程款变更及双方办理最终结算的执行依据。

3、因甲方设计等要求变更从而变更设计或工程量的,在甲方办理签证后(工期可相应顺延或缩短),乙方应予执行:对该变更部分工程款的结算应根据工程质量并依照本合同约定(河南省08定额结合约定优惠比例)或双方签证确认的计价标准和优惠比例执行,相应增减工程款;由此导致的工期延误由甲方负责,造成乙方其他损失的由乙方自行承担。未经甲方同意,乙方不得对原工程设计进行变更,因乙方擅自变更设计发生的费用和由此导致甲方的损失,由乙方承担,延误的工期不予顺延。(二)付款方式

1、乙方依约完成相应工程进度并递交相应进度款支付申请报告等完善的资料,经甲方(除本合同另有约定及乙方提供资料不完善等乙方原因外,甲方均应于 日内完成工程进度款/结算款支付申请材料的审核)核实确认后依约办理相关签证手续,同时乙方应提供相应付款证明/申请及合法发票;甲方收到上述付款申请资料、发票等完善资料,并经核实办理签证确认后 日内依约支付相应工程款/工程进度款/工程质量保修金(经双方签证确认的增减项目的工程款可随当期工程进度款同期调整拨付或扣减)。

2、本合同约定工程按施工进度支付工程款项,具体付款进度及方式如下:(1)乙方将设备运至甲方指定地点并完成卸货等相关事宜,经甲方验收合格后,甲方向乙方支付本合同工程款总额(即本合同双方约定执行的合同价款)的 %,即￥: 元整(大写: 圆整);(2)产品安装调试完毕,并经质监局、锅检所等相关部门验收合格,乙方向上述部门申请并取得齐全的竣工及运营证件、手续等资料,准予交付甲方并成功投入运营后,甲方付至合同款总额(据实结算)的 %,同时乙方一次性提供与合同款(据实结算)等额的合法发票:所供设备需开增值税专用发票之外的发票(发票应标明相应产品名称、数量及价格),运输费用需开具全国统一运输发票,安装费用需开具施工所在地地税建安专用发票;(3)工程竣工验收合格并交付甲方后,合同款总额的 %由甲方留作质量保证金,自质量技术监督部门验收合格之日起满 个月后由乙方书面提出返还申请并经甲方相关部门审核同意后依约(不计息)返还。

本合同所涉工程款项甲方均应依约支付至乙方指定结算账户(如下): 账户名:开户行: 帐 号:

五、材料、设备进场检验及施工检查

1、本工程所需全部材料设备等产品进场均须经甲方(或其会同乙方人员共同)清点、核对确认,验收合格并办理相关签证后方可使用。乙方应妥善保管进场材料设备产品,并提供所有进场材料设备产品的材料材质或产品说明书、质量检验报告、合格证、产品质量保证或保修书、“三包”凭证等资料,甲方有权随时抽检、核对;乙方应按国家及企业相关规定对相关产品采取合理、安全的包装方式,保证工程所用材料设备等产品和工程施工的质量及安全。

2、乙方所有进场材料、设备(包括数量、品种、规格、型号、质量等级等)经甲方或其委托单位检验、检测(或抽检)确认为不合格产品或不符合约定质量标准的,或者因乙方保管不善造成材料设备产品出现裂痕、破损、锈损、变形、变质或其他质量瑕疵的,甲方均有权责令乙方立即停工、限期更换、返修、整改、承担检验检测费用、将不合格产品运出场地,甲方并有权依约对乙方作出没收质量保证金/履约保证金等处理;对于已施工使用的不合格产品或不符合法定及约定质量标准的产品,应由甲方责令限期拆除整改、返工、重做并赔偿损失。若乙方存在任何违反上述约定的行为,及视为严重违约,甲方除依约采取前述措施进行处理外,亦可单方解除合同并依照本合同第九条之规定追究乙方违约及损害赔偿责任。

六、工程施工与验收

l、乙方应严格按照国家及行业有关规定,取得相应施工资质配备相应专职专业施工人员,并及时办理完善本工程施工所需一切相关证件及手续,遵守本合同、设计施工图纸、经甲方认可的施工组织设计(施工方案)和甲方要求及变更约定等,及时完成相应工程施工进度,并履行合同约定义务。实行工程监理的,相关监理单位及人员遵照相关法律法规及监理合同的规定,在监理内容和权限实施的监理行为乙方应遵照执行,如有异议应及时提请甲方处理。

2、乙方应遵守职业道德,不得偷工减料,或擅自更换本合同设计规定中的施工及安装设备、材料;对于设计中未规定的施工及安装设备、材料,应选用符合国家及行业规定标准的质量较好的设备及材料;工程竣工,应达到本合同及设计质量标准、功能和甲方使用需求。乙方应遵照国家及行业相关标准与规范安全、文明施工,随时接受甲方检查检验,并为检查检验提供便利条件。

3、隐蔽工程和中间验收乙方应在隐蔽或中间验收前以书面形式通知甲方验收,验收合格,甲方在验收纪录上签字后,乙方可进行隐蔽和继续施工。验收不合格,乙方在甲方指定的时间内修改后重新验收。

4、工程竣工后,先由乙方根据国家、行业有关工程质量验收标准(或规范)进行自检,自检合格并办理好一切交工资料(包括竣工报告、相关部门批准文件或许可等手续)后通知甲方验收,甲方应于 日内及时会同有关部门进行验收,办理验收手续;验收不合格的乙方应负责及时进行整改、返修、赔偿或采取其他补救措施处理,并重新申请甲方验收,相关费用及损失均由乙方承担;构成违约的还应承担相应违约及损害赔偿责任。除双方另有约定提前交付部分工程外,工程整体验收合格后方可交付甲方使用,交付前由乙方承担已完工程的保管、维护及安全责任。

5、甲方及相关验收人员必须严格国家规定、施工图纸、设计变更要求、验收规范等标准进行验收。工程经验收合格的,相关验收部门及其人员应出具竣工验收单并注明相关事项,乙方向甲方出具工程质量保修责任书,承担质量保修责任。

七、双方的其他权利和义务

1、甲方其他权利和义务:(1)甲方指派人员与乙方沟通联系,并有权监督乙方施工情况,发出相应指令并及时办理相关签证;甲方应对其施工现场的工作人员进行安全教育。

(2)如乙方需在甲方场内施工的,甲方应为其指定施工场地、提供必要的协助和便利,乙方应严格遵守甲方厂区管理规定,因乙方对其人员管理不善导致给甲方造成损失的,乙方应承担相应的损害赔偿责任。

(3)甲方为乙方指定施工现场电源、水源的,由乙方自行承担用水用电费用、管线管理维护及安全责任;施工所需水、电、电讯线路的接通及施工期间的使用畅通责任,平整场地及道路开通与通畅责任等,均由乙方自行负责并承担费用。

(4)甲方在施工过程中发现乙方施工或材料设备质量问题的有权及时发出停工、返修、整改等通知,乙方应于接甲方通知后48小时内提出书面处理意见并采取相应补救措施或提出书面异议,否则应无条件执行甲方指令,由此产生的一切损失均由乙方承担;乙方未依约执行甲方指令的均视为违约,应承担相应违约责任。

(5)甲方应依约向乙方支付工程款,并于竣工后及时组织验收;由于甲方过错造成的工程返工、返修、延期责任由甲方承担。(6)乙方未依照有关规定及时、足额支付农民工工资的,甲方有权要求乙方提供相应农民工工资支付担保,或直接从应付工程款中扣留相应数额款项作为乙方支付担保;甲方有权将上述担保款项直接支付给有关个人或依国家有关规定划付给有关管理单位。

2、乙方其他权利和义务:(1)乙方应采取严格的保密措施,保证工程相关图纸资料、文件及乙方在实施本合同过程中获得的甲方任何商业信息、商业秘密等不外泄,施工结束应将相应资料全部退还甲方。乙方按甲方要求及时提供工程进度计划及相应进度统计表,并根据甲方提出修改建议及时修改完善,经双方办理签证后遵照实施;乙方应接受甲方对实施进度的检查、监督,如因乙方原因造成实际施工进度与计划不符的,乙方应自行采取(或执行甲方提出的)改进措施,由此增加的费用由乙方自行承担。

(2)施工过程中,甲方有权随时要求乙方对其提供的材料、设备及已完工程进行检验/试验,乙方承担相关检验、试验费用;材料、设备及已完工程质量标准与约定标准不符的,甲方有权要求乙方负责修复、拆除或将不合格材料运出场地并重新采购,由乙方承担发生的费用,由此延误的工期不予顺延,同时乙方应承担相应违约责任。

(3)乙方自行协调处理施工场地周围地下管线和临近建筑物、构筑物等相邻关系并承担有关费用。工程施工场地内的工程地质和地下管线资料甲方不能提供的,由乙方自行取得并处理;但因乙方未尽注意及保护义务造成损失的应由乙方负责赔偿。乙方在施工过程中须采取防护措施保护好建筑物原有结构及相应管线、设备及邻近建筑物、构筑物,若因乙方施工破坏原有结构、管线及设备的,乙方须赔偿甲方及第三方因此所遭受的全部损失。

(4)乙方应按照政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音及环境保护和安全文明生产等的管理规定,按规定办理有关手续、采取相应措施,自担费用;如因此等原因遭受处罚的,由乙方自行负责,给甲方造成损失的乙方应予以赔偿。(5)施工过程中涉及的周边道路通行、用水用电关系等协调工作均由乙方自行负责处理;施工所涉土地、道路等征收、占用、使用等补偿,场地平整费用,青苗、树木、坟、渠、井、房、管道等地上附属物的清除及赔偿,税费、规费及相关手续办理等事项和所需费用,均由乙方负自行协调并承担;因上述原因造成工期延误的由乙方负责,工期不予顺延。

(6)乙方委派项目经理/现场负责人员(姓名: ,身份证号:)留驻工地代表乙方进行现场施工管理,并全面负责乙方履行合同相关事宜,保证按期完成施工任务;由于乙方原因造成工程质量不合格的,返工、维修、整改等补救措施费用由乙方承担,并赔偿由此给甲方造成的一切损失。

(7)乙方应自负施工管理及安全保卫责任,保护施工环境与安全,精心组织、安全施工,消除事故隐患;乙方应为其现场施工人员、材料设备产品及在建工程、已完工程等办理保险并承担相应用工及财产毁损灭失的风险责任;如因乙方(防范措施不力、安全管理不善、产品设备质量瑕疵或缺陷、相关工作人员操作不当或其他故意或重大过失行为等)原因导致施工安全事故、人员财产损失等意外事件发生的,双方应积极协调救护和处理,相关责任及造成的损失均由乙方承担,且不得因此影响本合同的履行。

(8)合同履行期间乙方应做到文明施工,并保证与其作业相关的人员及行为不影响甲方正常的生产经营活动,不侵害甲方及其工作人员的人身和财产安全,否则乙方应赔偿损失并承担相应的违约责任;工程竣工后乙方应保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定,交工前清理现场达到符合甲方要求(无建设垃圾及其他杂物、平整并清理场地内妨碍甲方生产、生活的障碍物)。

(9)若甲方不依约付款,乙方有权中止施工;由此造成工期延误的,工期应相应顺延,工期顺延以外的其他损失由乙方自行承担。

(10)乙方应在合同生效后 日内向甲方提供锅炉本体基础图,锅炉测点图,仪表阀门图等相关出厂技术资料,以便甲方准备锅炉房的相关土建工作;甲方应于到货前完成土建等安装准备工作(因乙方未依约及时向甲方提供相关土建等技术资料,造成到货后土建工程仍未完成的,乙方安装工期不予顺延)。

(11)设备安装调试完毕并经验收合格交付甲方后,乙方负责对甲方相关操作人员免费提供操作技术培训,达到独立操作程度;甲方应按供方技术文件及国家相关规定操作,甲乙双方协商确定共同负责设备运行及定期保养维护工作;乙方培训人员所需食宿等费用及其相应的安全保障责任均由乙方自行承担。

八、工程质量保修责任及其他保证

1、乙方的产品一律实行“三包”并出具质量保证书,锅炉主机“三包”期为18个月,主机终身保修,超过质量保证期出现的问题,乙方仍免费上门服务,甲方只承担必要的材料费;辅机及配套材料、设备“三包”期为6个月,产品三包期均从安装完毕并经相关部门验收合格、交付需方之日起计算;所供产品生产厂家有较高产品质量保证或承诺(含较长质量保证期限规定等)的,如甲方要求按相关生产厂家标准承担质量保证责任,乙方应按甲方要求向相关生产厂家提出或自行按相关承诺或保证执行。

保证期出现的问题,我公司仍免费上门服务,用户只承担必要的材料费。

2、工程(整体)质量保修 年,但相关法律法规、部门规章等规范性文件对工程(各部分)质量保修期有较长规定的或双方另有约定的,应从其规定。

3、属于保修范围和内容的项目,如在质量保修期内出现工程质量(包含工程建设所用材料、设备等产品质量)问题,乙方应在接到甲方保修通知之日后3日内派人上门免费维修、更换或采取其他补救措施妥善处理,直至达到约定质量标准,问题处理完毕,48小时对甲方进行电话回访;乙方未依约全面、及时履行保修义务的,甲方可委托其他人员修理,保修费用从质量保修金内扣除,相关责任由乙方承担;发生须紧急抢修事故乙方接到事故通知后,应立即到达事故现场抢修,非乙方施工质量引起的事故,抢修费用由甲方承担;在国家规定及的工程合理使用期限内,乙方确保基础工程和主体结构的质量,因乙方原因致使工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的,乙方应承担违约及损害赔偿责任。

4、工程质量保修期自工程竣工经甲方验收合格并由乙方出具工程质量保修责任书之日起计算;乙方未依约出具质量保修责任书的,质量保修期自甲方付清合同款项(质量保修金除外)之日起算。单位工程先于全部工程进行验收的,单位工程质量保修期自单位工程验收合格之日起算。若工程未出现质量问题的,或者虽有质量缺陷但乙方履行保修义务或承担违约责任后质量保修金仍有结余的,自工程整体竣工验收合格之日起 壹 年期满后14日内由乙方提出书面申请,并经甲方有关部门负责人确认后,依约(不计息)返还;乙方逾期未依约申请返还的,甲方不承担付息等任何责任,相关风险及损失均由乙方承担。

5、工程质量保修责任期内,若乙方接甲方保修通知后不依约或不及时到场处理的,甲方可自行维修或委托他人维修处理,且该等行为应视为已取得乙方授权或认可,相关费用及责任均由乙方承担;但甲方的上述行为并不视为免除乙方义务,乙方仍应承担相应风险、费用及违约责任;同时甲方有权提取管理费(按维修次数计,每次管理费计质量保修金总额的10%)后连同所需维修费用、违约及损害赔偿金等一并从质量保修金中扣除,工程质量保修期内质量保修金不足的乙方应负责及时补足(或者约定期满、质量保修金已依约返还的,乙方应于相关费用发生之日起7日内支付甲方)。乙方未能依约履行上述义务的即为违约,甲方可依约追究其违约及损害赔偿责任。

6、因工程质量问题导致维修、更换、重建的,以及造成甲方或其他第三方人员及财产损失的,乙方应承担全部责任,工程质量保修期限应自乙方完全履行保修义务(以工程质量达到约定标准为准)之日起重新计算,且甲方可没收或要求乙方重新支付相应数额的质量保修金或保证金;本合同及工程质量保修责任书等相关合同文件就有关工程质量保修责任未约定/约定不明的,应依国家相关规定执行。

九、签证制度及违约责任

1、工程施工过程中由双方应严格执行工程管理、监督记录签证制度,本合同履行所涉内容变更、监督检查结果、违约追责等事项及处理结果均应依约记录、签证存档备查。因设计、工程量变更或工程价款、工期等问题处理需办理现场签证的,乙方必须于发生之日起3日内向现场监理(甲方代表)提交相关证明材料及签证事项说明,说明具体原因、内容及后果,由各方共同签章确认并报请甲方相关部门审核,审核通过由甲方授权代表签章后方可生效并作为竣工结算和工期计算等事项的依据。乙方未依约办理签证或不依约配合甲方办理签证的,应视为乙方认可甲方单方变更或签证确认的内容,由此造成工程价款、工期等变化而产生的不利后果均由乙方承担。

2、因乙方原因不能按约定期限交付工程的或因工程质量不合格需采取返工、维修、整改等补救措施而造成工期延误的,每延期一日乙方应向甲方支付约定合同价款总额或据实结算工程款总额1%的迟延履行违约金并赔偿甲方损失,但迟延超过 10 日的甲方有权解除合同(或要求继续履行)并依法追究乙方违约责任及损害赔偿责任;工程竣工经甲方及相关部门验收合格并出具相关凭证、办理完善结算手续后,若甲方未能在约定的期限内支付相应工程款的,应向乙方支付未付款项的利息(以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为准)。

3、乙方不履行或不完全履行合同约定义务(包括但不限于乙方工程施工及所用材料设备质量不合格的,乙方支付迟延履行违约金后继续履行仍不符合约定的,乙方不依约履行质量保修等义务的,以及乙方违法分包、非法转包或未履行其他保证义务等附随义务的情形)的均视为乙方违约,甲方即有权解除合同并要求乙方支付约定合同价款总额或据实结算工程款总额20%的违约金,给甲方造成损失(包括直接损失和间接损失,如材料设备价格波动造成的损失、重新组织施工所多支出的费用及因重新组织施工造成的工期延误期间可得利润的丧失等)的还应承担相应损害赔偿责任。

4、乙方因履行本合同所涉迟延履行违约金、违约金及损害赔偿金等款项的支付,可由甲方凭相关签证或其他有效凭证并书面通知乙方后,直接从工程质量保证金(或质量保修金,或履约保证金,或应付工程款)中相应扣除;上述款项的支付并不免除乙方继续履行合同的义务,但甲方要求解除合同并免除其责任的除外;同时,乙方因违约遭受的损失由乙方自负。

5、免责事由:受不可抗力影响所致违约/合同终止的,可依法免责;经双方一致同意并依约办理签证记录的相关事项亦可依法免责。

十、争议处理

1、本合同正文与设计施工图纸、预算书等相关工程文件或其他合同文件在工程价款、优惠比例等方面不一致的,应以本合同正文规定为准,工程质量标准冲突或不明确的应以其中质量较高者为准,工程量不明确或有争议的应由甲方以本合同正文约定为基础并结合设计图纸、施工方案及实际施工工程量等综合确定。

2、本合同及设计施工图纸、工程量清单、工程造价清单等合同文件关于具体工程内容约定不明的或有漏项的,若任何合同文件中已有提到则该部分工程即应视为本合同工程应有之内容,乙方应依约定及甲方指令执行并完成,且不得要求另外增加任何工程款项。双方对工程质量有异议的,可由甲方所在地工程质量监督检测机构进行终局鉴定,所需费用及因此造成的损失由过错方承担;双方都有责任的由双方根据其责任大小分别按比例承担。

3、施工过程中本合同约定事项如需变更,须经甲方同意并办理签证后方可执行;如因甲方设计变更或现场依约签证引起工程价款减少的,甲方书面通知乙方后乙方应于24小时内确认或以书面形式提出异议,乙方确认的或未及时以书面形式提出异议的(视为乙方认可甲方确认之变更),甲方可从应付工程款中直接扣除;乙方如有异议,双方可重新协商并办理签证确认。

4、乙方按甲方要求提交已完工程量的报告,并为甲方按设计图纸等工程资料核实已完工程量(即:计量)提供便利、派人协助,双方办理签证确认后作为工程款/进度款的支付依据;除双方另有约定或办理签证确认外,对未依约办理签证或超出约定工程范围和因乙方原因返工的工程量不予计量、计价。注:预算或报价清单内仅为主要工作内容,除此还应包括图纸、甲方施工管理及技术要求、规范等列明、暗示和要求的工作内容和检验试验等,包括双方认可的工程量清单、报价单、签证等其他合同文件约定或说明的内容,以及依约变更范围内的全部内容(需签订书面协议或依约定办理签证);且上述工作内容所需费用均包含在本合同约定工程总价款内。

5、双方因本合同所涉事项发生纠纷的,应先行友好协商处理;不能达成一致的,应依法向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。

十一、其他

1、若无特别说明,本合同所称“月”或“日”/“天”(即“日历天”)均含法定节假日及休息日,“工作日”则不含法定节假日及休息日;连续满30天计为一个月,连续满365天计为一年。本合同所涉期限或期间的起始日均应计入相应期限或期间,截止时间均为相应期限或期间届满当日的24时。

2、本合同未尽事宜双方应协商一致,另行签订补充协议作为本合同的附件;不能达成一致的,依国家现行法律法规之相关规定执行。

3、除双方另有约定外,双方在履行合同过程中所作之变更、补充等决定均须以书面形式确定并办理签证,经双方或其有权代表(除本合同已有约定外,有权代表需由各方以书面授权形式委派或指定,双方任何其他人员均无权处理相关事宜)签字或盖章确认后即代表各方行为,由各方负责。本合同签订后,未经事先书面通知并获得甲方同意(办理相关签证),乙方不得擅自调整/变更其授权代表(或委派的现场负责人员),否则应承担由此造成的一切损失并依法承担相应法律责任。

4、本合同相关附件(如:设计及施工图纸、工程量清单、工程造价预算清单、工程主要建筑材料一览表等合同文件,授权委托书、资质证明、相关人员证件等有效证明文件,或其他双方在施工过程中形成的书面记录、签证等合同文件)是本合同的有效组成部分,依相关程序确认后应作为本合同履行及工程款支付的有效依据,与本合同具有同等法律效力。

5、本合同正文共 页/份,一式陆份,经双方签章(双方均需加盖骑缝章)确认后生效,甲、乙双方各执叁份,具有同等法律效力;甲方(盖章): 乙方(盖章): 地址:地址: 法定代表人/授权代表: 法定代表人/授权代表: 电话/传真: 电话/传真: 签订日期: 年 月 日 签订日期: 年 月

第四篇：承揽合同与买卖合同的区别

承揽合同与买卖合同的区别

承揽合同与买卖合同相比，有一定的相似之处。在承揽合同中，承揽人要将完成的工作成果交付给定作人，定作人为此支付报酬，而买卖合同则以财产所有权的转移为目的，出卖人也应将出卖标的物交付给买受人，买受人取得标的物之所有权，并向出卖人支付价金。但二者还是不同的，其区别主要在于以下儿点：

一、主要区别

1、合同目的不同。

在买卖合同中，买受人要取得的是出卖物的所有权，在取得出卖物的所有权之前，买受人对标的物并无任何权利。而在承揽合同中，定作人要取得的主要是承揽人的工作，虽然承揽人最终也需要将工作成果交付给定作人，但该工作成果的交付不一定都是所有权的转移。因为在承揽合同中，有时材料完全由定作人提供，承揽人只负责加工，在这种情况下至多只能说是占有权的移转，不能说是所有权的移转。如在买卖合同中，买方交付款项后取得衣物之所有权；而在定作人提供布料，由承揽人加工成衣服的定作合同中，承揽人将做好的衣服交付给定作人的，就不能说是将衣服的所有权移转给定作人，因为承揽人本来就没有取得衣服的所有权。

2、合同对标的物不同。

买卖合同的标的物是双方当事人约定的特定的标的物，但这一标的物的特定性仅在于，双方当事人通过约定而使其特定，这种特定性之物可以为特定物，也可以为种类物，如买卖合同双方可以约定，出卖人卖给买受人100公斤汽油，则只要出卖人交付给买受人100公斤合格的汽油即可，汽油作为标的物在交付之前不特定，也无需特定。同样出卖人与买受人也可以约定，就出卖人所有的特定的100公斤汽油成立买卖合同，则此100公斤汽油则成为特定物，出卖人负有将此特定的100公斤汽油交付给买受人的义务。可见买卖合同标的物的特定在于双方当事人的共同约定或指定。而承揽合同的标的物的特定性则在于，承揽合同中承揽人只能以自己的设备、技术，更主要的是自己的工作，对特定的材料进行加工，然后将工作成果交付给定作人，工作成果本身并不一定具有特定性，特定性在于

工作成果中融入的承揽人特有的技能等，因此，承揽人以自己的工作对特定材料进行加工这一过程本身，才对承揽合同具有决定性意义。所以，承揽合同标的物的特定性在于其标的物，即工作成果必须是承揽人自己通过工作完成的，而不能是其他人的工作成果。

同时，承揽合同的标的物只能是未来物，不可能是现存之物，而买合同的标的物即可以是现存物，也可以是未来物。

3、买卖合同的标的物必须交付，而承揽合同中则并不一定必须要求承揽人将工作成果交付给定作人。

买卖合同中买受人既然以取得出卖物的所有权为目的，则出卖物的交付为买卖合同的必要内容，但在承揽合同中，虽然要求一般情况下，承揽人也必须将工作成果交付给定作人，否则承揽人不能请求定作人为其工作支付报酬。但是对于约定如承揽人完成工作成果，定作人给付较高报酬的，如承揽人虽然付出了工作却未取得约定工作成果，则定作人仅支付较低报酬，在后一种情况下，也应认为仍是承揽合同。而且这种承揽合同在现实中还大量存在着。

4、标的物交付前所有权的归属不同。

在承揽合同中，工作成果的所有权在交付前一般应归定作人所有，这一点从《合同法》和《物权法》规定的留置权中也可以得到印证；而在买卖合同中，除当事人另人约定或者法律另有规定外，在交付前标的物的所有权归卖方所有。

5、当事人双方的人身信任程度不同。

承揽合同是具有人身信赖关系的合同，故法律特别要求承揽合同的承揽人必须自己完成主要工作成果；而买卖合同双方的人身信任关系较低，一般情况下，买方所关心的只是货物本身的性状，而不关心其生产者是谁，法律也不禁止出卖人将应当交付的标的物全部或者部分交由他人生产。

6、合同解除的条件不同。

根据法律规定，承揽合同的定作人享有解除权，可以随时解除合同；而在买卖合同中，除具备双方约定或者法定的解除条件时，是不允许随意解除合同的。

7、承揽合同的定作人有权监督和检查承揽人的工作，而买卖合同的买受人则无此权利。

在承揽合同中，为了保证承揽人以自己的工作完成承揽任务，在不对其工作

构成影响和妨碍的情况下，定作人有权对其工作情况进行检查和监督，承揽人对此不能拒绝。同时，定作人如发现承揽人未按照约定进行工作的，可以要求其停止违约行为并请求损害赔偿；而买卖合同的交付一般都是同时履行，买受人不能事先对对方的生产能力等情况进行检查。即使在买卖合同约定义务的履行有先后顺序时，后顺序义务人也不得对先义务人的生产等进行检查。先顺序义务人同样不能检查后顺序义务人的情况，而只能就其可能有不能履行合同义务的情况时，提出先诉抗辩。

8、对标的物的风险和责任负担不同。

在承揽合同中，承揽人在将工作成果交付给定作人之前，对于工作过程中标的物的意外毁损灭失的风险要由自己负担，而且因工作标的物给他人造成侵害的，承揽人一般也要承担责任而在买卖合同中，虽然一般说也是标的物的风险和责任在交付给买受人之前，由出卖人承担。但是，当事人也可以约定自合同成立之日起，就标的物所发生的风险负担和责任由买受人负担，这一点在买卖合同采指示交付等方式时，更是较为常见的。

9、一方违约时的救济方式不同。

在承揽合同中，定作人解除合同后，承揽只能要求定作人赔偿损失，而不能要求继续履行；而在买卖合同中，除特定情形外，一方违约时，对方当事人都可以要求其继续履行。

有的理论认为两者最大的区别是承揽合同中定作人控制整个加工过程的程度。比如合同法规定定作人对承揽人的工作有监督、检查权，定作人有单方改变定作方案的权利，有单方要求承揽人停止加工行为的权利，承揽方未经许可不得留存技术资料和复制品等。

二、区分买卖合同和承揽合同的具体方式方法。

现实中的案件事实是多种多样的，如何适用这一标准处理具体案件仍须进一步探讨，否则即便掌握了区分标准也无任何益处。在实务中应针对不同情况做如下处理：

第一，在审查一份合同时，应首先审查该合同有无意在强调标的物的接受人（具体合同中可能写作购买人或承揽人）对生产进行控制的内容。比如审查合同有没有约定标的物接受人享有材料选材或者生产过程的监督检查权、是不是享有

单方设计变更权或终止定作权。这些约定不一定全部具备，但是必须能显示出定作人对生产过程的必要控制，如果没有体现对生产过程的控制，应认定为买卖合同。反之则认定为承揽合同。

第二，标的物的特定性一般不应作为两类合同的区分标准，只能作为最后的辅助参考标准。但不是实质区分标准。但需要指出的是，即使标的物是特定的，但如果合同没有体现定作方的任何生产控制权（比如合同虽然约定由定作人提供图纸，但合同没有约定或明确排斥了定作人的监督权和随意解除权，则可以视为双方只有买卖特定物的合意，并无承揽的合意），也不能认定是承揽合同。

第三、在前述两种情况仍不能确定合同性质时，如何处理？，那要看合同的性质和内容，并加以区别对待：因为买卖合同更具有一般性，而承揽合同相对来说属于一种“特殊”合同，因为买卖合同的规定基本上都适用承揽合同，而承揽合同的不一定是用于买卖合同，既然该合同不具备承揽合同的特殊要件，应当按照买卖合同来来处理，这样更为简便易行。

承揽合同和买卖合同的这些区别在实践中有重要意义，在起诉前正确判断合同的性质对其权利的实现程度有很大影响，最高人民法院在关于民事诉讼法的适用解释中，明确将承揽合同的加工地作为承揽合同的履行地以及诉讼管辖地。希望大家能够重视两者间的这些区别。

第五篇：承揽合同与雇佣合同的区别

承揽合同与雇佣合同的区别

承揽合同与雇佣合同的一方当事人都要为完成工作付出一定的劳

动，但两者存在本质的区别。雇佣合同的标的是受雇人提供的劳务本身，雇用人按照受雇人的劳动质量或者数量或者时间支付报酬，只要受雇人付出了劳动，雇用人就须支付报酬。雇用合同的当事人之间有组织领导关系，受雇人在完成工作中须听从雇用人的安排、指挥。雇佣合同的受雇人在完成工作中致人损害的，雇用人也应依法承担民事责任；而承揽合同的标的是承揽人完成的工作成果，这意味着定作人订立合同的目的在于获得承揽人劳动的成果，而不是完成劳动过程，并且承揽人只有在交付工作成果后才能取得报酬，换句话说承揽人的劳动没有成果可以交付，即使付出了劳动也不能获得报酬。承揽合同的当事人之间不存在组织领导关系，承揽人在完成工作中具有独立性。承揽合同的承揽人在完成工作中致人损害的，由承揽人自己承担

责任，与定作人无关。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条的规定，在承揽合同中，对于在工作期间承揽人因工作导致他人损害的，由承揽人承担责任，定作人不承担责任。但如果定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。该解释第9条规定，在雇佣关系中，雇员从事雇佣活动过程中导致他人损害的，由雇主承担赔偿责任。雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。

在现实生活中，承揽合同与雇佣合同引起争议的时候较多，二者有些相似，但两者毕竟属于不同的法律关系，有着本质的区别。

承揽合同是承揽人按照定作人的要求，以自己的技术、条件为定作人完成一定的工作，交付一定的工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬的合同。该合同为诺成、有偿、双务合同。雇佣合同是雇主通过占有雇员的劳动力来为自己获取利益，雇主与雇员之间存在管理与被管理的关系。可以从以下几个方面进行具体的分析。

一．法律关系中主体双方的地位不同

承揽合同中双方当事人法律地位平等，承揽人在完成工作的过程中具有独立性；而在雇佣合同中，双方当事人的法律地位不平等，双方之间存在管理与被管理，监督与被监督的关系。

二．标的物不同

承揽合同是承揽人以自己的技能与设备为定作人提供工作，并提供符合定作人要求的工作成果。而雇佣合同，雇员提供的是劳务本身，雇员只要按照雇佣人的要求提供劳务即可，而不能要求雇员必须有劳动成果。

三．取得报酬的前提不同

承揽合同中，承揽人只有交付了符合定作人要求的工作成果，才能请求定作人支付报酬。而在雇佣合同中，雇员只要按照雇主的指示，完成了一定的工作，付出了劳动，就可以请求支付劳动报酬。

四．生产条件和生产工具的提供不同

承揽合同一般是承揽人自备生产工具；雇佣关系中一般是由雇主提供生产工具。

五．法律关系存在的时间不同

承揽合同中，承揽人与定作人之间所建立的法律关系是临时的、短期的；而在雇佣关系中一般是较为稳定的、长期的。

六．发生损害时责任承担不同

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条的规定，在承揽合同中，对于在工作期间承揽人因工作导致他人损害的，由承揽人承担责任，定作人不承担责任。但如果定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。该解释第9条规定，在雇佣关系中，雇员从事雇佣活动过程中导致他人损害的，由雇主承担赔偿责任。雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。