关于合同法的基本原则(王胜明)

第一篇：关于合同法的基本原则(王胜明)

关于合同法的基本原则

王胜明

上传时间:2003-8-1

5【编者按】今年九届全国人大二次会议通过了《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》），至此，历经六年修改的统一的《合同法》终于诞生了。《合同法》的颁布，无论在社会主义法制建设方面，还是在发展社会主义市场经济方面都具有重大的现实意义和深远的历史意义。为了更好地学习和贯彻落实《合同法》，本刊邀请了我国著名的法学专家，就《合同法》的立法宗旨、基本原则、重大突破及得失等问题撰文，以飨读者。

合同法的基本原则，是制定和执行合同法的总的指导思想，是合同法的灵魂。合同法的基本原则，是区别其他法律的标志，集中体现合同法的基本特征。如果把合同法比做建设物，那么，合同法的基本原则不是栋梁，更不是砖瓦，而是和栋梁、砖瓦有机结合的体现该幢建筑物的风格。

有人认为学习、适用合同法，重要的是具体规定，基本原则是可有可无、虚无缥缈的。基本原则是合同法的纳领，纲举目张。基本原则的作用不仅表现在某一章节、某一制度，而贯穿整部合同法。合同法的基本原则有二大作用，其一是指导作用。合同法的基本原则指导立法工作者如何制订各项规定，对审判人员如何适用合同法也起着指导作用。基本原则是正确理解具体条文的关键。基本原则的第二个作用是补充作用。对合同法的某个问题，法律缺乏具体规定时，当事人可以根据基本原则来确定，审判机关可以根据基本原则解决纠纷。基本原则不是虚无缥缈的，法律的各项制度、各项规定，都闪耀者基本原则的光辉，都是基本原则的具体化。当然，基本原则的内容不是一成不变的，它将随着经济的发展、法律的完备而不断丰富。中国新合同法规定的基本原则，从字面上看，和1986年颁布的中国民法通则以及经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法的规定没有差别，但内涵以及外延和过去有不同，因为中国的改革开放不断发展，中国的民事法律也不断完备。

（一）平等、自愿原则

合同法的平等原则指的是当事人的民事法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。平等原则是民事法律的基本原则，是区别行政法律、刑事法律的重要特征，也是合同法其他原则赖以存在的基础。合同法的自愿原则，既表现在当事人之间，因一方欺诈、胁迫订立的合同无效或者可以撤销，也表现在合同当事人与其他人之间，任何单位和个人不得非法干预。自愿原则是法律赋予的，同时也受到其他法律规定的限制，是在法律规定范围内的“自愿”。法律的限制主要有二方面。一是实体法的规定，有的法律规定某些物品不得买卖，比如毒品；合同法明确规定损害社会公共利益的合同无效，对此当事人不能“自愿”认为有效；国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的，有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同，不能“自愿”不订立。这里讲的实体法，都是法律的强制性规定，涉及社会公共秩序。法律限制的另一方面是程序法的规定。有的法律规定当事人订立某类合同，需经批准；转移某类财产，主要是不动产，应当办理登记手续。那么，当事人依照有关法律规定，应当办理批准、登记等手续，不能“自愿”地不去办理。强调和宣传平等、自愿原则，在中国目前从计划经济体制向市场经济体制转轨时期，意 1

义重大。我国的行政管理人员以及审判人员，管理的意识比较强，服务和保护的意识较为淡薄。有的把不合理的干预当作保护。实际生活中有的行政机关和行政机关工作人员，特别是县、乡两级，运用行政权力干预合同当事人的合法权益；有的审判人员滥用自由裁量权，以判决、裁定的形式代替当事人的合同权利；有的当事人利用经济优势，强迫另一方接受不合理、不公平的条款。采用格式条款订立的合同，在适应合同社会化的同时，也在某种程度上剥夺了相对方平等、自愿地协商合同条款的权利。

在合同法中，不仅对平等、自愿作了原则规定，而且在具体制度、具体规定方面体现平等、自愿原则。比较于三部合同法，许多是新规定。主要有：第一，在合同法第一章中规定，合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第二，关于合同内容。合同法第12条规定，合同的内容由当事人约定。并在其他条款中规定，当事人就数量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确，可以协议补充；不能达成补充协议时，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，才适用法律的有关规定。第三，关于合同形式。《合同法》第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。第36条规定，法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第37条规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第四，关于格式合同。一是明确了提供格式条款一方的提示义务，《合同法》第39条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。二是明确规定有些格式条款无效。《合同法》第40条规定，格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。三是对格式条款的解释作出特别规定。《合同法》第41条规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

（二）公平、诚实信用原则

《合同法》第5条规定，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。这里讲的公平，既表现在订立合同时的公平，显失公平的合同可以撤销；也表现在发生合同纠纷时公平处理，既要切实保护守约方的合法利益，也不能使违约方因较小的过失承担过重的责任；还表现在极个别的情况下，因客观情势发生异常变化，履行合同使当事人之间的利益重大失衡，公平地调整当事人之间的利益。诚实信用，主要包括三层含义：一是诚实，要表里如一，因欺诈订立的合同无效或者可以撤销。二是守信，要言行一致，不能反复无常，也不能口惠而实不至。三是从当事人协商合同条款时起，就处于特殊的合作关系中，当事人应当恪守商业道德，履行相互协助、通知、保密等义务。

在起草合同法过程中，有的同志提出规定等价有偿原则。等价有偿是商品交换的规则，作为规范市场交易行为的合同法，公平原则已经包含等价有偿的内容。公平地确定各方的权利和义务，就有价值相等的意思。我认为在合同法中还是用公平原则代替等价有偿原则为好。等价有偿作为商品交换的规律，并不表现在每次商品交换中，每一次商品交换的不是商品价

值，而是商品价格。只有在长时期的商品交换中，在价格围绕着价值的上下波动之中，才表现出等价有偿的规律。公平原则既表现在整个社会的交易秩序方面，更表现在个别的具体的合同之中，任何一个合同都应当遵循公平原则，体现公平原则的精神。由于合同种类广泛性，有的合同属于无偿合同，用公平原则比等价有偿涵盖更宽一些，更能照顾千姿百态的各类合同的需要。

随着社会的发展，公平诚实信用原则在合同法的适用面愈来愈宽。有人认为，按照恪守商业道德的要求，诚实信用原则包含公平的意思。除合同履行时应当遵循诚实信用原则以外，合同法规定诚实信用还适用于订立合同阶段，即前契约阶段，也适用合同终止后的特定情况，即后契约阶段。《合同法》第42条规定，当事人订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：

（一）假借订立合同，恶意进行磋商；

（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

（三）有其他违背诚实信用原则的行为。第43第规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。该二条规定的是缔约过失责任，承担缔约过失责任的基本依据是违背诚实信用原则。《合同法》

第92条规定，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。该条讲的是后契约义务，履行后契约义务的基本依据也是诚实信用原则。

（三）遵守法律、不得损害社会公共利益原则

《合同法》第7条规定，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。该条规定，集中表明二层含义，一是遵守法律（包括行政法规），二是不得损害社会公共利益。

遵守法律，主要指的是遵守法律的强制性规定。法律的强制性规定，基本上涉及的是社会公共利益，一般都纳入行政法律关系或者刑事法律关系。法律的强制性规定，是国家通过强制手段来保障实施的那些规定，譬如纳税、工商登记，不得破坏竞争秩序等规定。法律的任意性规定，是当事人可以选择适用或者排除适用的规定，基本上涉及的是当事人的个人利益或者团体利益。当然，法律的任意性规定，不是永远不能适用。依照合同法的规定，对合同的某个问题，当事人有争议，或者发生合同纠纷后，当事人没有约定或者达不成补充协议，又没有交易习惯等可以解决时，最后的武器就是法律的任意性规定。合同法的规定，除有关合同效力的规定、以及《合同法》第38条有关指令性任务或者国家订货任务等规定外，绝大多数都是任意性规定。

不得损害社会公共利益，相当于国外的不得违反公共政策或者不得损害公序良俗的规定。随着民事法律的不断完备，不少过去属于不得损害社会公共利益的内容，现在已经有法律规定，成为遵守法律的内容。但法律与社会存在相比，毕竟是第二性的，法律很难对社会上的形形色色事无巨细地都作出规定。遇到在法律上没有规定，又涉及损害社会公共利益的事情怎么办，最后的法律武器就是不得损害社会公共利益。根据这一原则，才可以做到法网恢恢，疏而不漏。

（四）合同具有法律约束力的原则

《合同法》第8条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按

照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。该条规定主要适用于合同履行，为什么要写到合同法第一章一般规定之中，给予高度重视呢？

中国在转轨时期，由于缺乏搞市场经济的经验，管理水平不高，法律意识不强，经济秩序上有些混乱，合同履行率较低。针对这种情况，强调合同具有法律约束力，现实意义很大。合同具有法律约束力，首先是对当事人说的。当事人订立合同后，应当履行自己的义务，如果违反约定，应当承担违约责任。合同具有法律约束力，也是对行政机关说的。行政机关不得干涉当事人依法订立的合同，不得违法变更甚至撕毁当事人订立的合同。合同具有法律约束力，也是对审判机关说的。审判机关应当像遵守法律一样保护当事人依法订立的合同。合同具有法律约束力的原则，如果在实际生活中得到普遍贯彻，那么，合同这一法律手段，必将大大推进中国的现代化建设。

新的合同法，不仅在第8条确立了合同具有法律约束力的原则，也在合同订立、变更或者解除等方面维护这一原则。在合同订立方面，详细规定了要约、承诺制度，共22条之多，使合同的订立较之于过去规定清晰可辨，具有操作性。在合同变更方面，《合同法》第77条规定，当事人协商一致，可以变更合同；第78条规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。在合同解除方面，合同法规定了约定解除；第93条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《合同法》也在第94条明确规定了当事人一方解除合同的特定情形。最后谈一下合同法基本原则的表述问题。《合同法》第3条至第8条规定了合同法的基本原则。有人认为，有关合同法基本原则的表述不够全面。这个意见是对的。要在短短的一、二句话中全面表达合同法的每一个基本原则十分困难，事实上也做不到。那么，合同法的基本原则怎么写呢？一是类似于民法通则的办法，如民法通则第4条规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。二是有针对性地作出最难体现该项基本原则特征的规定。合同法有关基本原则的表述，采取的是后一办法。

（原载于《中国法学》1999年第3期）

第二篇：马克思主义基本原课程总结

《马克思主义基本原理概论》课程小结

目前概论课普遍存在教学内容和教学方法陈旧的现象，枯燥、乏味、没有新鲜感的教学过程影响着教学效果。所以，在备课的过程中，针对艺术类学生的特点，我花了大量的时间研究案例教学。在案例教学的实践中，虽然经历过几次小小的挫折，但在学生们的鼓励下，我坚持了下来，受益匪浅。

总结经验如下：

1、教学中盲目堆积案例。为了活跃课堂气氛，吸引学生听课，在《社会基本矛盾及其运动规律》授课过程中穿插了很多案例，而每个案例都讲不透彻。最后下课后，学生只记得讲了什么有趣案例，而没有记住授课的内容，以致本末倒置。这样使用案例，表面上热热闹闹，实际上空空如也，达不到教学目的。

2、没有真正发挥学生的主体作用。在案例教学的授课过程中，我作为教师仍处于传授者的地位，从案例的介绍、问题的提出、分析的展开、结论的得出、所涉理论知识的深浅以及时间的把握等方面，均处于主导。真正让学生来思考、分析、讨论的情形并不多，反省一下，多为举例教学。在这种情形下的课堂，学生仍是看热闹的外人，而没有真正深入到案例中去。没有积极的思考，当然就不可能有深切的体会和收获。

基于个人对于案例教学的思考，形成了一篇名为《探析独立学院思想政治理论课教学中案例选择与解释——以<马克思主义基本原理概论课>为例》的论文，并获得“六届辽宁省高校青年德育工作者理论研讨会征文比赛”二等奖。

仅此论文，作为总结的一部分，向领导汇报。

（一）原理教学引入案例教学法的必要性

1.可听性：案例导入使抽象概念生动鲜活

马克思主义基本原理是通过对具体知识的概括、总结与再思考的方式，达到对世界本质和一般规律的把握。静态的基本原理是枯燥的，它们的具体作用体现在应用的过程中。为此，《原理》课必须以案例为铺垫，使其生动化。比如在“矛盾普遍性与特殊性”一节讲授中，教学案例是“南街村模式与华西村模式”的比较，不仅使学生看到中国新农村的美好前景，而且使学生能够领悟建设中国特色的社会主义不能照搬别国的模式，不能一刀切，要允许多种经济形式、多种管理方式、多种运行机制共同发展。又比如在“主要矛盾与次要矛盾”的问题上，选用关云长败走麦城的典故。关羽并没有真正接受诸葛亮的劝诫，他把孙权看成是同曹操一样可恶的“碧眼小儿”；同时打击曹、魏两家，主次不分，全线出击，最终酝成地失人亡的悲剧。这些案例的分析，学生听得津津有味，增强了学习兴趣。

2.通俗性：案例介绍加深学生对深奥理论的理解

学生不是专业的马克思主义理论研究者，有些基本原理教师觉得容易理解，学生就是想不明白，这主要与他们的生活阅历与思维方式有关。“案例教学法”能使抽象理论具体化、通俗化，减少学生的畏惧心理和死记硬背的习惯。比如“哲学”中所讲的“属人世界”，学生百思不得其解，尤其是理工科学生，他们所认

为的世界就是基本粒子与场，不自觉地停留在机械唯物主义的层次上。授课中可以通过对“费尔巴哈生平”的分析，讲清这位伟大的唯物主义哲学家为什么不能冲破历史唯心主义牢笼。经过讨论，使学生对机械唯物主义与历史唯物主义有个比较清晰的区分，从而带动一系列难点的解决。又比如，学生对“认识来源于实践”感受不深，觉得很多成功来源于灵感和偶然。教学中选用摩尔根纂写《古代社会》一书的案例，向同学说明，为什么生活在资本主义上升时期的摩尔根能写出研究原始社会的一部杰作？这离不开他的亲身实践，他除了对欧、美许多未开化的原始部落进行调查、考察、分析外，还在印第安易洛魁部落居住了40年之久，对原始部落的经济、社会组织、婚姻、家庭、习俗、宗教各方面都有了透彻的了解，掌握了丰富的第一手资料。而灵感和机遇的捕获，往往是多次实践的结果。这些都能引起学生思考与探究的兴趣，从而有效克服了机械的思维模式。3.实用性：案例教学培养学生分析解决实际问题的能力 理论必须要满足学生探索社会问题的需要、追求事业成功和日后人生幸福的需要，才能提高学生对它的认同感。如在讲“绝对真理和相对真理”问题时，列举人们对SARS、对甲型H1N1流感等的不断认识，通过讨论，使学生认识到人类始终处于追求真理的路上，学习是无止境的。在此过程中，学生独立思考的能力得到提高，解决实际问题的能力也随之增强。

有部分同学尽管对美国侵占伊拉克表示愤慨，但又认为美国在人权保护方面做得不错。针对这一情况，在“人的本质与价值”这一章节的教学中，可以着重介绍阿布格莱布监狱美军虐囚事件、美国政府在世界各地秘密设立的监狱以及美国国内的人权问题的大量案例，让学生了解人权是基于人的自然属性与社会属性享有的和应当享有的各种基本权利。通过案例分析，深刻地揭露了美国人权政治双重标准以及人权外交的实质。

对于学生希望成才的渴望，可以在“意识”相关章节的讲授中，列举通过主观努力取得成功的伟人，如居里夫人等；也可以在人民群众与杰出人物有关章节的讲授中，列举毛泽东、罗斯福等历史人物，回答“什么是人才？如何成才？为什么人人都可以成才”的基本道理，受到同学的欢迎。

（二）案例选择的基本原则 培养学生学习的兴趣，对提高思想政治理论课的时效性起着重大作用。因此，在教学中应当把思想政治理论课中案例的典型性与新颖性、知识性与趣味性、相关性与辐射性相结合。这不仅是思想政治理论课教学任务的艰巨性、严肃性和教学过程的复杂性所决定的，更是由独立学院学生生理、心理发展的特点决定的。

1.典型性与新颖性

典型性是案例选取最基本的原则，是指要以讲授的知识为中心来选择案例，使案例服务于讲授的知识，而且被选案例要有举一反

三、触类旁通的作用。比如在讲到“整个世界是一个相互联系的统一整体”时，可以运用“六度空间理论”加以阐释；在讲授“事物的发展道路是曲折的，前途是光明的”，选择詹姆士·琴纳推广种牛痘遇到的困难做作为案例。这类案例具有典型性，容易说明问题，案

例的分析和讨论能够有助于学生掌握基本的原理、处理事情的方法和原则等。但有些典型案例比较陈旧，过于“正统”，如，用塞翁失马诠释对立统一规律，用田忌赛马诠释质量互变规律，虽然典型，但这些故事学生们早就耳熟能详。这个时候，就必须举一些具有新颖性的例子。

什么是新颖性？一是新近的。对于那些新近发生在国内国际的新闻时事，那些最近发生在校园里和学生身边的事情，大家都会关注。二是别人没听过的。教师的知识面一般来说比学生要宽，掌握的教学资源也比较多，应当发挥自己的特长，多举一些学生不熟悉的新奇案例。

典型案例很能说明问题，但有时候不容易引起学生的兴趣。新颖的案例能够弥补典型案例的不足，为大家喜闻乐见，但未必具有广泛的影响力。所以，应将二者结合起来。在案例的总体分配中，典型性案例和新颖性案例都应当占有一定的比例，二者不可有所偏废。

2.知识性与趣味性

在案例的选择和运用上，要将知识性与趣味性结合起来。首先，要注重知识性。只有让学生在听课的过程中潜移默化地了解更多知识，他们才会对课程和教师有较强的认同感。例如，在讲“货币的本质”时就给学生举世界文学史上“四大吝啬鬼”（夏洛克、阿巴贡、泼留希金、葛朗台）的例子，往往这个时候，学生都在做笔记。

其次，趣味性非常重要。选择趣味性较强的案例，并以幽默诙谐的语言演绎出来，往往会收到事半功倍的效果。这种案例不一定要求很长，但一定要贴切。例如，在讲授“资本”一节内容时，需要讲清资本的本质属性(资本是一种特殊的价值)、表现形式(资本表现为不同的物质形式)和基本特点(资本的运动性、增值性和返还性)。如果就理论讲理论就显得比较抽象，学生不易理解，记忆也不深刻。可以列举孙悟空七十二变的故事，孙悟空虽然可以有不同的变化，但它本身是孙猴子，以此来比喻资本虽然可以在不同运动阶段采取不同的物质形式，但它本质上是一种特殊的价值。为了说明资本循环过程中的增值性，可以列举八十年代的流行歌曲《回娘家》里的一段歌词，指出资本在循环运动中带回的虽然不是“胖娃娃”，却也带回了“金娃娃”。通过讲述案例，增强了趣味性，使学生对“资本”这个知识点能有比较形象的理解。

在知识性和趣味性结合的过程中，如果二者发生冲突，知识性为先。学生自然希望案例越有趣越好，但教师有自己的责任，而且案例过多，会冲淡课本知识，出现“喧宾夺主”的后果。

3.相关性与辐射性

所谓相关性，要求案例选取要与学生专业相关、与学生就业相关、与学生生活相关，即以选择最贴近学生的事例为原则。如在讲人生价值时，引入“北大才子卖肉”、“广州硕士卖猪肉”和“大学生做村官”等事件，由于这一系列事件和大学生就业以及人生价值的实现有密切联系，在学生中间获得强烈反响，课堂讨论的气氛也十分活跃。

除了相关性之外，课堂教学所采用的案例一定要能够给学生留有较大的思维空间，要有较强的辐射性，要能够培养学生发散和创新的思维，从而提高他们的思维素质。如，在讲授经济和政治关系时，可以采用美国霸权主义的推行在世界范围内带来的后果，如科索沃战争、阿富汗战争和伊拉克战争等„„引导学生要正确认识霸权主义。同学们从不同的角度出发进行激烈的争论，提出许多很有见地的观点，使学生和教师均受益非浅。

（三）案例解释时应注意把握以下三对关系 1.教师讲授和学生讨论相结合以加强互动性

在传统教学中，教师占有绝对的主导地位，学生是教学的客体，处于被动和服从地位。在案例教学法中，学生是教学的中心，强调学生在教学活动中的主体地位，鼓励学生以主角的身份积极参与到教学活动中。在教学过程中，教师要创造良好的自由讨论的气氛和环境，简要介绍案例的相关背景，在讨论过程中对学生进行引导，使案例讨论紧紧围绕主题展开。

需要注意的是，学生们思想道德水平、认识问题分析问题的能力参差不齐，尤其是许多学生往往受现实阴暗面的影响较深，看问题往往具有较强的片面性和偏激性。他们过分关注社会腐败的一面，怀疑和否定社会积极的一面。因此，教师在引导学生进行课堂讨论和进行总结时，要能够运用马克思主义基本原理对学生提出的观点进行论证或批判，以平等的态度与学生共同探讨，坚持正面教育，以理服人，使学生能够真正受到启发，真正能够解决思想中存在的种种困惑，切实提高学生运用马克思主义基本原理观察世界，分析问题的能力。

2.案例教学与理论讲授相结合以凸显科学性 案例教学固然很重要，但案例教学并不能完全取代理论教学。教师对相关原理的重点和难点进行适当讲授，是教学中不能缺少的。案例中往往同时包含多个理论知识点，分析时比较复杂，难以理出头绪，这就要求教师既要把理论知识讲透，又要能指导学生运用理论去分析实际。所以，学生如果没有必要的理论基础作为铺垫，案例讨论就达不到理想的效果。在理论教学与案例教学的关系中，理论教学是案例教学的基础，案例教学是理论教学的运用。因此，教师可适当地调整教学内容，精讲知识；同时，根据理论教学的内容选择合适的案例，使二者相辅相承达到良好的教学效果。课堂理论讲授应当是诱导式和启发式的，应该与案例讨论结合起来。

3.授课方式与授课内容相结合以提高有效性

在教学中除了有好的案例之外，还必须恰当运用所选案例。运用案例进行教学，要根据不同的内容、不同的对象来决定运用方式，归纳起来大致有以下三种。

①引子悬念式：上课前用案例引出要讲授的某一具体原理，给学生留下悬念，然后教师既可以结合案例讲授理论，也可以让学生听完理论，自己去分析判断案例，教师再做总结。

②简单列举式：是教师在系统讲授了某一理论后，举

一、两个案例，用刚讲过的理论去分析解剖，也可请学生先分析、发表意见，教师再做总结。这种方式

虽然层次不高，但灵活简便，节约时间，适合于马克思主义哲学各部分教学内容和学生人数较多的班级。

③课堂讨论式：教师把选择好的案例事先发给学生，并提出思考题，指定参考书目，由同学各自阅读、分析、思考，并将分析的意见写成发言提纲，在课堂上开展对案例的分析、讨论和辩论。例如在讲哲学对立统一规律时，引入取消中医的观点，请同学们分析评价。这种方式让学生以主角的身份积极参与到教学活动中，使其在民主自由的气氛中交流彼此的看法，学生学习的兴趣大大提高。这种方式花费的时间和精力都比较多，适用于讲授教学重点内容，并且在人数较少的班级应用容易取得好的效果。

案例教学法强调“授之渔而非授之鱼”，对于思想政治理论课教师，不只是传授学生课本的知识，更重要的是教导学生思考的过程，学生需要的不只是成堆的理论知识，更需要的是能够活用理论知识的能力；教师应赋予学生思考及行动的自由，发展学生个人的分析能力，提高学生倾听和沟通的能力，增进学生独立思考的能力。总之，在独立学院思想政治理论课教学中，对案例选择与解释的研究具有深远的意义。

第三篇：感悟英语教学中的品德教育--王胜明

感悟英语教学中的品德教育

龙江县头站镇中心学校 王胜明

摘要：教师不仅要教学生知识技能，更为重要的是教学生懂得什么是是，什么是非，知道对与错，有辨别是非对错的能力。学生的生活范围相对比较狭小，老师就成了对他们影响很大的人，也是他们效仿的对象。英语课程标准中，对情感态度价值观的内容要求我们要面向全体学生，尊重学生的人格，尊重学生的不同差异。我们在教学中不只是教学生学会知识，还要培养学生积极作健康向上的人格，形成正确的人生观、价值观，树立良好的品德修养。

关键词：英语教学 课程标准 品德教育

大家都知道，作为一名教师，无论是哪一科的教师，我们的教育目的是统一的，就是要教会学生学会如何做人,教会学生学会求知,学会劳动,学会生活,学会健体,学会审美，也就是说教育最主要的就是让学生在学习中快乐成长，接受品德教育。教师不仅要教学生知识技能，更为重要的是教学生懂得什么是是，什么是非，知道对与错，有辨别是非对错的能力。学生的生活范围相对比较狭小，老师就成了对他们影响很大的人，也是他们效仿的对象。我们作为师者，一定要以知识魅力影响人，人格魅力熏陶人，老师的一言一行什么时候都在影响着学生的成长过程。还记得我在刚参加工作时，我写板书，有时较随意地用了行书字，这是一种对于小学生来说不该使用的板书，小孩子一直在模仿教师。最开始时我并没有在意，等后我在批改作业时发现有一些学生在模仿我的写字手法。这让我意识深深地感觉到老师的举止对孩子们是有一定影响的。从此以后，我不论是在教学上，还是在为人处世上都严格要求自己的言行举止，言传身教，以身示范。

现在的教育是家庭、学校、社会三位一体的教育。我在教学中首先尊重了学生的情感。著名教育家苏霍姆林斯基说：“不了解孩子，不了解他们智力的发展、思想、兴趣、爱好、才能、倾向，就谈不上教育。只有尊重学生的情感，营造宽松、愉悦、民主、平等的教学氛围，才能激发学生学习的动机。”在平时教学中，我总是能让学生通过不能方法、不同渠道，通过亲自动手操作，站他们的确是确确实实地刻印在头脑中了。如在教授“each

other”时，我给学生提供自由的空间，让每一个学生都通过各种活动中感受“each

other”再进行教学，轻松自然，学生也学得扎实，玩得开心，让他们真正感受到彼止互相的真正意义是相互合作，相互理解，相互尊重。英语课程标准中，对情感态度价值观的内容要求我们要面向全体学生，尊重学生的人格，尊重学生的不同差异。我们在教学中不只是教学生学会知识，还要培养学生积极作健康向上的人格，形成正确的人生观、价值观，树立良好的品德修养。如何调动学生的情感，对学生进行品德教育，我是这样做的，在课堂教学中我引领学生走入一定的生活情景中，唤起学生与其有联系的生活体验，产生共鸣。在这种情感共振活动中，触动学生的心弦，学生就能积极地投入到对语言的学习、品味、感知当中。这样不但使学生拓展了国际视野，而且还培养了党性的民族精神，这无疑就是在对学生进行品德教育。面向全体学生是什么，实际上就是在教学中要符合学生认知规律和年龄生理的特点。我们是以汉语为主的国家，学习英语，许多英语词句，特别一些抽象的词句，学生只要意会，不必强求一定要用汉语来进行翻译。为此，我充分考虑了学生的学习需要，从教学的认知思维出发，以学生为主体设计教学，通过动手操作，激发兴趣、理解掌握、迁移运用等教学手段，遵循学生的认知规律，使学生有效地积累语言，使学生增长了知识，学会了本领，感悟了品德教育。

我们现在提倡的是课堂教学改革，也就是摒弃了以住的填鸭式、满堂灌的教学模式和方法，这就需要培养学生的创新意识。现在学习活动不仅是为了如何提高学生的学习成绩，而是注重学习者能够于学习过程中获得成功的体验，实现经验的再创造，再升华。学生在学习、生活中迁移性的作业，就是创造性地运用知识，提高能力。为了让学生体验中学习英语的快乐，我在教学中根据情景曾提问Which is exciting？让他们感受到他们自己的生活体验中fly the kite is exciting.Play with basletball is very

exciting.课后鼓励学生在创作表演英语情景剧中创造性地运用exciting.教育无小事，事事皆育人，我们要把教育落到实处，尤其是作为外语教师我们，更要注重自己的形象，穿衣戴帽要得体，说话语言要文明。因为，在某种意义上讲，英语作为我们学习的第二语言，它也能体现一种文化底蕴，具有国际意味。小学英语教育不但要教会学生语言知识，更要让学生接受一种国际化的意识。所以，我们一定要给学生树立榜样，在此同时，我们的教师的自身修养也会得到很大的提高，这样才能赢得学生的拥护与爱戴。一切为了学生，为了学生的一切，每一个学生都是一座金矿！

第四篇：王胜先进事迹

为民、务实、清廉的农村干部楷模

——追记柳林镇西石河村原党支部书记王胜先进事迹

王胜同志荣获全国劳模

2014年2月19日，全国劳动模范、柳林镇西石河村党支部书记王胜同志因积劳成疾，突然病倒在工作一线，后经抢救无效，于2月20日逝世。噩耗传来，西石河村村民奔走相告，悲痛万分，纷纷呼喊西石河的“天塌了”。熟悉王胜的人无不感到震惊，为一名好党员、好干部的英年早逝深表痛心和惋惜。

王胜，男，1957年12月出生，1971年9月参加工作，1975年9月加入中国共产党。他从1975年任西石河村党支部书记以来，四十年如一日，带领当地群众自力更生，艰苦奋斗，把一个人均收入仅有几十元的穷山村，建设成了一个集体经济不断发展壮大、农民生活逐步富裕、环境优美、文明和谐的社会主义新农村。西石河村连续多年被省、市、县评为文明村，先后13次被评为市、县先进党支部，并被命名为河北省科普示范基地和全国创建文明村镇工作“先进村镇”。王胜同志因为事迹突出，自1980年以来先后被授予优秀共产党员、优秀公仆、治水模范、绿化模范、优秀企业家等荣誉称号；1981、1989、1995、2003年四次荣获“河北省劳动模范”称号；2001年荣获全国“五一”劳动奖章；2005年荣获 “全国劳动模范”称号和“河北省绿化奖章”；2007年荣获“全国绿化奖章”。同时，他还是河北省第七届到十二届连续六届省人大代表。

一个非常敬业、非常勤奋、非常朴实的干事能人，一个新时期农村干部解放思想、艰苦创业的模范

王胜出生的西石河村，位于内丘县西部浅山丘陵区，这里缺水少土，自然条件很差。在上世纪70年代，全村600多口人，1000余亩耕地几乎全是“靠天收”的沙岗薄地，遇到多雨的年头，还能有个收成，干旱之年，几乎是颗粒无收，是全县有名的穷村。县里派来几茬工作队，但西石河村面貌一直难有起色。当地群众编了一个顺口溜：“西石河，演武川（另外一个穷村），再大干部也不占（行）；开不完的荒，割不完的草，光棍汉子满街跑”。由于生活贫苦，村里姑娘争着往外嫁，西石河全村600多口人光棍汉就有40多个。

1975年，当时的公社书记韩金堂找到正在当民办教师的王胜，认为他年轻又有文化，准备让他回村当村支书。王胜时年18岁，刚刚收到保定美术学院的录取通知书，正面临“鲤鱼跃龙门”的人生机遇。经过一翻思考，王胜毅然决定留在农村，他硬着头皮做通了家人的工作，辞掉了舒舒服服的教师工作，回村挑起村党支部书记的重担。

“水字当头，抓住水就抓住了一切”

当年和王胜一起搭班子的村民王成祥回忆到，王胜刚当上村支书时常对乡亲们讲话就是：“都说西石河村富不起来，我就不信这个邪、不服这个劲，走着看吧，再过几年我们要让外村的大姑娘争着往西石河嫁”。

带着这股不服劲，王胜带领乡亲们干起了脱贫致富的第一件大事－－治水。水，是太行山浅山丘陵区最宝贵的资源，有水一片绿，无水处处荒。在仔细分析村情的基础上，王胜认为，西石河老百姓要想吃饱饭，必须大搞水利建设，把荒岗变成良田。西石河村北有一荒岗，村民称之为北山，北山下有一条水沟，村民称之为北河。村里老一辈人都说，什么时候北山上有了水，老百姓的日子就好过了。

王胜带领村民治水的第一仗就选在北河。1975年冬，王胜号召村民出义务工到北河修河整地，他第一个扛起铺盖卷儿住进了工地窝棚。当时正值寒冬腊月，他们自带干粮上山，饿了就拾把柴火把干粮烤一烤，渴了就凿几块冰煮水喝。经过一冬天艰苦努力，蓄水池建成了，北山上300多亩旱地变成水浇地。当年春节，村民自编了春联“大战北河不怕苦，挖个坑塘整二亩”来赞扬王胜，王刘德等村民自发刻制了一块“心存公德”木匾，敲锣打鼓送到王胜家。

年轻的村支书用自身行动树立了威信，此后十年，王胜带领群众家家出义务工，不知流过多少汗，吃了多少苦，在贫瘠的山沟先后建成2座水库、挖10眼大口井，村周边所有坑塘能打井的都打了井，使全村1390多亩旱地变成水浇地，粮食亩产超千斤，彻底解决了群众的温饱问题。县委、县政府在西石河村召开农田水利建设现场会，并授予王胜“治水模范”称号。

“开发长寿泉，打开致富路”

解决了温饱问题，王胜并没有满足，他清醒地认识到，农村要发展，经济是关键，只有村里的经济发展了，老百姓的腰包鼓了，才能从真正意义上奔向小康。

西石河村西南，有一眼常年喷涌的泉水，村里老百姓饮用泉水，多少年来没有一个人得癌症，用此泉水做出的豆腐，质量也出奇的好。因此，老百姓把这泉叫做“长寿泉”。王胜认定这里的泉水不一般。他采集泉水跑省城进北京，先后走访了科研院所、医疗单位、地矿部门，请他们对长寿泉进行化验。化验结果显示，泉水中含有三十多种人体必需的微量元素，特别是富含“硒”元素，具有一定的抗癌作用。如此优质的矿泉水怎么能让它白白流失，一定要让它为西石河村的经济发展做出贡献。

1990年初，王胜提出在村南山岗上开发“矿泉水”。经过积极争跑，王胜取得了全省第一家矿泉水开采证。1992年，邢台长寿岗矿泉水饮料厂正式建成投产，当年获利26万元。之后，又陆续建成了“红豆沙”、“绿豆沙”、“枣仁宝”、“酸仙露”、“八宝粥”等生产线，产品多达十几个品种，畅销北京、天津、上海等大中城市及本地市场。经过滚动发展，矿泉水厂逐步发展成为固定资产1800万元，年产矿泉水6000吨，经济效益100多万元的规模企业，村里的集体经济逐步有了积累。

“沉睡千年荒山变成了花果山”

西石河村共有荒山5000多亩，如何利用荒山、改造荒山、美化荒山、向荒山要效益，一直是王胜思考的问题。

矿泉水厂走上正轨后，王胜又把目光投向了村周边的荒山，提出了种植各类果树，建设百果庄园的设想。但这一想法提出后，从各级领导到当地村民都认为是不可能的事，王胜是异想天开。因为丘陵区地下都是片麻岩，既没有土又存不住水，种树根本活不了。所以在内丘的丘陵区素有“四十五里荒沙岗，种啥啥不长”之说。但王胜认为，过去种不活是条件、技术达不到。现在有了中央政策的支持，应该试一试。为此，他多次向省、市、县争跑，积极争取各级领导支持，利用太行山绿化、片麻岩开发、小流域治理、山区建设、土地开发整治等项目资金，对本村荒山坡和山岗薄地进行综合开发利用，建立集“名优特稀”林果种植、高效农业发展及观光旅游为一体的长寿百果庄园。

王胜在百果庄园建设现场指导

王胜在百果庄园施工现场察看 2000年6月，长寿百果庄园拉开建设帷幕。建设之初，王胜就高瞻远瞩，把它定位于以生态观光为主，兼顾经济效益和社会效益，为游客开办“树上超市”，并高起点对庄园建设的整体布局进行规划。他们以大专院校为依托单位，并建立技术协作关系，聘请果树、农业、林业、水土保持、旅游等方面的专家教授参与指导。近年来累计投资近亿元，开发造地整理土地8000多亩，种植名、优、特、稀树种160多个，26万株，不同季节都有水果可供采摘。区内建有亭台楼阁、假山游园，与绿树相映成趣。2004年4月，百果庄园被批准为首批国家级农业生态旅游示范点。2007年对外开放，以‘树上超市、鲜果采摘’吸引游客，当年实现旅游收入150万元，吸纳劳动力就业238人，间接吸纳劳动力就业136人。2011年，百果庄园被评为国家AAA级旅游景区。

原省委书记白克明、张云川，原省长季允石、郭庚茂等先后到西石河村百果庄园指导工作并给予充分肯定，各位领导都指出，王胜建百果庄园不仅使西石河村增收致富，更重要的是以铁的实事打破了人们的思想瓶颈，为浅山丘陵区这一多年来的发展短板闯出了一条新路，其成功做法值得在整个太行山浅山丘陵区推广。视百姓为父母，把乡亲们的事当自家的事，一点一滴的心血和汗水结出群众共享的发展硕果

随着西石河村集体经济的一天天壮大和发展，王胜又把心思重点放在为老百姓办实事、好事上。走进西石河村，30年不落后的农村教学楼、漂亮气派的农娱宫、宽阔平坦的通村路、家家户户的自来水„„无不凝聚着30多年来王胜同志为集体、为村民所付出的一点一滴的心血和汗水。

“贫困村建起了全县最好的教学楼”

走在西石河村的大街上，看到的最高建筑，那就是村里的三层教学楼。当过民办教师的王胜一生不忘教育，时刻关注着村里教育事业的发展。30年前的西石河小学，四个年级的学生挤在一个破旧教室里。冬天透风、夏天漏雨，连房顶都得用木头柱子支着。夏天一到下雨，孩子们得抬着课桌、搬着书本，往不漏雨的地方躲„„

“再穷不能穷教育，再苦不能苦孩子”。为了让孩子们住上像模像样的教学楼，王胜骑着自己的嘉陵摩托，跑省进市找领导跑指标、要物料。在计划经济年代，炸药、钢材、木材„„样样都得有指标。为了跑一样物料，王胜一个个的找、一趟一趟的跑，用他的执着精神感动了一个个部门和领导。物料跑来了，活咱得自己干。为了节省资金，王胜又和干部群众建起了土砖窑，自己脱坯子、烧砖，一趟一趟地往工地上拉„„1986年，三层高的教学楼建好了，成了村里最高、最气派的建筑。不干则已，干就要干出个样子。用王胜当时的话来说，我们的教学楼要“头十年属一流，20年随大流，30年不落后！”

而今，近三十年过去了，眼前的西石河村教学楼仍然是村办小学中比较好的学校。现任小学校长的李根群告诉我们，“前几年，乡中的校舍破还搬到这里办了七八年，临近十里八村的学生都来这里上学，从这里走出过几十个大学生，还有博士后呢！”

“全乡第一条农民自建通村公路”

从内丘县城到西石河村，驶离隆昔线不过5分钟的车程。然而在30年前，要从西石河村走上通往县城的“官道”，至少得走20分钟！现年30多岁的王胜大女儿王韶华说：“别说公路了，原来村里就没有自己的通村路！小时候跟大人出趟门儿，得从西石河走到东石河，再走到仙人村，转到西丘才能上官道！”

西石河村荒岗多、交通不便，村南的一条深沟祖祖辈辈挡着村民通向外界的道路，严重地阻碍了西石河村的经济发展。“要致富先修路”。为给乡亲们打通一条通往外界的通村路，从1989年开始，王胜又开始跑炸药、买雷管、找资金„„通过时任地委领导帮忙，设计了一座上能通车、下能过水的双曲孔石桥，并协调来钢筋、水泥和2万元的启动资金，开始了修路架桥工程。为了节省开支，他一方面跑遍全村的山沟洼岭，就地找砂子、寻石料。另一方面，发动群众全民投入义务工，难挖的地方分一尺，好挖的地方分两米，一户一段，按人论方挖地基。经过三年苦干，累计用工6万多个，动土石3万多方，修通了通往县城的柏油路，架起了一座十二米宽、六十多米长的大石桥，从此一桥飞架南北，天堑变通途。

“丘陵山区第一个通上自来水”

“廉洁勤政，庶民公仆”——走进王胜的家中，有这样一块木刻牌匾赫然醒目。这是全村父老乡亲为感谢王胜给家家户户通上自来水，所表达的一种感激和纪念。

九十年代初的西石河村还算不上富裕，一个大几百口人村庄，村民们家家户户每天早起的第一件事，就是挑着水桶到村里的两、三眼水井边，排着队用辘轳把子摇水吃。若是家里大人忙，稍大点儿的孩子就要两个一起，往家里抬水吃。时常往外跑的王胜心有不甘，“城里人不用摇、不用挑，守在家里水龙头一开就有水！他们能有的，咱也要有！”经过和干部们商量，王胜又骑上他的破嘉陵，跑部门、找领导，化缘“化”来了管件和压力罐，村民出义务工往家里挖管道，家家户户通上了自来水。

“吃水不忘挖井人”。为庆祝全镇第一个吃上了免费的自来水，老军人王国兴和王金章、王雄子等带头凑钱，刻上“廉洁勤政，庶民公仆”的大木匾，敲锣打鼓、放鞭炮送到支书王胜的家中。

“尽心帮父老，竭力为村民”

村里一个盲人叫王天德，从小双目失明。眼看着一个老娘一天一天老去，快养活不起他了。王胜在外出时看到有盲人按摩的门诊和学校，就自己掏钱把王天德送到保定学习盲人按摩。学成回家后，王胜把村里大街上的一间房子腾出来，给他置办了桌子、床，让他开了一间盲人按摩门诊，自此有了生活门路。

村里有两个岁数大的军烈属老太太，因为生活不满意，时常对着干部群众发脾气、骂街。王胜一次路过时看到了，硬让作伴的一个村干部把自己刚拾的一大捆柴火，扛到老太太家里顺便做起了思想工作。村里一个老光棍汉子缺衣少穿、没人管，王胜逢年过节找几件自己像样的旧衣服、端着饺子，给老人送到家里嘘寒问暖、聊聊家常。

村里经济有了一定发展后，王胜和村干部们商量决定：每年逢年过节时，按人口给各家各户发福利。过年，除了大米或白面、糖块儿，60和60岁以上的老人，每人每年200元；59岁以下的一人160元。中秋时，按人头一人发一斤月饼，孤寡老人发2斤。百果庄园里的苹果、杏、梨，每年发一次„„“虽然村集体工程和百果庄园里的项目发展，还很需要钱，但光今年村民福利就发了18万！”西石河村副支书于洋小介绍说。

在谈到王胜同志为村集体、为村民办实事、办好事时，内丘县原县领导孔增建作出这样的评价：“王胜同志的一生，可以说是‘尽心帮助父老，竭力造福桑梓’。在社会主义市场经济的今天，这是一个共产党员的宗旨和本质的体现！农村需要这样的干部，时代呼唤这样的干部„„”

人们难以理解他对自己的苛刻，但怀念着这个把全部精力都献给了所热爱事业的人，在心里树起了丰碑

“人过留名，雁过留声。”王胜生前经常把这句话挂在嘴边。他是这样说的，也是这么做的，他把他的名声永远地留给了后人。

人们都叫他“老抠”

王胜有一个外号叫“老抠”。我和他搭了5年伙计，和他出门那真是小气！”村民王成祥说。“在石家庄，常住价位便宜的河北剧场招待所，10元一个床位；最常吃的是拉面，往往连个饺子都不舍得吃。”司机闫双朋回忆说。无论谁和他出门办事，住的都是最便宜的旅馆，吃的都是小摊上最便宜的饭。“一分钱，王胜都想掰开花！”渐渐地，他的伙计们也都习惯了他的“抠”。也都知道，王胜这是给村里节省的，如果王胜不“抠”，哪有村里的今天啊。

近年来，到西石河村干活包工队不少，但没有一个能挣到满意的工钱。“给王胜干工程，谁也别想挣大钱”。曾经给王胜干过多年工程的赵永国说。因为他把每一项工程的细节都熟记在心，能给你精算到每一块砖、每一方土、每一棵草木。尽管如此，但人们打心底里佩服他。因为王胜“不会拖欠一分工钱”。“今年的帐绝不拖到明年算，这是王胜的做人原则。就是大年三十晚上，不管有多晚，也会给你算清！”西石河村副支书记于洋小说。

如果站在村里党支部书记的位置，人们也许还能理解王胜的“抠门儿”。而站在丈夫、父亲的角度，他的所作所为，甚至让家人无法谅解。有一次，他的妻子要去探望有病的娘家哥哥，向他要钱，而他只掏出了可怜的十块钱。“十块钱！当时连一箱方便面都买不到，我当场就把钱扔到了他面前。说实话，这么多年，因为花钱的事儿，不知道和他生过了多少气！”在家人眼中，王胜就是这样的一家之主。

“上学的时候，我父亲就有了名气，几年中学下来，同学们都不知道我是王胜的女儿！一方面是父亲经常教导我们要低调，我不说，另一方面是我吃的穿的还不如同学们，就是说了他们也不信！”王胜的大女儿王韶华抹着眼泪诉说着，“就是结婚后，我们买房都是贷的款，父亲从没有表示过帮助的意思！”说到最后，王韶华已经哽咽了。

近四十年来，王胜上了数不清的项目，经手的钱物少说也有几千万之多，他留给村集体的是6000余亩发展中的“百果家园”、蒸蒸日上的村办企业以及如日中天的民生事业。而留给家人的，仅仅是一座在农村也显得寒碜的农家院落——五间上世纪83年盖的正屋以及虽有所改进但仍显简陋的配房。“就是这，也是在原来全村最赖的地基上盖起来的！当初这里是村里的牛棚，地下都是村里的山药窖！”回忆起当初的情景，柳小芬一肚子的委屈。

“他真是被活活累死的”

工作中的王胜

“爸爸，你是累死的啊！”在王胜下葬那天，他的儿女们声嘶力竭地不断地哭喊这句话。“他是累死的！”不仅是他的家属，就连他的亲朋好友以及曾经与他打过交道的人，对于他的去世，也都是同样的话语。

据王胜的家人回忆说，任党支部书记近四十年，他天天早出晚归，与家人难得吃上一顿团圆饭。一年到头，也就大年初一初二歇上两天，其他时间都是在外奔跑或盯在工地上。就连他儿子出生的时候，他还在省城跑项目。“他就是这么不顾家！”老伴柳小芬谈到这里，眼泪止不住地流了下来。柳小芬还说，他不顾家也就算了，连亲戚的感受他都不顾，亲戚家有事，甚至婚丧嫁娶的大事，他都忙的顾不上去，都是她一个人或带着孩子去的。“娘也许是为了替爸补偿感情，到谁家都是拼命地干活！”大女儿王韶华说。

“他就是这么一个人，不顾家，也不考虑自己。可以这么说，王胜他都没有完完整整地看过一次春晚！”村主任王强说。每年大年三十晚上，他都会把两委班子成员叫到他家里，一是谈谈一年来的工作，二是给大家算算账、发发工资。也只有大年三十晚上，他才有这个空，而这个空闲也是给了工作。

如今，王胜的家里上有近九十岁的瘫痪在床的老母，下有二十六岁还未成家的小儿子。“就这样的家，就是有对象往哪里娶啊！北屋老娘住着，东屋是厨房和杂物间，西屋我们两口子住。”今年刚过完春节，老伴还和王胜提起儿子结婚的事。还没等到具体答复，王胜把难题扔给老伴就这么走了。

时间不知不觉地到了甲午马年。元宵节刚过，2月15日至17日，王胜和班子成员就百果庄园今年的发展安排，连续商量了三天。18日，王胜参加了县里召开的全县经济会，下午赶到邢台采购了一批工具材料，回来的路上即感到身体不适。直到19日上午，王胜挺不住了才住进内丘县中医院，因病情比较严重，当晚19时他又被转往北京协和医院。

晚了，一切都已无力回天。2月20日14时50分左右，王胜停止了呼吸，走完了他的一生。“他就是累死的。”内丘县中医院院长徐光伟说。多年以前，王胜就患上了高血压、糖尿病，后来又患上冠心病，一度肾衰竭，做了换肾手术。徐光伟多次嘱咐他，要注意休息，规律饮食：“我建议他一周工作三天，或者隔一天工作一天。可他一天也停不下来；要他少食多餐，可他还是饥一顿饱一顿。”

王胜走了，走得很匆忙，没来及作别卧病在床的老母亲，没来及给儿子安排结婚事宜；王胜走了，几乎没有留下个人财产，上北京看病，还是两个女儿带着自己的透支卡应的急；王胜走了，没有任何交代，为村里留下了一个个未竟的事业。

“廉洁奉公一身正气，甘洒热血勤政为民。”全村的男女老少，穿过这副挽联，络绎不绝地来到他的家中，瞻仰着他的仪容，久久不愿离去。出殡那天，不仅西石河千人空巷，就连东石河、小杨庄、马河、仙人村等周边村庄的群众也自发前来，为王胜送行。“西石河需要他，乡亲们离不开他！”这是送行的乡亲们，说的最多的一句话。

长眠在村南岗坡上的王胜，正好可以看到旁边的百果庄园，也能看到西石河村的全貌。

为人民鞠躬尽瘁的人，人民会永远记住他，怀念他。人民需要更多的王胜，当前正在深入开展党的群众路线教育实践活动，我们愿燕赵大地上涌现出越来越多像王胜一样的好党员、好干部。

第五篇：合同法的演讲：中国合同法中若干法律问题(王利明)

合同法的演讲：中国合同法中若干法律问题

王利明

中国人民大学法学院

教授，博士生导师

上传时间:2003-2-26

今天我想和大家一块讨论一下关于合同法的一些问题。我感觉到合同法的内容太多，我想讨论一下新合同法的立法精神和原则。

一、合同法在制定过程中首先贯彻了一个原则就是“诚实信用”原则。这个原则在现代合同法甚至整个民法里都被称为“帝王原则”。为什么会提到这个高度？首先在债法里，当事人不管有多少知识，但对未来的情况是无法预见的，但如果当事人能够诚实守信的，合同就能得到严守，反之，合同再完美，都不可能得到严守。再从经济效能来考虑。当事人能够遵循该原则，则效率能够达到最高。例如，我到上海要订机票，如果我打一个电话，航空公司就把机票送来，这就省掉了很多交易费用。但是有人订票后，送来又不要了，大家经常这么干，不承认打过电话，最后航空公司就不会再开展送票，这样交易成本就增加了，交易过程就显得缓慢。第三，合同法要强调诚信原则，是考虑到需要在此之上建立一个义务群，对当事人的行为进行规范。这是现代民法发展的重要趋势和表现。

那么这个义务群包括哪些内容？

1、前契约义务。

传统的民法认为，只有在合同成立后，订约的当事人才真正地负有合同义务，而在成立前，即使当事人进行了谈判，也并不负有任何义务，否则就会强加义务给当事人，妨碍了谈判自由。但是现代民法认为尽管合同还没有成立，可是彼此之间因为相互的接触和商谈，可能产生一种信任关系，那么是有义务的，而这个义务的法律根据是什么？后来发现可以用诚信原则来解释。例如一个外商和中方商谈一个项目，让中方搞“四通一平”，搞好后，外商不签。中方提出要赔偿，但外商不赔，认为没有合同。起诉到法院，法院说中方至少是太心急了点，合同都没有签订，就去准备了。但是从这个案例里可以看出，可能有性急的成份，但这个准备不是没有依据的，因为外商已经口头上有所承诺，这就使中方产生了一种信赖，他基于这种信赖去进行准备工作。所以外商尽管没有签合同，但因为他已经违反了作为一个诚实的商人的义务。所以我国合同法规定了基于诚实信用原则而产生的义务。42条43条都有规定，但是也不限于这两条，例如289条的强制订约义务，运输人不得拒绝旅客的合同的运输要求。这也是很新的发展。因为随着大企业的兴起，垄断也越来越成为一个问题，所以法律从两个角度对消费者进行保护。一是对格式合同进行规定，因为消费者不可能协商，所以他不可能自由地表达自己的意愿，所以对条款的制作人使用条款进行限制。二是对大企业来说，从事垄断业务时，相对人可能被迫接受这种服务，例如自来水服务，不可能有别的选择，此时，民法就不能允许垄断的企业可以对相对人进行选择。否则消费者将会被迫面临一种接受不公平条的状况。所以立法就规定了强制订约义务，只要对方提出的是合理的要求，你就必须和他订约。但是规定这个强制订约时，实际上就是适用了这个前契约义务的理论。因为现在还是在订约阶段。那么这又提出了另外一个问题：

强制订约义务的违反，相对人是不是可以请求他继续订约，法院有没有权力强制他继续订约？这个领域可能会发展得越来越多。包括出租车能不能拒载，如果拒载了乘客除了可以 1 取得适当的补偿外，是不是还可以强制他订约，有人认为适当补偿后还要他强制订约的话，也是不合合同法的精神的。

2、合同履行期前

合同订立后，当事人就要进行准备，但是期限没有到来，所以当事人不能作出履行任何一方违反的话，都会损害对方的期限利益。可是现代的合同法也要求合同一方可进行必要的准备，并且不要使对方的期待落空。例如，订约买20层房，可是等交付首期房款时离交付房屋时只剩半年了，但这时地刚刚征下来，按通常的惯例，是不可能在半年内完工的。这时交付房款的一方可以因诚实信用原则，提出对方应当作必要的履约准备，不能使自己的期待落空。所以现在的合同法就规定了不安抗辩权和同时履行抗辩权。对上面的例子有人提出是预期违约，有人认为是不安抗辩。对此我认为是预期违约和不安抗辩的结合，也就是说是大陆法和英美法的结合，这是非常有中国特色的。暂时中止合同确实是从大陆法的不安抗辩中来的，但是大陆法没有规定预期违约，不安抗辩是一种抗辩权，只能是对抗对方的请求权，只能阻止和延缓对方的请求，但是不能解决对方的责任问题，也更不可能提供一种补救。所以为什么大陆法系里写到不安抗辩后就不往下写，因为这不是不安抗辩权所能解决的问题。那么中止以后怎么办呢？这里英美法就有优点了，这就是通过预期违约来解决，就是要求提供担保，也可以要求承担违约责任。所以我国法把两大法系的制度都吸收进来了。69、108和97条三个条文构成了预期违约的体系。但是所以的基础还在于诚信原则。

3、履行过程中的义务。

第60条确认的，在履行过程中也要根据诚信原则来履行义务。这个规定有什么意义呢？这是很重要的规定。如一个案例，当时双方买卖黄沙，合同规定只是写了30车黄沙，履行期到了，黄沙价格上涨，当事人不愿意交货，但又不愿意违约，所以就借了几辆130车交货，买方提出不能要，因为以前都是用东风大卡车交货的，现在怎么换这种车，实际上只是交付了不到一半，所以除非算一半。但出卖人不同意，说合同只是写了30车，对车的含义可以有不同的理解，你可以理解成东风，我可以理解成130车，甚至可以是板车，我用130交货是很不错了。到法院后当时法官认定，合同约定不清楚，所以是无效的。我们以前对这种情况往往是通过约定不明，合同无效来解决的，这实际上和鼓励交易的精神也是违背的。现在从诚信原则来看，尽管合同条款不清楚，但在此条件下当事人怎么履行。我们要问出卖人：“你过去都是用东风车交货，现在用130交货，这是不是一个诚实守信的商人所应该做的？”过就是合同法60条要解决的问题。61、62条又作出了一些增补漏洞的规则。如61条进一步认定要按照交易习惯来确定当事人的履行的标准。所谓交易习惯，指的是当事人从事这种交易在本地区从事类似交易的习惯、本行业的习惯以及当事人过去从事这种特定的交易的习惯。显然在这个案件里过去都是用东风交货，所以根据61条规定就可以认定应当用东风交货。有人批评我国的合同法没有象英美法那样用“默示义务”来解决这种问题，但是我觉得我们的诚信义务可能比这种默示义务更可行、更客观，给我们提供了一种方法。当然这也告诉我们一看到合同不清楚就想到无效这种习惯思维要改变，要想到怎么促成它有效。

还有一个履行中的问题就是“情势变更”原则，就是不是因为双方当事人的过错，因为情势的变更，使合同不能履行或者导致履行后将使双方的义务严重的失衡。例如严重的通货膨胀、国家宏观的调整等等。情势变更本质上也是从诚信原则引申出来的一项规则。在制定时 2 是不是要采纳，争论非常大。有些人担心采纳后会给法官太大的自由裁量权，可能破坏合同的纪律。可能有些当事人因为商业的价格波动使他赚不到钱了，就去法院起诉，如果法官象这样的案件都确认解除合同的话，将会使商业风险当事人都不承担了，不仅仅会破坏合同严守的规则，而且市场交易秩序也会受到很大破坏，法官成了商人必须赚钱的保证人了。这是反对的最主要的考虑，很多人反对情势变更。还有人提出要规定也可以，但必须要有一个量化标准，如涨价到多少倍，或通货膨胀到什么程度。实际上是不可能有这么一个量化的标准。因为情势变更实际上是一种抽象的理念。就象法律意识一样，什么叫“公平”，这是需要法官去体会的。我们可以下一个定义，但很难有一个具体的量化的标准。所以现在合同法没有采纳。但是从实践来看，完全否定也有些问题，因为确实存在一些变化，又很难归责于当事人，所以这确实值得研究。我认为可以适当地动用诚信原则。在没有明确的条文的情况下，是不是可以考虑用“显失公平”的规则来进行调整，当然是不是可以还需要进一步的研究。

4、后契约义务。

在合同终止以后，当事人之间既然已终止了合同，那么传统的理论认为合同当事人之间已不负有任何义务了。但是现代的合同法认为双方还负有一定的义务。有一个案例就是一方雇用另一方做推销员，后来雇用方要终止合同，于是雇员非常生气，找到新的雇主，把原雇主的客房名单、一些情况告诉了新雇主，并告诉他怎么把这些人拉过来。原雇主发现了，就起诉，告雇员。可是法院讨论这个案件，这是什么案件？他要告什么？我同意作为一种财产利益，用侵权来处理比较好。也有很多人主张是违约。但违约有些问题，因为合同已经终止了，很难从原来的合同里解释出一种义务。但是是不是一种缔约过失，但这也比较麻烦，因为这是指在前契约阶段，在后契约阶段有些说不过去，而且缔约过失是一种信赖利益的赔偿问题，而在这里很难说是一种信赖利益。当然我个人是主张用侵权，但违反的是什么义务。我理解是违反诚信原则的后契约义务，给对方造成财产上的损失，侵害是一种财产权。顺便补充一下，讨论缔约过失和侵权责任时，很多人认为缔约过失可以代替侵权，而且认为这比侵权可能更好。如很多书上举例子，说有人到商场去，摔了一跤，把物品和本人都摔坏了。很多人认为是缔约过失。因为他来商场是准备缔约的。我是不太赞成这种看法的。首先我觉得很难判断当事人是不是进入到缔约阶段，因为我们很难判断当事人有没有缔约的意图，因为商场是向公众开放的，有人是随便走走的，有人是想买东西的，有人是来乘凉的。就算是想买东西，在他没有作出意思表示时也没法认定。更重要的是缔约过失是对信赖利益的赔偿，如果说当事人即使有缔约意图的话，他基于对商场和他缔约的利益的信赖所支付的费用，最多是包括一些打车费。而不可能他摔坏的费用。而用侵权责任的话，就不仅仅包括财产损失，还包括人身伤害、精神损失、误工费用等等，这些都要赔偿。所以我一直强调缔约过失是一种补充性的，是补充侵权责任和违约责任的不足而设立的。正象刚才讲到的外商的案件，没有其它可以解决了，可以用缔约过失来。

从刚才讲的4个阶段可以看出，合同法实际上设置了一个义务群，在合同的全过程中的每个环节，交易的当事人都要受到诚信原则的规范。只有如此才能强调交易的信用，维护交易的秩序，这是完全符合现代的需要的。如美国的统一商法典，它比较新，新就新在它特别强调诚信原则。你对什么都可以约定，法律都尊重你的约定，但有些是不能约定和违反的，其中之一就是诚信原则的适用，如果有约定排除该原则的话，一概都是无效的。我认为这样 3 的精神也应该体现在我国的合同法里面。

二、鼓励交易的问题。

市场经济，什么是市场？市场就是一种交易的组合，是每天重复发生的交易的组合，所以市场经济就是由这种每天重复发生的交易的组合所形成的经济。合同法和侵权法的不同体现在它不是要保护财产，而是要促成交易来创造财富。市场是由交易组成的，而合同只不过是交易关系的表现形式。所以合同法的主要功能就是要促成交易，开刺激经济的发展。所以美国的波斯纳曾经谈到了自愿的交易对促进社会财富所起的重要作用。例如A有价值100元的货，而B认为这个货值150元，如果能够以125元成交的话，将会使双方都受益。如果另外一个人C认为值200元的话，那么同样的也会受益。而且波斯纳还认为这样可以使货在社会上不断地流动，C比B、B比A都是更有效率的财产利用者。所以为什么说市场经济是配置资源的最有效的形式，就是说市场经济可以通过自愿的交易来促进资源的配置，而且社会也从中受益了。我有一次介绍这个观点时有个学生非常不满，说这个和马克思主义的劳动创造财富不符合。我认为这是提供一种方法和思路，不是说这个观点就是完美的，只是有助于我们进一步分析。

我们的合同法从开始制定，我就积极地呼吁合同法一定要体现鼓励交易的精神。那么究竟在哪些方面有重大的变化呢？

1、关于无效的问题。

大家知道我们的合同立法、司法在很长时间以来有一个非常突出的特点，就是过份地强调无效制度的功能和作用，非常不适当地扩大无效的范围，造成了无效合同的泛滥，有个法院我调查占了30－40％，有人告诉我说这还是低的。我到台湾时问王泽鉴老师，无效合同在台湾到底有多少。他说他实在想不出来还有什么无效合同，但下面可能有，有也最多只有百分之零点几。实际上无效就意味着消灭交易，而且必然会造成财产的损失和浪费，如一批货从北京拉到了上海，宣告合同无效，货还得拉回去。而且过份地强调无效是违背当事人的意愿的。我问：“难道当事人订立合同时是追求合同无效吗？”那么要从根本上改变这种状况，必须要作出重大的改变。

首先要对无效的概念上作出改变。过去我们一讲到无效，就说违反了法律和公共道德。但是究竟什么是法，有人说凡是规范性文件都可以称为法。从法律渊源上可能可以这样理解，但是在合同法上只能理解成法律和行政法规。除此之外其它的任何规范性文件只能作为参考，都不能作为根据。而且就法律和行政法规而言，也只能是它的根本上性规定，而不是操作规范。所以只有把无效限定在法律法规的范围内才能大大地减少无效合同。因为大量的无效合同都是违反的地方的红头文件。例如租房子要审批，这个都是地方性规定的，没有哪个法律法规规定要审批的。所以我们新的合同法第52条第2款专门规定只有违反法律法规强制性规定的才是无效合同。我还专门提出是不是可以把这一款说得更明白透彻一点，就是法院在审理时只能以法律和法规为依据，其它的都不通作为依据，这就是合同法的原意。当然后来制定时这个意见是被采纳了，但话不是这么说的。但就是这个意思。如果这个问题不说清楚，我们的无效合同还是会泛滥成灾。这是一个重大的进步。它不仅仅是鼓励了交易，而且向消灭地方保护主义前进了一大步。

其次是超越经营范围。有的地方对这种无效超过了70％，所以我们建议对超越经营范 4 围的问题是不是无效应当作限制，原则上应当认为有效，但可以列举一些无效的情况，后来因为列举上有困难，所以立法时干脆回避了。回避的目的就是由司法解释来解决。所以这次司法解释就要面对这个问题。我的观点认为原则上有效，但应当有例外，但有人认为不需要有例外，全部都是有效的，因为50条规定法定代表人越权是有效的，所以推定法人越权也是有效的。但我认为这个类推不能成立，因为越权是内部法律关系的问题，而超越经营范围不是一个内部的问题，它都是外部的问题。而且如果超越经营范围都是有效的话会产生一个社会问题。因为在任何一个社会对一个法人的经营范围都有不同的要求，例如搞烟草、金融、外贸、建筑等级等等等等都很多，什么样的级别才有资格盖什么样的大楼。如果什么都是有效的话，将会否定很多特别法的规定。所以我的建议一定要列举一些例外，或者只说法律法规特别规定的除外也可以，但不能说什么都是有效的。现在法院的解释说：“超越经营范围的人民法院不因此认定合同无效。”这个提法是比较好的。“但是违反法律法规规定国家限制经营、特许经营的规定是无效的。”

第三，是区分无效和可撤销。大家知道我们的民法通则和我国的过去的法律法规一起把欺诈、胁迫的合同都作为无效合同，在订立合同法时是不是把这个还是作为无效，或者是作为可撤销的，这个争论很大，因为民法通则不能改，而且欺诈、胁迫是严重的违法行为，不认定无效就不足以体现对其的制裁。但我是不赞成民法通则的这个规定的，而且我确实进行了很长时间的思考。我对此写了一个报告，登在《法学研究》上。我介绍一下基本想法，其中的道理是什么？我们举一个比较通俗的例子。假设我到市场上买了一双皮鞋，后来发现是纸做的。有人说如果是纸做的，但就卖10元，这是不是一种欺诈？我的看法是这样，不管你价格是怎样，只要你说卖的是皮鞋，而不是说纸鞋，那就是一种欺诈。如果认定这是欺诈，认定无效的话，那么就恢复原状了（适用消法那是另外一个问题），但是我的问题并没有解决。那么比较好的方法是，认定合同有效，让他依据合同的要求继续提供一双符合质量标准的皮鞋。如果无效的话，我的利益就得不到保护，现在认为可撤销，让他自己去选择去不是更好吗？如果合同里有违约金条款，而且我希望得到这个违约金，我怎么能得到呢？我看到有的判决里判有过错的一方支付违约金。这显然是不对的，因为违约金是违反有效合同规定的才叫违约，现在合同都无效了，还违什么约呢？这样我的违约金也得不到了。再例如合同里有定金条款，只有认定合同有效，才能取得双倍返还。再如合同还有担保，合同有效我可以找保证人，让他代为履行，如果主合同无效，保证合同作为一种从属合同，应当也被宣告无效，保证人可以有赔偿责任，但不可能代为履行了。怎么理解《担保法》的“另有约定的除外”，这是指赔偿的范围而言的，但是对是不是可以继续地代为履行是不能代为约定的，理由是既然主合同被 宣告无效，那么就是具有了不法性，如果当事人还可以约定保证合同继续有效，还可以代为履行，那么代为履行什么呢？履行违法的主合同的条款吗？如果这样合同的无效还有什么意义呢？担保法绝不是这个意思，“另有约定”只能约定赔偿，不能约定代为履行，否则这是违反法律秩序的。所以把欺诈作为无效合同对待的话，尽管某些时候可能会起到一种制裁作用，但在某些时候可能会起到一种放纵作用。例如一个钢材买卖合同，如果当事人看到赚不到钱要亏本了，他就去法院起诉，说我在订立合同时欺骗了当事人，请求宣布合同无效。这样一来还能保护对方当事人吗？所以认为是可撤销，一旦撤销了，后果与无效是一样的。但如果把选择权给当事人，对受害人更为有利，因为多数情况下追究对方 5 违约责任更能保护受害人的利益，也给他更大的选择机会。所以合同法最后是基本上采纳了作为可撤销的，但保留了损害国家利益的还是无效的，其它情况下都是可撤销的。这个考虑是有一定道理的，因为损害国家利益的时候，往往当事人都不会去申请撤销，为保护国家利益，还是作为无效更好。

第四，合同法区分了无效和效力待定。

合同法中的效力待定主要分为：无行为能力和限制行为能力；无权代理和无权处分；（以上情况在民法通则和经济合同法中都是作为无效的）。这什么新合同法要作为效力待定呢？假如有人把我的表卖掉了，引起纠纷，诉到法院，法官问有没有经过授权？结果没有授权，按老的合同法就是无效的，不允许我自愿承受这个后果（因为卖的价钱比我自己能够卖的高）。再如一个未成年人请人修理房子，如果查明他没有取得父母同意，那就只能无效，哪怕是修了一半，而房子也确实需要修，父母也愿意修。所以要留下一个机会，让真正的权利人去追认去，那么在追认前是处于效力待定。

第五，区分了合同的无效和合同的不成立

这个大家可能看得不大清楚。我们在讨论合同的无效和不成立时，解释一下什么是合同的成立，什么是合同的生效。我们的合同法用第2和3章把成立和生效分开了。分开的理由是成立和生效是不同的。可是到现在还有人有疑问，认为成立了当然就生效了，怎么还分开呢？所以要解释一下。

成立是指合同当事人就合同的主要条款达成了一致意见。主要条款是依据合同的性质所必须具备的条款，如一个买卖必须要有标的、价金，至于违约责任这个不是主要条款，缺少了也没有关系。所以可以简单地讲，成立主要是体现当事人的合意。

生效指的是国家法律针对当事人已经成立的合同用一个生效的标准进行评价，如果符合生效的标准，那么法律就作出评价认为具有拘束力，如果不符合，则法律认为不具有拘束力。

所以成立体现的是当事人的合意，而生效是国家法律的一种评价。作出这种区分的意义在于：一般情况下当事人的合意是符合国家标准的，这种合意一旦成立就生效，对这种合同成立和生效是很难区别的。这种情况下就是当事人的合意符合国家法律的规定。但是为什么还要区分这两个概念呢？现实意义在于：

1、某些情况下我们看一个合同是不是有效，首先要看合同的条款是不是成立了，如果条款还没有成立的话，那么法律上的评价就没有了基础，这时就没有必要再进行判断了。例如当我给对方发一个传真，提到“我需要某某型号的钢材，如果你有，我会派人去面议”。这时对方，就把这种钢材送来了。我不要，说我还没有派人去，你怎么就送来了。这个案件当时法院判定无效。当我们判断一个合同是不是有效，是基于合同是不是成立，在这种情况下，合同还没有成立，因为传真里没有明确的订约意图，还不符合要约要件，是要约邀请，而对方送货是要约，当然，如果我收下了就是我承诺了，这就成立了。但是既然我没有，合同就还没有成立，不需要评价是不是生效。再如，一个人在家打电话，中途不通了，问电信局，说是没有交费，所以被停掉了，他说你应当通知我啊，现在怎么就被停掉了，电信局说话费收据后面有印着，如果欠费我们就可以停掉了。后来就起诉，这个印着的条款是不是有效呢？还有一个例子，在商场里帖着一个招帖画，上面画着一条很漂亮的狗，写着一行字“本店保留搜查的权利”云云。我看到对这些问题的讨论都在讲这些条款是不是生效，包括最高人民 6 法院的公报里面。现在的关键是他把条款印在收据的反而，是不是提请了必要的注意，如果没有提请必要的注意，那么就不是生效的问题，而是根本就没有成立，不需要评价。对于第二个例子，他在招贴画上的字很小，要视力很好的人走近了才能看见写的是什么，那么我们要讨论，即使是格式条款，他是不是提请了必要的注意，如果是格式条款，没有提请必要的注意的话，根本就没有成立，谈不上有效无效的问题。

2、区分有效和成立，就是在合同法上要区分不成立和无效的概念。要区分不成立和无效，首先就要区分什么是成立，什么是生效。无效是不得继续履行的。对于无效合同来说，当事人只能去修正，把无效的条款去掉，使它变为有效，但是不能通过继续履行来使它有效。无效合同不得继续履行是一个重要的规则。而对于不成立的话，当事人可以通过继续履行来使之变得有效。例如刚才的卖钢材的例子，如果第二次又送货来，他想通了，收下了，就可以推定双方完成了一种合意。可是双方的行为必须是履行了主要义务的行为，这就又回到了合同的主要条款的规定上了。所以说合同的成立是可以通过继续履行行为来达成的。这是一个区别。第二个区别是，对于无效合同来说，是当然无效的，法院也不能够通过一种解释的办法来促成合同的有效。而对于合同不成立的问题的话，显然在某些情况下是可以通过解释的办法来促成合同的有效的，如62、63条就规定了怎样通过解释的办法来促成合同的有效。首先是通过当事人来达成协议，如果不成，就可以通过解释的办法来促成有效，这是一个很好的规定，把交易习惯提高到了一个很高的位置，如果对一个合同不能成立的话，可以促成其成立。如果根据这个交易习惯还不能促成，当然还可以通过其它方式来解决。当然还有其它方面的意义，如果是无效的话，还有一个返还财产、赔偿等问题，还因其不法性，可能有一个行政责任的问题，法官也可以用民事制裁的方式进行惩罚，但是这些在不成立的合同上是不能适用的。所以区分的意义是非常重大的。

3、关于违约的解除问题。

就是在违约的情况下解除合同。大家知道我们的经济合同法过去规定只要在履行期到来时不履行，对方可以解除合同。这有个漏洞，就是给非违约一方太大的权利。因为在履行期到的情况下，没有履行并不必然给对方造成损害或重大损害。举一个简单的例子，我打电话订餐，甚至交了定金，后来朋友都来不了，但别人刚好接上了，所以并不会造成什么损失。再如买货，到时我可能交不了货，没有生产，但这时货的价格下跌了，所以对方并没有什么损失。关键是这种期限对合同的影响程度到底有多大，有些情况下期限对于利益是没有多大影响的。我仲裁过一个案件，是马口铁的交易，当时市场上价格并没有任何波动，迟延了三天交货。结果对方要求解除合同。所以这时就可能给对方造成损失，也造成了浪费，也不利于鼓励交易。所以新合同法规定了要根本违约才能解除。这样一种规定也是符合诚信原则。所以94条第4款是采纳了根本违约制度的，是完全符合鼓励交易原则的。

三、合同自由问题。

新合同法实际上是更充分地体现了合同自由的原则的，在所有的法律法规里体现了更大的进步。我提出干脆写清楚“合同自由”原则，有人提出“自由”这个词太敏感了，还是写“自愿”吧。但是意思是差不多的。合同自由不仅是要鼓励交易，还是要强调出自自愿。合同法的目的不是要代替当事人订立合同，而只是在当事人不能通过合同来对他们自己的事务作出一种很好的安排的情况下，合同法才为当事人作出安排，如果当事人已经作出很好的安排的话，7 合同法就根本不要管，所以要理解合同法就要理解合同法到底要追求什么。根据法经济学家说法，合同法是为了节省成本的，是为当事人作出某种预见，这个说法是有道理的。但可以加上一句，如果当事人已有预见了合同法就不必再替他们作出预见了。所以合同法要确立一个“约定优先”原则。很多条文都规定了“当事人另有约定的除外”。如果当事人约定了违约金，要优先于损害赔偿适用，如果反之亦然，当然如果这种约定是显失公平的，法官可以予以补救，但这是例外。如果约定了不适用违约金，也要尊重当事人的约定。

合同自由体现在很多方面。过去往往看成合同具备多少条款，如果不具备的都是无效的。这是不正确的。这了避免这种误解，现在新的合同法第12条就作出新的规定，本来我是不赞成法律上写出来合同要具备哪些条款，因为可能会给法官造成误解，但考虑到中国的老百姓订约水平不高，所以还是提示了一下。第12条一开始就说，合同的内容由当事人约定。后面就用了一般包括。如果在没有约定的情况下怎么办呢。第61条就规定了首先要由当事人自己去约定，然后要尊重交易习惯。从合同的形式来看，了体现了由当事人自己去选择。例如可以是书面的，也可以是口头的，还可以是其他形式，例如刚才说的行为。在现实中一讲到合同，往往就说你把合同书拿来，如果没有合同书就不要想打官司。合同就是这一张纸吗？合同只不过是一种关系，而这张纸只不过是这种关系的记载，如果没有这张纸的话也不见得就没有这种关系，这张纸只不过是从证据的角度来起到证据的作用。除了法律有规定的外，形式应当由当事人选择。当然要跟当事人说清楚，如果不采用书面形式的话，将来可能在举证上有困难，如果他自愿承担种风险，应当由其自己选择。当然法律另有规定的除外。例如保证合同，就要书面形式，否则可能到时候都不认帐了。

还有就是在补救方式的自由方面。首先是选择什么样的补救方式，完全由当事人自由选择。特别是发生违约和侵权竞合的情况下122条也规定了由当事人自己选择，过去都是由法官来确定的。当然有人也提出来中国的当事人往往使自己选择错了而吃亏。但我不赞成这种看法。因为选择是当事人的权利，不是法官的权利。至于选择水平不高，可以请律师去解决。当事人主张什么，法官就审什么，当事人没有主张的，法官根本就不要去管。这就是当事人的合同自由，就是私法自治的体现。