第一篇：执行和解协议的可诉性分析
执行和解协议的可诉性分析
刘凤玉
【学科分类】民事诉讼法
【出处】安徽法院网
【写作年份】2010年
【正文】
执行和解协议是指执行程序中的双方当事人在自愿、平等协商的基础上达成的，就生效法律文书所确定债的履行方式、履行时间、履行内容等内容进行变更，以此结束执行程序的协议。
一、执行和解协议的性质
对于和解协议的性质存在多种观点，比如认为和解协议是实践合同、诉讼外和解、诉讼契约等。依据执行和解协议的特点，笔者认为当事人在执行过程中达成的和解属于债的间接清偿的范畴。间接清偿，又称间接给付、清偿抵充、新债清偿，是指债务人为清偿债务，对债权人负担新的债务，旧债务因新债务的实际履行而消灭，如果新债务未履行，则旧债务仍不消灭。债的间接清偿具有以下特点：新、旧两个债务同时存在，在新债未逾期前，债权人不得主张旧债；旧债以新债的实际履行而消灭，债务人不履行新债的，旧债不消灭；债务人不履行新债的，债权人既可以主张履行旧债也可以主张履行新债。
依据债的间接清偿理论，被执行人不履行执行和解协议的，申请人既可以主张旧债也可以主张新债，只是方式有所不同。申请人主张旧债的可以向法院申请恢复执行原生效法律文书，申请人主张新债的可以以和解协议为依据提起诉讼。
二、执行和解协议的效力
1、执行执行和解协议不具有变更生效法律文书的效力
生效的法律文书非经法定程序不能变更，当事人没有权利自行变更生效的法律文书，只能对生效法律文书确定的权利义务关系进行处分。执行和解协议是对生效法律文书确定的权利义务关系进行的再处分，并不是对生效法律文书的变更。
2、执行执行和解协议不具有执行力
依据民事诉讼法规定，当事人向法院申请强制执行的法律依据限于法院的生效判决、裁定、调解书以及仲裁机构的裁决和公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等发生法律效力的法律文书。执行和解协议是当事人意思自治的结果，是私法行为，不具有强制执行依据的效力，因此不具有执行力。当事人一方不履行和解协议的申请人只能申请恢复执行或者以和解协议为依据提起诉讼，不能直接申请执行和解协议。
3、执行和解协议具有可诉性
依据债的间接清偿理论，被执行人不履行执行和解协议的，申请人既可以主张旧债也可以主张新债，只是方式有所不同。申请人主张旧债的可以向法院申请恢复执行原生效法律文书，申请人主张新债的可以以和解协议为依据提起诉讼。
三、对实践中执行和解协议具有可诉性几种质疑的回答
1、有人认为依据民诉法第二百零七条规定，当事人不履行执行和解协议的，对方只能申请恢复对原生效法律文书的执行，不能以和解协议为依据起诉。
笔者认为这种理解是错误的，民诉法规定了被执行人不履行的可以恢复申请执行原生效法律文书，但是并没有规定不可以以和解协议为依据提起诉讼。申请人向法院提出诉讼请求，要求被执行人履行和解协议约定的义务的，法院应当支持。依据民事诉讼法第111条规定，凡是符合民事诉讼法108条规定的起诉条件并且不符合法律特别规定的不予受理的情形的，当事人可以起诉，法院必须受理。实践中有许多法院对申请人依据执行和解协议向法院提起的诉讼都采取了受理并支持的态度。
2、当事人间的实体权利义务纠纷已经经过诉讼解决，没有再次审理的必要。
笔者认为，这种观点是片面的，新的和解协议虽然与原生效法律文书有十分紧密的联系，但和解协议所确认的双方当事人的权利义务关系与原生效法律文书确认的权利义务关系是两个独立的法律关系。通俗的说，执行和解协议已经产生了一个新的债，新债对原债的履行方式、履行内容等进行了变更或者注入了新的内容，因此说新的诉讼要解决的纠纷已经不同于原来的纠纷了。
3、对纠纷的重复处理浪费司法资源。笔者认为，如果在新的和解协议与原判决履行内容基本一致并且可以申请恢复执行的情况下，当事人自然不会选择重复诉讼，因为诉讼要花费大量的精力和时间金钱。只有原判决已经过了恢复执行申请时效，或者新形势下原判决执行标的已经不存在或已经执行不能的情况下才会提起诉讼。因此赋予执行和解协议可诉性并不会造成司法资源的浪费。
四、赋予执行和解协议可诉性的必要性
恢复对原生效法律文书的执行与依据执行和解协议起诉这两种救济方式相互补充，为申请人提供了完善的的权利救济途径。
首先，赋予当事人申请恢复执行，可以保证能够迅速及时的实现当事人的债权，以避免再次诉讼耗费大量的时间、精力、和金钱。
其次，基于情势变更的考虑，在和解协议履行期限届满时，可能会发生执行标的灭失或被处置、被执行人隐藏或转移财产以及被执行人丧失了执行能力等情况。恢复执行原生效法律文书自然不能实现申请人的权利。在执行实践中笔者发现，很多执行和解协议都设立了新的担保，通过诉讼申请人可以通过担保财产和担保人实现权利。同时民事诉讼法申请恢复执行实效和诉讼时效的期限不同，并且中止、中断的情形也不一样，当申请恢复执行已超过申请时效时执行和解协议并不一定超过诉讼时效。
因此赋予申请人依据执行和解协议起诉的权利也可以更全面、有效的保护申请人的权利。
【作者简介】
刘凤玉，2006年毕业于安徽财经大学，2007年进入安徽淮南八公山区人民法院工作至今。
第二篇：执行和解协议
执行和解协议
案号：XXXXXXXXXXX 申请执行人：XXX(身份证：)被执行人：XXX(身份证：)案外人：XXX(身份证：)或者公司
依据（判决书标号）民事判决书申请人XXX申请执行被执行人XXX民间借贷纠纷一案，年 月 日判决书判决如下：
1、由被告XXX于本判决生效后十日内归还原告XXX借款450000元；
2、由被告XXX于本判决生效后十日内给付原告XXX借款利息、逾期还款利息（自2010年10月22日起至本判决确定的履行期限届满之日止，借款320000元按月利息2%计息，借款100000元按银行同期同贷利率的四倍计息）。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费人民币6483元（减半收取），财产保全费人民币5000元，合计11483元，由被告XXX负担。
申请执行人于2014年 月 日向五华区人民法院执行局申请强制执行，执行标的为：1013993元，计算明细为：
1、由被告XXX归还原告XXX借款人民币450000元；
2、借款利息：自2010年10月22日起至2014年7月22日，小计45个月，借款320000元X2%月利息X45个月=6400X45=288000元
借款100000元X2.37%月利息（7.12%X4÷12=2.37%银行同期同贷利率的四倍）X45个月
=2370X45=106650元
3、逾期还款利息：自2013年10月26日起至2014年7月26日，小计9个月，（6400+2370）月利息X2倍X9个月=17540X9=157860元；
4、案件受理费人民币6483元，财产保全费人民币5000元，合计11483元； 以上合计为：1+2+3+4=450000+288000+106650+157860+11483=1013993元
执行过程中，双方当事人及案外人（XXXX科技开发有限公司法定代表人：XXX），经过充分合议且真实意思表示，协商一致，达成以下共识：
一、被执行人自愿用其与案外人合作的《XXXXXXXXXXXXXXX项目》中的部分应收款归还申请执行人欠款，截止2014年 月 日被执行人与案外人确定作为被执行人归还申请执行人欠款的金额为人民币： 85 万（大写：捌拾伍万元整）；昆明市五华区人民法院的案款为人民币：11483元。
二、经三方协商一致同意执行案款由“XXXXXXXXXXXXXXX公司”于2014年 月 日内支付人民币 20 万元（大写：贰拾万元）到昆明市五华区人民法院，剩余款项按照业主单位（XXXXXXXXXX）后续拨款总金额比例的 20% 支付到昆明市五华区人民法院。
三、自本协议签订之日起，如业主单位（XXXXXXXXXXXXXXX）拨付《XXXXXXXXXXXXXXX》工程款到“XXXXXXXXXXXXXXX公司”，案外人未按上述条款履行或以挪用、抵押、借贷等其它理由占用此项目工程款，则案外人同意对未付款部分自愿承担担保责任，且案外人不承担业主单位在此项目中未付工程款部分担保责任。
四、在申请执行人未收回全部欠款之前，被执行人不得向案外人主张《XXXXXXXXXXXXXXX项目》的全部债权。
五、申请向昆明市五华区人民法院申请撤销对被执行人XXX失信人员名单的限制，恢复其民事权利。
六、被执行人按照生效法律文书，履行完法定义务后，双方当事人债权债务结清，申请人权利实现，本案即可终结执行。
七、自本协议签订后，申请执行人自愿放弃生效法律文书执行标的中捌拾伍万以外的法律权利。
八、案外人（XXXXXXXXXXXXXXX法定代表人：XXX）、申请执行人和被执行人对上述约定条款一致认可，确定无异议。
九、本协议一式七份，申请执行人、被执行人和案外人各持一份，五华区人民法院执行局备案四份。
甲方：（签字）年 月 日
乙方：（签字）年 月 日
丙方：（盖章）法定代表人：（签字）年 月 日
第三篇：执行和解协议
执行和解协议
申请执行人（下称甲方）：XX有限公司，住所地XXX，法定代表人：XXX，职务：XXX；
被执行人（下称乙方）：XXXX有限公司，住所地XXX，法定代表人：XXX，职务：XXX;
甲方与乙方XX纠纷一案，XX年XX月XX日，XXX人民法院作出XXX号生效《民事判决书》。因乙方未按判决履行义务，甲方依法向XXX人民法院申请强制执行【执行案号：XXXX号】，并采取了冻结账户等强制执行措施。现双方自愿协商，达成和解协议，共同信守：
一、XX人民法院作出XXX号生效《民事判决书》判令：乙方支付甲方货款XXX万元、支付甲方利息损失并由乙方承担案件受理费XXX元, 乙方未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、XXX人民法院作出XXX号生效《执行通知书》载明：乙方支付甲方货款XXX万元及利息并由乙方承担案件受理费XXX元, 申请执行费XX元。
三、甲、乙双方约定，甲方自愿放弃逾期付款利息及迟延履行期间的债务利息，故双方就货款本金XX万元及案件受理费XXX元、申请执行费XXX元，合计XXX元的给付达成和解协议。
四、乙方在本协议签署后7个工作日内一次性支付XXX元，此笔/ 2
款项支付至阜新市细河区人民法院账户中。
XXX人民法院账户信息： 户名：XXX人民法院 开户行：XXX 银行账号：XXX
五、乙方按照与甲方签订的《执行和解协议》按时、足额将《执行和解协议》第四条约定的款项支付至XXX人民法院账户内，则甲方在收到执行款之日起即XXX人民法院申请撤销冻结账户等全部强制执行措施。
六、如乙方未按照与甲方签订的《执行和解协议》第四条的约定按时、足额支付款项，甲方有权向XXX人民法院申请恢复执行XXX号生效《民事判决书》。
七、本协议书经双方法定代表人或授权代表签字确认并加盖公章或合同专用章之日起生效。
八、本协议书一式三份，甲、乙双方各执一份，XXX人民法院留存一份，内容相同，具有同等效力。
甲方：XXX有限公司 乙方：XXX有限公司 授权代表：授权代表：
年 月 日年 月 日 / 2
第四篇：执行和解协议
执行和解协议书
申请执行人（下称：甲方）：xxx
委托代理人：xxxx
被执行人（下称：乙方）：xxxxx。
法定代表人：xxxxx
委托代理人：xxxxx
甲方与乙方xxxxx纠纷案，济南仲裁委员会于xxx年xxx月xxx日作出了（xxx）济仲裁字第xxxx号裁决书。因乙方未履行生效裁决书确定的义务，甲方于xxxx年xxx月向济南市中级人民法院申请执行。经双方友好协商，依法达成以下执行和解协议：
一、乙方于xxx年xxx月xxx日一次性向甲方支付执行款本金（含仲裁费）及部分债务利息合计xxxx万元人民币。
二、上述款项在本协议签订后，乙方于xxxx年xxx月xxx日汇入济南市中级人民法院银行账户，账号为：。
三、如乙方已履行本协议第一、二项内容，甲方放弃除第一项所列款项以外的迟延履行金。
四、如乙方未履行本协议第一、二项内容，甲方不放弃除第一项所列款项以外的迟延履行金，并恢复对（xxx）济仲裁字第xxx号裁决书所确定内容的执行，法院对其查封的银行账号不予解封。
四、本协议签订且乙方履行义务后，甲乙双方再无其他纠纷。
五、本案执行费元由乙方承担。
六、本协议书一式三份，甲乙双方签字后生效，甲、乙双方各执一份，济南市中级人民法院留存一份。
申请执行人（甲方）：
被执行人（乙方）：
xxx年xxx月xxx日
第五篇：执行和解协议
执行和解协议
申请执行人：XXXXXXXXXX（以下简称“XXX”）被申请执行人：XXXX XXX诉XXX房屋买卖合同纠纷一案经江苏省XX人民法院依法审理终结，形成（2017）苏05XX民初XXX号民事调解书。因XX未能在调解书确定的期限内履行给付义务，XXX向法院申请强制执行并由XX法院执行立案。现双方就该执行案件达成以下和解协议：
一、被申请人XX向申请人XX支付逾期购房款XXXX元、逾期支付违约金XXX元、诉讼费XXX元（总计XXX元），于2018年5月4日前一次性付清。
二、被申请人与申请人于2015年6月XX日签订的关于XX市XX镇XXXX幢X单元XXX室房屋的《XX市商品房购销合同》继续履行。
三、被申请人与申请人双方共同确认以上给付义务，如被申请人不能按期履行，即恢复执行（2017）苏05XX民初XXX号民事调解书。
四、此执行和解协议书双方盖章签字生效，一式叁份，申请人和被申请人各执一份。
申请人：XXXX
被申请人：
2018年
月
日
2018年
月
日
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