法律实践报告

在密云县人民我参加了社会实践活动，在这期间我参与了一个交通事故现场清理引起的诉讼案件，通过自己的亲身经历，我对道路交通安全事故的执法与处理谈一谈自己的见解:

国务院《道路交通事故处理办法》第八条规定 公安机关接到报案后，应当立即派员赶赴现场，抢救伤者和，勘查现场，采取措施尽快恢复交通。 这一规定赋予了交通管理机关处理交通事故现场的职权，也明确了公安交通管理机关清理事故现场的原则是抢救伤者和、尽快恢复交通。

下面就交通执法工作中这一原则的适用和把握进行了深入的调查。

一、案情主要内容如下

20xx年1月的一天，内蒙古自治区赤峰市松山区广源贸易货栈(以下简称广源货栈)雇佣司机尹某驾驶载有文具、小百货、小电器等货物的东风牌大货车由南向北行驶至我市101国道密云段西大桥上时，由于该车右后轮螺丝断裂发生侧翻，占用了两条机动车道(该路有三条机动车道)和紧急停车带。密云交通大队接报案后派事故科民警赶赴事故地点，清理现场，疏导交通。为保证道路畅通，需要迅速清理货物。现场民警紧急调来吊车和拖板车，试将事故车辆连同货物整体吊装到拖板车上，但试了几次均不成功，加之货车翻在桥上，从桥上整体吊装，货物一旦散落到桥下非常危险。只能先卸下货物，车、货分别吊装清运。尹某及随车装卸工将捆绑货物的绳子锯断卸下货物。由于现场系101国道主路，车流量大，并且以大型货车居多，故民警拒绝了尹某提出的人工清运方式。先后调集、拦截了1辆铲车、5辆自卸车，耗时4个多小时，清运7车次，至清晨8时30分将现场清理完毕，恢复交通。事故车及所载货物运至密云县事故停车场，由尹某及随车人员保管。在清运过程中，该车部分货物发生损坏，后由于尹某等人保管不善和天气下雨，存放在停车场的货物也有部分丢失、受损。3天以后，广源货栈在密云县公证处见证下，与6名货主共同对存放在停车场的货物进行清点，后将所有货物拉回赤峰市。20xx年2月，广源货栈向密云交通大队申请国家赔偿。密云交通大队于同年3月作出事故科行为不违法确认书。20xx年3月，广源货栈向密云县人民法院提起行政诉讼，请求确认事故科的清理行为违法，赔偿损失38万余元。

二、争议焦点:

事故科民警在依法履行清理事故现场职责中有无滥用职权行为，是否应当承担国家赔偿责任原告提出，被告清理现场时，调来铲车和翻斗车象铲砂石一样将货物铲装到翻斗车上，翻卸到密云事故停车场，致使货物绝大部分损坏，部分丢失，给原告造成直接经济损失38万余元，被告的行为违反了《道路交通事故处理办法》第八条、公安部《道路交通事故处理程序规定》第十六条的规定，属违法行为，请求法院依法确认被告的行为违法。交通大队事故科答辩认为，原告单位的车辆在西大桥上发生故障，造成101国道西大桥由东向西一带主路和辅路严重堵塞;交通民警及时赶到现场，为保证勤务和交通畅通，采取措施清理了现场，履行了公安机关的法定职责，不构成违法行为，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。

三、诉讼经过

密云县人民法院经开庭审理后认为，行政机关及其工作人员行使行政职权不仅应当符合法律、法规、规章的明文规定，亦应符合法律原则。《道路交通事故处理办法》第八条规定: 公安机关接到报案后，应当立即派员赶赴现场，抢救伤者和财产，勘查现场，收集证据，采取措施尽快恢复交通。 这一规定赋予了公安交通管理机关处理事故现场的职权，也明确了公安交通管理机关清理事故现场的原则是抢救伤者和财产、尽快恢复交通。公安交通管理机关及其工作人员应当依法正当履行上述职权。交通民警作为处理交通事故的专业警察，在处理现场时，应当考虑事故发生的时间、地点、事故车辆的型号、损坏程度、货物的种类、数量等相关因素，采取适当措施以抢救伤者和财产、尽快恢复交通，在这一过程中应当避免因行使职权造成财产损失。由于被告没有考虑应当考虑的因素，只是采取了严重不当的清理方式清理事故现场，使相对人的合法财产受到了严重损坏，违反了公安交通管理机关在清理交通事故现场过程中应当遵循的法律原则，已构成滥用职权的违法行为。被告因为违法清理事故现场，致使货物严重受损，应当承担主要赔偿责任。20xx年5月作出(20xx)密行初字第66号行政判决，确认交通大队事故科20xx年2月在101国道密云西大桥段清理事故现场的行为方式违法;同年5月作出(I20xx)密行初字第67号行政赔偿判决，判决交通大队事故科赔偿原告经济损失26万余元，诉讼费6497元亦由交通大队事故科承担。

交通大队事故科和原告分别上诉。北京市第一中级人民法院于同年4月分别作出(20xx)一中行终字第177、180号终审判决，维持原判。交通大队事故科不服，于20xx年5月向北京市第一中级人民法院提出申诉，20xx年6月再次申诉。北京市第一中级人民法院于同年6月裁定再审。同年6月作出再审判决，撤销原一、二审判决，确认交通大队事故科清理事故现场行为合法。当日，被告对原告遭受的财产损失给予行政补偿人民币19万元。

四、调查分析

分析此案，我认为:

(一)交通大队事故科交通民警清理现场的行为的合法性

该东风大货车在101国道主路发生的交通事故，经查是由于该车右后轮两条螺丝陈旧性断裂致使车辆失控导致侧翻，车上货物随车厢一同翻倒并损坏，事故原因完全是大货车司机行车前对车况疏于检查，没有及时发现车辆存在隐患造成的。事故发生后，尹某等人无能力自行搬运货物，只能由交通民警组织清运。当时正值深夜，现场无法组织人工清运，交通堵塞也不允许事故车辆在此地长时间停留。现场民警紧急调来吊车和拖板车，试将事故车辆连同货物整体吊装到拖板车上，为的是保证车载货物少受损失。但试了几次均不成功，加之货车翻在桥上，从桥上整体吊装，货物一旦散落到桥下对辅路的车辆、行人会带来极大危险。学习只能先卸下货物，车、货分别吊装清运。尹某及随车装卸工将捆绑货物的绳子锯断卸下货物，车上装载的800余只箱子随即散落在道路上。当时现场的紧急情况不允许、也没有条件组织人工搬运。按照《道路交通事故处理办法》第八条规定，赶赴现场的交通民警在查明事故没有人员伤亡的情况下， 抢救财产 和 采取措施尽快恢复交通 的法定职责对他们来说就同等重要。尤其在此案中，现场是101国道，这条路是首都东北部连接河北省、内蒙古自治区等地的唯一通道。经我局指挥调度中心测算，当时机动车日平均流量十一万辆，平均每小时的车流量四、五千辆，每天七至八时的高峰时段，每小时的车流量二、三千辆。当日又赶周末，如果该事故车辆造成长时间的交通堵塞，会给国家利益和公共利益带来更大的损失。在当时情况下， 采取措施尽快恢复交通 比 抢救财产 更为重要。交通大队事故科在时间紧急，车、货整体吊装又失败的不得已情况下，紧急征用车辆，用了四个多小时，运了七车次，才恢复交通，兼顾了公共利益和个人利益。因此，这种依法履行职责的行为是合法的。

(二)交通大队事故科交通民警在特定情形下所采取的清理现场的行为方式也并无不当

交通民警清理事故现场的行为是行政事实行为，是依行政职权作出的，对当事人不具有法律的约束力。因此这种行为的具体方式在现行的法律法规中均没有规定。实施这种行为的行政机关应当根据事故发生的时间、地点、危急情况、受事故直接影响的道路状况和车辆通行情况及所具备的人力物力条件，来决定所应采取的必要方式。由于整个清理过程是在动态变化之中，其间也常常会发生事先不能预料的情况，从而使这种方式也会随之变化，以适应客观需要。对这种行为方式的客观评价，不能仅仅以结果定论，而更应当实事求是地评价其选用的方式、所要追求的目的与其依法应当履行的职责是否相一致。在此案中，负责清理事故现场的交通民警在车货整体吊装不能的情况下，紧急征用、调用铲车和自卸车，用了四个多小时，运了七车次，才完成了清理工作。其采用的方式在当时的特定时间、地点和情况下是唯一的，而不是事后人们坐在房间里可以设想若干个最佳方案可以实现的。

经验和教训是事后总结的，指挥和决策是现场最需要的。现实的交通执法活动中，交通民警在现场处理交通事故，经常是为了抢救伤者，不得已而采取二次损坏事故车辆的方式来实现;也常常为了清理因违章超高被卡在桥下阻断交通的大货车，经常采取切割车辆的方式以实现恢复交通的目的。如果都以行为的结果来评价行为方式的正确与否，那么将会出现交通民警履行了清理现场的法定职责后，其所属的交通管理机关确因其所采取的行为方式给当事人造成损失而要承担国家赔偿责任。二审法院的判决结果从当事人角度看是维护了其合法权益，但对行政机关依法正确行使行政管理权造成一定的误导，也在一定程度上违背了行政诉讼法的立法本意。因此，法院司法审判对行政机关执法的行为方式应当有统一、客观的评判标准，这种标准应当是法治层面的，即衡量它是否做到了在法定职权范围内行事，正当地履行了法定职责，最大限度地保障了公共利益和公民个人利益免受损害。

(三)对清理现场过程中所带来的不可避免的重大财物损失，根据公平、合理原则，国家可以给予适当行政补偿

《国家赔偿法》第二条规定 国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 行政机关依法履行职责中无违法行使职权的行为，就不应当承担国家赔偿义务。行政侵权通常起源于行政机关或公务员的违法或不当行为，行政机关适用法律行为不产生行政侵权。在此种情况下，国家给予受损失的公民或法人的补偿属于行政职责或义务范畴，不属于国家赔偿范围。行政机关在职权范围内出于正当目的和理由的行为属于合法行为，不应当确认为滥用职权。 滥用职权只限于那些出于不正当目的和理由的行为 。

交通民警处置交通事故现场，为了抢救伤者有时会造成事故车辆的二次损坏;有时为了道路畅通，不得不采取解体事故车辆的等方法，这当中都不可避免会给当事人的财产带来损失。对这种损失，交通管理机关不应承担国家赔偿责任。据了解，我国即将出台的行政强制措施法，将这种由于当事人的过错造成公共利益受损，行政机关依法进行清理的，有过错的当事人还要承担清理费用。如果当事人无过错，行政机关对其遭受的损失，可以给予适当行政补偿。此案中，原告由于自身过错致使车辆发生故障造成侧翻，使其车载财物遭受损失，清理的过程中再次造成损坏，如前所述是不可避免的;清理后的货物存放在停车场，由于原告方的保管不善和下雨，又使货物发生部分丢失和雨淋，因此，原告所遭受的损失是多因一果。为了保护当事人的合法权益，交通管理机关可以承担适当行政补偿。

在当今依法行政，国家强调最大限度保护公民、法人合法权益的法治大环境下，如何在处理交通事故中调动最快捷、最科学的人力、物力资源清理事故现场，减少事故当事人的损失，更合理地兼顾公共利益和公民、法人利益，追求最大社会效益，是交通管理机关不断思考和总结的一个重要课题。

法律实践报告

调查时间：2011年11月12月 地点：博乐市人民法院

根据电大在社会实践阶段的要求，本人按照博州广播电视大学的要求，于2011年11-12月在博乐市中级人民法院旁听了一场经济纠纷案件。并观摩了该案的审理。内容如下：

案由：2011年8月22日，原被告签订做承揽协议，有原告按被告提供的图纸要求为被告制作公厕用水磨石隔断板。根据协议及图纸的要求，原告保质保量为被告完成离定作物。被告让当时该开发公司的承建商之一孙XX收下定作物，并打一收条，之后该批水磨石隔断板全部用于被告开发公司开发商业街公厕，根据原告提交给被告，被告指定代收人，签收的该批定作物及当初协议对定做报酬的约定，被告应当付给原告7086.96元人民币。如今被告开发公司所开发的商业街早已交付使用。然其却以种种借口拒不支付定做报酬。

审判长：被告针对原告的诉讼内容有没有答辩的？

被告：有的。首先，我公司当初并未委托公司的承建商孙XX代收原告交付的这批水磨石隔断板，孙XX的行为是无效代理。其次，根据定做承揽协议的约定，按实际量结算酬金应当是指使用量，而不是当时的交货量，因此据我们测量已使用公厕的水磨石隔断板的面积是79平方米，不是原告要求的88.587平方米。第三原告完成的定作物的质量不符合当初的约定。

审判长：现在由原告对自己的主张提供证据

原告：首先提供的证据是一份原被告签订于2011年8月22日的协议书，内容为根据甲方（被告）的要求，乙方（原告）制作水磨石公厕隔断板[做法详8878-38-大样--（D）]，乙方必须保质保量，必须按规定制作，在签订后15日，即时将货物送到，甲按实际量进行计价，以每平方米价为80元（平方

米，包括税费，待乙方所有货供完后，甲方交工验收）后一次性将款支付给乙方。若违约，根据实际发生的损失由违约方承担，该份协议对双方的权利义务做了很明确的约定，双方建立的是定做承揽关系，由原告按被告的要求完成工作即可得约定的报酬。

审判长：被告对原告提供的这份证据有何异议？

被告：对这份证明的真实性不持异议，但对协议约定的甲按实际量进行计价，我们认为应当是按实际使用量。

审判长：原告继续举证

原告：第二份证据，是当初签订协议时由被告提供给原告的定做图，原告就是根据这份证据图纸上标明的数据和定作物的规格加工离水磨石隔断板，原告向被告交付的定作物是完全符合被告的要求，根据这份图纸的要求，原告应当为被告提供88.587平方米的水磨石隔断板，根据协议约定每平方米按80元计算，原告要求被告给付报酬7086.96元是有依据的。

审判长：对此份证据，被告有何异议？

被告：对证据本身的真实性不持异议，但我们还是认为应当按实际用量计算报酬比较合理。

审判长：原告继续举证

原告：第三份证据是被告公司当时的承建商孙XX的收条一份，证实被告方实际受到原告交付的定作物的具体数量。

审判长：对此份证据有何异议，被告？

被告：孙XX不是我公司员工，他无权代收这些定作物。

审判长：核实几个问题，原告当初你向被告支付定作物时签收人孙XX你知不知道他的真实身份。

原告：当时我们知道孙XX是被告开发公司承筑承包商，是我们在找了被告负责人后，由负责人安排孙XX打下离收条的，当时这批定作物就卸放在孙承

建的两栋楼工地里，因被告告诉我们商业街的这两栋楼的公厕要用原告定做的水磨石隔断板。

审判长：被告，原告交付这批水磨石隔断板你公司是否已使用 被告：已经使用了。

审判长：被告有没有证据要向法庭提供

被告：只有一份，是一组我公司测量仪使用公厕的水磨石隔断板的实际面积数据，是79平方米。

审判长：被告对此份证据有何异议。

原告：这份证据于本案诉讼的定做承揽合同纠纷没有实际意义，我们是根据被告提供的图纸要求加工的定作物，最终交付的定作物数量只要与协议的约定相符，我们就算是履行了义务，至于最后被告方使用了定作物的多少与我们无关。

审判长：双方还没有需要查明的事实 原被告：没有

审判长：经过庭审调查举证，我总结出了本案有争议的焦点，有两点：

1、本案最终的付酬标准是以交付时的数量为依据还是以被告实际使用量为依据。2建筑商孙XX代收行为是否有效，下面开始法庭调查，请双方围绕焦点问题进行辩论。

原告：

1、首先根据≤合同发≥的规定，承揽合同时承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付酬的合同，我方根据原告协议约定完成了88.587平方米水磨石隔断板的工作，如期保质保量交付给离被告，被告现应按交付的工作量支付报酬，即7086.96元

2、关于孙XX代理是否有效的问题，根据≤民法通则≥第66条之规定：没有代理权，超越代理权或代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任，本案中的被告开发公司的建筑承包商孙XX虽然并非

被告公司的职工，但在被告有关负责人的同意下签收了原告交付的定作物，而且被告已经将这批定作物使用于工程建设中，等于是对孙XX当初无权代理行为的追认，之后的付款义务当然应由被告承担。

被告：尽管原告交付的是88.587平方米水磨石隔断板，但实际使用量只有79平方米，说明其中有近10平方米不符合质量要求，我们拒付货款时应当的。

原告：我方将定作物交付给被告直到被告将之用到工程上已有半年，我方向被告索款多次，被告均未提出定作物的质量问题，而且在当初交付时，被告进行了验收，在工程竣工时，验收部门对公厕验收时也未提水磨石隔断板质量有问题，因此，被告此说纯属拒付报酬的推脱之辞，请法庭明辨。

审判长：经审理查明，现宣判如下：

1、被告孙XX开发公司于本案判决生效后三日内支付原告赵XX水磨石隔断板款7086.96元，本案受理费XX元，由被告孙XX开发公司承担。

通过旁听本案的庭审，我认识到在本案涉及的定作承揽合同中，承揽方应定作方的特殊要求制作的成品，交付工作成果的同时定做方应当行使验收的权利，如果交付的工作成果不符合要求的，定做人可以要求承揽人承担修理，重做，减少报酬、赔偿损失等违约责任，但是如果对承揽方交付的工作成果与收时时符合要求的，就应当按约定的期限支付报酬。定作方按合同标的，即定作物具体数量付酬，与其实际使用时是否损耗，最终使用离多少无关。

另外：公民、法人可以通过代理人实施民主法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任，没有代理权，超越代理权或代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任，未经追认的行为，由行为人承担民事责任，本人知道他人以本人名义实施民事行为而不否认表示的，视为同意。

通过在博州电大法律班两年的学习，我对法律有了进一步的了解。学习这门社会学科的目的不仅在于如何应对纠纷，最重要的是学习如何提高自己考虑问题、解决问题的能力，以法律的逻辑思维去看待事物的本质，从而树立正确的价值观、人生观，在这个纷乱的社会中不迷失方向。这些，在两年的学习中，我都获取了，为此，感谢电大的每一位授业的老师。谢谢您们！