第一篇:2012年司法考试大纲新增法条
[法大司考]《2012年国家司法考试法律法规删增内容》
2012-04-27 09:04:57 来源:中国政法大学司法考试学院 作者:法大司考 【大 中 小】 浏览:83次 评论:0条 国际私法部分删掉法规
最高人民法院《关于人民法院裁定撤销仲裁裁决或驳回当事人申请后当事人能否上诉问题的批复》法复[1997]5号
最高人民法院《关于人民法院撤销涉外仲裁裁决有关事项的通知》
国际经济法替换
以《2010年国际贸易术语解释通则》替换《2000年国际贸易术语解释通则》
司法制度和法律职业道德
新修订:
《律师执业行为规范》(2004年3月20日五届全国律协第九次常务理事会审议通过试行;2009年12月27日七届二次理事会修订)
刑法
《最高人民法院关于<中华人民共和国刑法修正案
(八)>时间效力问题的解释》(法释〔2011〕9号)
《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定(试行)》(2011年4月28日)
《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》(2012年7月1日起施行)
刑事诉讼法
1.《刑事诉讼法》按照新修订考查
2.新增:最高人民法院《关于审理人民检察院按照审判监督程序提出的刑事抗诉案件若干问题的规定》(2011年4月18日最高人民法院审判委员会第1518次会议通过)
行政法与行政诉讼法
《行政强制法》
《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》已于2010年12月13日由最高人民法院审判委员会第1505次会议通过,现予公布,自2011年8月13日起施行。
民法
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释
(三)》(2011年8月13日起施行)
商法
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》
(一)、(二)、(三)
最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定
(一)2011年8月29日由最高人民法院审判委员会第1527次会议通过,现予公布,自2011年9月26日起施行。
第二篇:司法考试新增法条
法官职业道德基本准则
(最高人民法院2001年10月18日发布,2010年12月6日修订后重新发布)
第一章 总 则
第一条 为加强法官职业道德建设,保证法官正确履行法律赋予的职责,根据《中华人民共和国法官法》和其他相关规定,制定本准则。
第二条 法官职业道德的核心是公正、廉洁、为民。基本要求是忠诚司法事业、保证司法公正、确保司法廉洁、坚持司法为民、维护司法形象。
第三条 法官应当自觉遵守法官职业道德,在本职工作和业外活动中严格要求自己,维护人民法院形象和司法公信力。
第二章 忠诚司法事业
第四条 牢固树立社会主义法治理念,忠于党、忠于国家、忠于人民、忠于法律,做中国特色社会主义事业建设者和捍卫者。
第五条 坚持和维护中国特色社会主义司法制度,认真贯彻落实依法治国基本方略,尊崇和信仰法律,模范遵守法律,严格执行法律,自觉维护法律的权威和尊严。
第六条 热爱司法事业,珍惜法官荣誉,坚持职业操守,恪守法官良知,牢固树立司法核心价值观,以维护社会公平正义为己任,认真履行法官职责。
第七条 维护国家利益,遵守政治纪律,保守国家秘密和审判工作秘密,不从事或参与有损国家利益和司法权威的活动,不发表有损国家利益和司法权威的言论。
第三章 保证司法公正
第八条 坚持和维护人民法院依法独立行使审判权的原则,客观公正审理案件,在审判活动中独立思考、自主判断,敢于坚持原则,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉,不受权势、人情等因素的影响。
第九条 坚持以事实为根据,以法律为准绳,努力查明案件事实,准确把握法律精神,正确适用法律,合理行使裁量权,避免主观臆断、超越职权、滥用职权,确保案件裁判结果公平公正。
第十条 牢固树立程序意识,坚持实体公正与程序公正并重,严格按照法定程序执法办案,充分保障当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利,避免执法办案中的随意行为。
第十一条 严格遵守法定办案时限,提高审判执行效率,及时化解纠纷,注重节约司法资源,杜绝玩忽职守、拖延办案等行为。
第十二条 认真贯彻司法公开原则,尊重人民群众的知情权,自觉接受法律监督和社会监督,同时避免司法审判受到外界的不当影响。
第十三条 自觉遵守司法回避制度,审理案件保持中立公正的立场,平等对待当事人和其他诉讼参与人,不偏袒或歧视任何一方当事人,不私自单独会见当事人及其代理人、辩护人。
第十四条 尊重其他法官对审判职权的依法行使,除履行工作职责或者通过正当程序外,不过问、不干预、不评论其他法官正在审理的案件。
第四章 确保司法廉洁
第十五条 树立正确的权力观、地位观、利益观,坚持自重、自省、自警、自励,坚守廉洁底线,依法正确行使审判权、执行权,杜绝以权谋私、贪赃枉法行为。
第十六条 严格遵守廉洁司法规定,不接受案件当事人及相关人员的请客送礼,不利用职务便利或者法官身份谋取不正当利益,不违反规定与当事人或者其他诉讼参与人进行不正当交往,不在执法办案中徇私舞弊。
第十七条 不从事或者参与营利性的经营活动,不在企业及其他营利性组织中兼任法律顾问等职务,不就未决案件或者再审案件给当事人及其他诉讼参与人提供咨询意见。
第十八条 妥善处理个人和家庭事务,不利用法官身份寻求特殊利益。按规定如实报告个人有关事项,教育督促家庭成员不利用法官的职权、地位谋取不正当利益。
第五章 坚持司法为民
第十九条 牢固树立以人为本、司法为民的理念,强化群众观念,重视群众诉求,关注群众感受,自觉维护人民群众的合法权益。
第二十条 注重发挥司法的能动作用,积极寻求有利于案结事了的纠纷解决办法,努力实现法律效果与社会效果的统一。
第二十一条 认真执行司法便民规定,努力为当事人和其他诉讼参与人提供必要的诉讼便利,尽可能降低其诉讼成本。
第二十二条 尊重当事人和其他诉讼参与人的人格尊严,避免盛气凌人、“冷硬横推”等不良作风;尊重律师,依法保障律师参与诉讼活动的权利。
第六章 维护司法形象
第二十三条 坚持学习,精研业务,忠于职守,秉公办案,惩恶扬善,弘扬正义,保持昂扬的精神状态和良好的职业操守。
第二十四条 坚持文明司法,遵守司法礼仪,在履行职责过程中行为规范、着装得体、语言文明、态度平和,保持良好的职业修养和司法作风。
第二十五条 加强自身修养,培育高尚道德操守和健康生活情趣,杜绝与法官职业形象不相称、与法官职业道德相违背的不良嗜好和行为,遵守社会公德和家庭美德,维护良好的个人声誉。
第二十六条 法官退休后应当遵守国家相关规定,不利用自己的原有身份和便利条件过问、干预执法办案,避免因个人不当言行对法官职业形象造成不良影响。
第七章 附 则
第二十七条 人民陪审员依法履行审判职责期间,应当遵守本准则。人民法院其他工作人员参照执行本准则。
第二十八条 各级人民法院负责督促实施本准则,对于违反本准则的行为,视情节后果予以诫勉谈话、批评通报;情节严重构成违纪违法的,依照相关纪律和法律规定予以严肃处理。
第二十九条 本准则由最高人民法院负责解释。
第三十条 本准则自发布之日起施行。最高人民法院2001年10月18日发布的《中华人民共和国法官职业道德基本准则》同时废止。
命题题眼
修订后的《法官职业道德基本准则》从加强法官职业道德建设方面提出了很多具体的要求。比如,明确规定要“严格遵守法定办案时限,提高审判执行效率,及时化解纠纷,注重节约司法资源,杜绝玩忽职守、拖延办案等行为”;强调“审理案件保持中立公正的立场,平等对待当事人和其他诉讼参与人,不偏袒或歧视任何一方当事人,不私自单独会见当事人及其代理人、辩护人”;强调法官“不从事或者参与营利性的经营活动,不在企业及其他营利性组织中兼任法律顾问等职务,不就未决案件或者再审案件给当事人及其他诉讼参与人提供咨询意见”;强调“法官退休后应当遵守国家相关规定,不利用自己的原有身份和便利条件过问、干预执法办案,避免因个人不当言行对法官职业形象造成不良影响”等。
2003年试卷一第76题:法官在主持开庭审理某一刑事案件过程中,检察官与律师就案件的焦点问题展开激烈的辩论,法官多次制止律师的发言。律师对此提出异议,遭到法官拒绝后当即退庭。检察官对正走出法庭的律师说:“你要小心点。”事后,律师担心遭报复,向当事人提出解除代理关系。上述案例中,法律职业人员存在的不当行为有哪些?
A.法官多次制止律师的发言的行为
B.律师退庭的行为
C.检察官对律师的言行
D.律师向当事人提出解除代理关系的行为
答案:ABCD。
2003年试卷一第77题:按照我国法官职业道德基本准则的规定,以下哪些情况违反了法官在审理案件中应当保持中立地位的要求?
A.在法庭上对当事人态度不够礼貌
B.警告当事人如果不按有关规定及时举证则必然败诉
C.在法庭调解过程中告诉当事人一方:如果不接受调解则肯定败诉
D.在法庭外与当事人一方就城市交通问题短暂闲聊
答案:BC。
2004年试卷一第96题:下列表述中何者为影响法官内部独立的行为?
A.在公开场合对其他法官正在审理的案件的是非曲直发表评论
B.私自对下级法院正在审理的案件提出意见,告知其应如何判决
C.向其他审判庭的法官咨询,探讨某一案件涉及的法律问题
D.庭长要求合议庭对某一案件进行重新合议
答案:AB。
2005年试卷一第48题:李法官在审理一起二审民事案件中的哪一种做法违反了维护审判独立的原则?
A.某市领导电话暗示此案只能判原告胜诉,李法官表示理解,但未作任何承诺,事后也没有采纳这位领导的意见
B.就案件中的一个疑难问题,李法官查阅了资料,但对其中几个概念不甚明了,于是就此向某大学教授请教
C.本案一审法官张某来访,李法官予以接待并宴请,席间张某就此案发表了个人意见,李法官表示“可以考虑”,并在数日后制作判决书时打电话征求张某意见
D.原告上书市人大对本案审理程序提出异议,市人大常委会向法院提出询问,李法官根据院长指示,向市人大提交了一份书面报告,就有关问题作出解释
答案:C。A、B中李法官没有违反外部独立的规则,没有受到法律规定之外的影响,应排除。C中违背了内部独立的有关内容。D中是市人大常委会向法院提出询问是行使自己的合法权力,李法官根据院长指示,向市人大提交了一份书面报告,就有关问题作出解释是法律规定的义务。所以,D应排除。
2005年试卷一第88题:法官王某的下列哪些行为违反了法官职业道德规范?
A.根据领导批条办案,谁的官大就按谁的批示办理
B.同学朋友问案,总能仗义地告知案件审理和合议情况
C.对双方律师宣称:该吃可以吃、该喝可以喝,案子该怎么办还怎么办
D.一方托情相约,在承诺保密的情况下,同意私下单独接触
答案:ABCD。
2006年试卷一第96题:关于法律从业人员的职业道德和职业责任,甲、乙、丙、丁四人的下列何种说法是正确的?
A.甲说,依我的意见,律师做广告、乱许诺、高收费、搞风险代理、不敬业尽职、挖墙脚争案源的,都应开除出律师队伍,情节恶劣的要严打
B.乙说,法官就应该深居简出,高薪高福利,终身任职,任凭自己内心确信去独立判案
C.丙说,新的《公证法》对私自出证、出假证、篡改公证书和泄露当事人商业秘密或隐私的,处罚很重,对公证处罚款可高到10万元,还可以没收违法所得,还可以吊销公证员执照,有的还可追究刑事责任
D.丁说,对法律职业人员来说,总的要求就是忠实于事实,忠实于法律
答案:CD。这题的考点主要是法律职业道德和职业责任。
A、B选项的错误较为明显,D项说法显然正确。
根据《公证法》第42条的规定,C项说法正确。
2007年试卷一第88题:下列哪些属于法官张某违反法官职业道德规定的情形?
A.年底前,张某要求当事人撤诉,明年再起诉,理由是年底不结案就会影响全年结案率
B.张某之妻从事律师职业
C.张某私下通知当事人王某接受对方的调解意见,否则将败诉
D.张某与对方当事人同时出现在某研讨会上
答案:AC。
2008年试卷一第50题:邱法官在出席会议期间,参加会议组织的联欢活动,发现会务组安排她与自己正在审理的案件的被告代理律师同桌相邻而坐。此时全体代表已就坐,除了给邱法官安排的座位之外已无空位。在这种情况下,邱法官的下列哪一做法最符合法官职业道德规范?
A.按号就坐,但装作与律师不认识,与其不说一句话
B.按号就坐,可以与律师寒暄,但是不交谈案件事务
C.仅与同桌的人调换座位,但桌号不变
D.马上与会务人员联系调换座位,不与律师同坐一桌
答案:D。法律禁止法官与任何一方当事人及其代理人单方接触,为了避免引起公众的误解,D项的做法是最好的。
2009年试卷一第50题:下列哪一法律职业人员的行为不违背相应职业纪律要求?
A.金法官向自己审理案件中受尽屈辱的原告推荐社会知名律师为其代理诉讼
B.闻律师在办理无偿的法律援助案件后,收取受援人交通费
C.公证员黄某在派发的名片上印有“法学硕士、法学副教授”的头衔
D.曾律师发起举办了“金融危机下律师业的挑战”研讨会并邀请一些教授、法官、检察官、公证员朋友出席
答案:D。法官对与案件有利害关系的机关、企事业单位、律师事务所等邀请参加座谈应当谢绝。而D中的行为因与案件无利害关系,所以不违背相应职业纪律要求。
2010年试卷一第89题:法官李某的下列哪些行为违反了法官职业道德规范?
A.庭审时,发现当事人高某聘请的律师赵某明显不负责任,提醒高某可另行委托律师钱某
B.办案时,发现原告律师程某系自己高中同学,主动提出回避申请
C.庭审前,向所办案件当事人委托的张律师指出某一证据效力不足
D.讲座时,提出司法腐败主要是当事人行贿所致
答案:ACD。法官提出司法腐败主要是当事人行贿所致,会使公众对法官的公正司法和清正廉洁产生合理怀疑,对人民法院的公信力产生不良影响,故D当选。综上,本题选ACD。
强化模拟题
1.下列关于法官应当遵守的职业道德准则的表述哪一项是不正确的?
A.法官在审判过程中可以用适当方式向双方当事人表明自己对案件审理结果的观点或态度
B.法官对与当事人实体权利和诉讼权利有关的措施和裁判应当依法说明理由
C.法官不得向上级人民法院就二审案件提出个人的处理建议和意见
D.法官不得擅自过问下级人民法院正在审理的案件
答案:A。
2.下列()行为违反了法官职业道德。
A.某法官的一位朋友提出申诉,因不属于本院管辖,就介绍其到下级法院一位他认识的法官那里立案
B.某法官向上级人民法院就二审案件提出个人的处理建议和意见
C.某法官在接受记者采访时透露了自己审理的案件的审理进程
D.在办公室与书记员一起会见一方当事人
答案:AB。法官发表文章或者接受媒体采访时,应当保持谨慎的态度,不得针对具体案件和当事人进行不适当的评论,避免因言语不当使公众对司法公正产生合理的怀疑,但披露案件审理进程并不违反此规定。法官与书记员共同会见当事人,不是单独接触,不违反职业道德。
3.下列选项中,法官的()行为违背了司法公正的原则。
A.王法官受理一案件的当事人之一正好是他大学同学李某,李某以同学之名邀其小聚,王法官碍于情面准时赴约,聚会情形正好被对方当事人看到
B.某当事人用硫酸把其妻致成重伤,审判法官对当事人的行径大加批评,全部驳回当事人为自己的辩护,使其不敢再为自己辩护
C.某法官向其上级人民法院就二审案件提出了个人的处理意见和建议
D.某法官的亲戚是一案件的当事人,他进行了回避,只是向亲戚介绍了办案法官的联系方式和其他的一些信息
答案:ABCD。A项中的王法官本身就不该单独会见当事人,并且由于受理的是老同学的案件,应当考虑回避。
B项中法官把个人的好恶在法庭上过多地流露出来,没有保持中立性,所以B项也是错误的。
法官应当尊重其他法官对审判职权的独立行使,不得向上级人民法院就二审案件提出个人的处理建议和意见。所以C项是错误的。
法官除履行审判职责或者管理职责外,不得探询其他法官承办案件的审理情况和有关信息,法官不得向当事人或者其代理人、辩护人泄露或者提供有关案件的审理情况、承办案件法官的联系方式和其他有关信息,不得为当事人或者其代理人、辩护人联系和介绍承办案件的法官。所以,D项也是错误的。
(2011年1月6日中国公证协会修订后重新发布)
为加强公证员职业道德建设,保证公证员依法履行公证职责,维护和增强公证公信力,根据《中华人民共和国公证法》,制定本准则。
一、忠于法律 尽职履责
第一条 公证员应当忠于宪法和法律,自觉践行社会主义法治理念。
第二条 公证员应当政治坚定、业务精通、维护公正、恪守诚信,坚定不移地做中国特色社会主义事业的建设者、捍卫者。
第三条 公证员应当依法办理公证事项,恪守客观、公正的原则,做到以事实为依据、法律为准绳。
第四条 公证员应当自觉遵守法定回避制度,不得为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证。
第五条 公证员应当自觉履行执业保密义务,不得泄露在执业中知悉的国家秘密、商业秘密或个人隐私,更不得利用知悉的秘密为自己或他人谋取利益。
第六条 公证员在履行职责时,对发现的违法、违规或违反社会公德的行为,应当按照法律规定的权限,积极采取措施予以纠正、制止。
二、爱岗敬业 规范服务
第七条 公证员应当珍惜职业荣誉,强化服务意识,勤勉敬业、恪尽职守,为当事人提供优质高效的公证法律服务。
第八条 公证员在履行职责时,应当告知当事人、代理人和参与人的权利和义务,并就权利和义务的真实意思和可能产生的法律后果做出明确解释,避免形式上的简单告知。
第九条 公证员在执行职务时,应当平等、热情地对待当事人、代理人和参与人,要注重其民族、种族、国籍、宗教信仰、性别、年龄、健康状况、职业的差别,避免言行不慎使对方产生歧义。
第十条 公证员应当严格按照规定的程序和期限办理公证事项,注重提高办证质量和效率,杜绝疏忽大意、敷衍塞责和延误办证的行为。
第十一条 公证员应当注重礼仪,做到着装规范、举止文明,维护职业形象。
现场宣读公证词时,应当语言规范、吐字清晰,避免使用可能引起他人反感的语言表达方式。
第十二条 公证员如果发现已生效的公证文书存在问题或其他公证员有违法、违规行为,应当及时向有关部门反映。
第十三条 公证员不得利用媒体或采用其他方式,对正在办理或已办结的公证事项发表不当评论,更不得发表有损公证严肃性和权威性的言论。
三、加强修养 提高素质
第十四条 公证员应当牢固树立社会主义荣辱观,遵守社会公德,倡导良好社会风尚。
第十五条 公证员应当道德高尚、诚实信用、谦虚谨慎,具有良好的个人修养和品行。
第十六条 公证员应当忠于职守、不徇私情、弘扬正义,自觉维护社会公平和公众利益。
第十七条 公证员应当热爱集体,团结协作,相互支持、相互配合、相互监督,共同营造健康、有序、和谐的工作环境。
第十八条 公证员应当不断提高自身的业务能力和职业素养,保证自己的执业品质和专业技能满足正确履行职责的需要。
第十九条 公证员应当树立终身学习理念,勤勉进取,努力钻研,不断提高职业素质和执业水平。
四、廉洁自律 尊重同行
第二十条 公证员应当树立廉洁自律意识,遵守职业道德和执业纪律,不得从事有报酬的其他职业和与公证员职务、身份不相符的活动。
第二十一条 公证员应当妥善处理个人事务,不得利用公证员的身份和职务为自己、亲属或他人谋取利益。
第二十二条 公证员不得索取或接受当事人及其代理人、利害关系人的答谢款待、馈赠财物或其他利益。
第二十三条 公证员应当相互尊重,与同行保持良好的合作关系,公平竞争,同业互助,共谋发展。
第二十四条 公证员不得以不正当方式或途径对其他公证员正在办理的公证事项进行干预或施加影响。
第二十五条 公证员不得从事以下不正当竞争行为:
(一)利用媒体或其他手段炫耀自己,贬损他人,排斥同行,为自己招揽业务;
(二)以支付介绍费、给予回扣、许诺提供利益等方式承揽业务;
(三)利用与行政机关、社会团体的特殊关系进行业务垄断;
(四)其他不正当竞争行为。
五、附 则
第二十六条 中国公证协会和地方公证协会监督公证员遵守本准则。
第二十七条 公证员助理和公证机构其他工作人员,参照执行本准则的有关规定。
第二十八条 本准则由中国公证协会负责解释。
第二十九条 本准则自发布之日起施行。
(2010年12月28日)
为进一步规范上下级人民法院之间的审判业务关系,明确监督指导的范围与程序,保障各级人民法院依法独立行使审判权,根据《中华人民共和国宪法》和《中华人民共和国人民法院组织法》等相关法律规定,结合审判工作实际,制定本意见。
第一条 最高人民法院监督指导地方各级人民法院和专门人民法院的审判业务工作。上级人民法院监督指导下级人民法院的审判业务工作。监督指导的范围、方式和程序应当符合法律规定。
第二条 各级人民法院在法律规定范围内履行各自职责,依法独立行使审判权。
第三条 基层人民法院和中级人民法院对于已经受理的下列第一审案件,必要时可以根据相关法律规定,书面报请上一级人民法院审理:
(1)重大、疑难、复杂案件;
(2)新类型案件;
(3)具有普遍法律适用意义的案件;
(4)有管辖权的人民法院不宜行使审判权的案件。
第四条 上级人民法院对下级人民法院提出的移送审理请求,应当及时决定是否由自己审理,并下达同意移送决定书或者不同意移送决定书。
第五条 上级人民法院认为下级人民法院管辖的第一审案件,属于本意见第三条所列类型,有必要由自己审理的,可以决定提级管辖。
第六条 第一审人民法院已经查清事实的案件,第二审人民法院原则上不得以事实不清、证据不足为由发回重审。
第二审人民法院作出发回重审裁定时,应当在裁定书中详细阐明发回重审的理由及法律依据。
第七条 第二审人民法院因原审判决事实不清、证据不足将案件发回重审的,原则上只能发回重审一次。
第八条 最高人民法院通过审理案件、制定司法解释或者规范性文件、发布指导性案例、召开审判业务会议、组织法官培训等形式,对地方各级人民法院和专门人民法院的审判业务工作进行指导。
第九条 高级人民法院通过审理案件、制定审判业务文件、发布参考性案例、召开审判业务会议、组织法官培训等形式,对辖区内各级人民法院和专门人民法院的审判业务工作进行指导。
高级人民法院制定审判业务文件,应当经审判委员会讨论通过。最高人民法院发现高级人民法院制定的审判业务文件与现行法律、司法解释相抵触的,应当责令其纠正。
第十条 中级人民法院通过审理案件、总结审判经验、组织法官培训等形式,对基层人民法院的审判业务工作进行指导。
第十一条 本意见自公布之日起施行。
第三篇:经济法2013司法考试大纲
2013年司法考试大纲:经济法
第一章 竞争法
基本要求:
了解:反垄断法、反不正当竞争法的制度目标和行为规范,以及相关的程序规则和法律责任。
理解:市场经济中公平竞争对法律制度的要求以及在维护竞争秩序中政府的职能和作用。
熟悉并能够运用:垄断行为和不正当竞争行为的识别标准与规制措施。
考试内容:
第一节 反垄断法
反垄断法的立法目的和基本原则 垄断行为(垄断协议 滥用市场支配地位 经营者
集中 滥用行政权利排除、限制竞争)反垄断调查机制(反垄断调查机构的职权 反垄断调查程序 对垄断行为的处罚措施)违反反垄断法的法律责任
第二节 反不正当竞争法
反不正当竞争法的立法目的 限制竞争行为(公用企业或其他依法具有独占地位的经营者的限制竞争行为 政府及其所属部门的限制竞争行为 搭售或附加其他不合理条件的行为 招标投标中的串通行为)不正当竞争行为(混淆行为 商业贿赂行为 虚假宣传行为 侵犯商业秘密行为 低价倾销行为 不正当有奖销售行为 诋毁商誉行为)监督检查(监督检查部门 监督检查部门的职权)违反反不正当竞争法的法律责任(违反反不正当竞争法的行为种类及其法律责任)
第二章 消费者法
基本要求:
了解:消费者权益保护法、产品质量法和食品安全法的制度目标,以及相关的权利保障机制、争议解决机制和质量控制机制。
理解:消费者在市场经济中的重要地位以及政府和消费者组织在维护消费者权益中的作用,各类市场主体(生产者、销售者、运输者等)的产品质量义务,食品安全控制与检验。
熟悉并能够运用:消费者维权常用的法律规则,产品质量、食品安全问题引发的相关法律责任。考试内容:
第一节 消费者权益保护法
甘
消费者权益保护法的适用对象 消费者的权利与经营者的义务(消费者的权利 经营者的义务)争议的解决(争议解决的途径 解决争议的几项特定规则)违反消费者权益保护法的法律贪任(违反消费者权益保护法的行为及其民事责任、行政责任和刑事责任)
第二节 产品质量法
产品质量法的调整对象和立法宗旨 产品质量责任 产品质量监督(产品质量的行政监督 社会监督 产品质量检验 认证机构)生产者、销售者的产品质量义务(生产者的产品质量义务 销售者的产品质量义务)产品责任(产品幸准的归责原则 损害赔偿责任 诉讼时效)违反产品质量法的法律责任(生产者、销售者违反产品质量法的法律责任 其他相关当事人违反产品质量法的法律责任 质量监督部门和其他政府部门违反产品质量法的法律责任)
第三节食品安全法
食品安全法的立法目的 适用范围 食品安全风险监测和评估 食品安全标准 食品安全控制(生产经营中的食品安全控制制度 食品进出口管理 食品召回制度)食品检验制度 食品安全事故处置机制 政府监管机构及其职权 法律责任(食品生产经营者责任 第三人责任 行政责任)
第三章 银行业法
基本要求:
了解:商业银行法和银行业监督管理法的制度目标和墓本原则,以及商业银行规范运行的基本制度和银行业监督管理的体系构架。
理解:银行业法所面对的主要问题及政策依据,以及银行业立法所采取的基本对策。
熟悉并能够运用:商业银行业务相关的组织规则、交易规则和涉及金融稳定的监管措施。
考试内容:
第一节 商业银行法
商业银行的业务 商业银行的管理机制 贷款法律制度 商业银行的接管、清算和终止 违反商业银行法的法律责任
第二节 银行业监督管理法
监督管理机构 监督管理职责 监督管理措施 违反银行业监督管理的法律责任
第四章 财税法
基本要求:
了解:税法的各主要立法及审计法的调整对象和基本规则,以及各税种的概念和内容。
理解:我国税法的公共政策依据,以及审计工作的基本准则。
熟悉并能够运用:税收征管法律的主要制度和纳税人权利。
第一节:税法
税法概述(税法的概念和调整对象 税收法律关系 税法的构成要素)增值税法(增值税的概念和基本内容)消费税法(消费税的概念和基本内容)营业税法(营业税的概念和基本内容)企业所得税法(企业所得税的概念和基本内容)个人所得税法(个人人所得税的概念和基本内容)车船税法(车船税的基本内容)税收征收管理法(税收征收管理法的宗旨和适用范围 纳税人权利 税务管理 税收征收 税务检查 法律责任)
第二节审计法
审计的概念 审计法的调整范围 审计法的原则 审计工作领导体制 审计机关的职责和权限 违反审计法的责任(被审计单位的违法责任 审计人员的违法责任)
第五章 劳动法
基本要求:
了解:劳动法律关系的特征,以及政府和司法在劳动者保护中的作用。
理解:调整劳动合同关系和保障劳动者权益的各主要制度的目标、原则和基本规则,以及劳动纠纷的解决机制。
熟悉并能够运用:劳动合同、劳动基准和劳动争议解选的法律规则。
考试内容:
第一节 劳动法概述
劳动法的概念和调整对象 我国劳动法的适用范围 劳动法律关系
第二节 劳动合同法
劳动合同的概念和种类 劳动合同的订立 劳动合同的条款 劳动合同的效力 劳户合同的履行和变更 劳动合同的解除和终止(解除劳动合同的条件、程序和经济补偿 劳动合同终止的法定情形)集体合同(集体合同的概念 集体合同的成立和生效 集体合同争议处理)劳务派遣(劳务派遣岗位 劳务派遣单位 劳务派遣协议 用工单位的义务 被派遣劳动者的权利)非全日制用工 违反劳动合同法的法律责任
第三节 劳动基准法
工作时间和休息休假(工作时间的概念和种类 休息休假的概念和种类 有关加班的法律规定)工资法律制度(工资的概念和特征 工资分配原则 工资支付保障 最低工资保障)职业安全卫生法(职业安全卫生法的概念和特点 职业安全卫生法律制度的内容)
第四节 劳动争议
劳动争议的概念和分类 劳动争议的处理机构(劳动争议调解机构 劳动争议仲栽机构 人民法院)劳动争议处理程序(协商 调解 仲裁 诉讼)
第六章 土地法和房地产法
基本要求:
了解:我国土地权利的基本构架,城乡规划的基本流程、城市房地产市场的构成,以及各相关的管理制度。理解:土地管理和城市房地产管理面临的主要社会问题和立法的政策依据,以及政府在土地管理、城乡规划和房地产市场管理中的职能。
熟悉并能够运用:各种房地产权利和交易规则、建设规划和审批程序。
考试内容:
第一节 土地管理法
土地所有权(国家土地所有权 集体土地所有权)国有土地使用权(出让土地使用权 划拨土地使用权)集体土地使用权(土地承包经营权 宅基地使用初)建设用地管理(国家建设用地 乡村建设用地)土地法律责在与纠纷处理(违反土地管理法的法律责任 土地纠纷及其解决途径)
第二节 城乡规划法
城乡规划和规划区 城乡规划的制定(体系规划和总体规划 控制性详细规划 修建性详细规划)城乡规划的实施(基本要求近期建设规划 建设规划许可 建设规划变更 临时建设规划管理 核实与监督检查)城乡规划的修改 监督检查和法律责任
第三节 城市房地产管理法
房地产开发制度(房地产开发项目管理 房地产开发企业管理)房地产交易制度(房地产转让 房地产抵押 房屋租赁 商品房预售与按揭)物业服务管理制度(物业服务法律关系的主体 物业服务管理的内容 商品房销售与前期物业服务)
第七章 环境保护法
基本要求:
了解:我国环境保护的基本制度和环境法律责任,以及环境纠纷的处理程序。
理解:环境保护法的政策精神,以及政府在环境保护中的职能作用。
熟悉并能够运用:环境控制和环境治理的法律手段。
考试内容:
第一节 概述
环境保护法的概念和特点 环境保护法的体系 环境保护法的基本原则
第二节 环境保护法的基本制度
环境规划制度 清洁生产制度 环境影响评价制度 “三同时”制度 排污收费制度 总量控制制度 环境保护许可证制度 限期治理制度 环境标准制度'
第三节 环境责任和环境纠纷
环境法律责任(环境行政责任 环境民事责任 环境刑事责任)环境纠纷的处理程序(环境行政纠纷处理程序 环境民事纠纷处理程序)
附录:法律法规目录
中华人民共和国反垄断法
(2007年8月30日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过 2007年8月30日中华人民共和国主席令第68号公布 自2008年8月1日起施行)
中华人民共和国反不正当竞争法
(1993年9月2日第八届全国人民代表大会常务委员会第三次会议通过 1993年9月2日中华人民共和国主席令第10号公布 自1993年12月1日起施行)
中华人民共和国消费者权益保护法
(1993年10月31日第八届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过 1993年10月31日中华人民共和国主席令第11号公布 自1994年1 月1日起施行)
中华人民共和国产品质量法
人民代表大会常务委员会第十六次会议《关于修改<中华人民共知国产品质量法>的决定》修正)
中华人民共和国食品安全法
(2009年2月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第七次会议通过 2009年2月28日中华人民共和国主席令第9号公布 自2009年6 月1日起施行)
中华人民共和国商业银行法
(1995年5月10日第八届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过 根据2003年12月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第六次会议(关于修改<中华人民共和国商业银行法>的决定》够正)
中华人民共和国银行业监督管理法:
(2003年12月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过 根据2006年10月31日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议《关于修改<中华人民共和国银行业监督管理法>的决定》修正)中华人民共和国税收征收管理法
(1992年9月4日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过 根据1995年2月28日第八届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议《关于修改<中华人民共和国税收征收管理法>的决定》修正2001年 4月28第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议修订)
中华人民共和国税收征收管理法实施细则
(2002年9月7日国务院令第362号公布 根据2012年11月9日国务院令第628号修改)
中华人民共和国个人所得税法
(1980年9月10日第五届全国人民代表大会第三次会议通过 根据 1993 年10月31日第八届全国人民代表大会常务委员会第四次会议《关于修改<中华人民共和国个人所得税法>的决定》第一次修正 根据1999年8月 30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改<中华人民共和国个人所得税法>的决定》第二次修正 根据2005年10月27日 第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议《关于修改(中华人民共和国个人所得税法)的决定》第三次修正 根据2007年6月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改<中华人民共和国个人所得税法>的决定》第四次修正 根据2007年12月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议《关于修改的决定》第六次修正)
中华人民共和国企业所得税法:
(2007年3月16日第十届全国人民代表大会第五次会议通过 2007年3月16日中华人民共和国主席令第63号公布 自2008年1月1日起施行)
中华人民共和国军船税法
(2011年2月25日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过 2011年2月25日中华人民共和国主席令第43号公布 自2012年 1月1日起施行)
中华人民共和国审计法
(1994年8月31日第八届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过 根据2006年2月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十次会议《关于修改的决定》修正)
中华人民共和国劳动法
(1994年7月5日第八届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过 1994年7月5日中华人民共和国主席令第28号公布 自1995年l月1日 起施行)
中华人民共和国劳动合同法
(2007年6月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过 根据2012年12月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改的决定》修正)
中华人民共和国劳动合同法实施条例
(2008年9月18日国务院令第535号公布 自2008年9月18日起施行)
中华人民共和国劳动争议调解仲裁法
共和国主席令第80号公布 自2008 年5月l日起施行)
中华人民共和国社会保险法
(2010年10月28日第十二届全国人民代表大会常务委负会第十七次会议通过 2010年10月28日中华人民共和国主席令第35号公布 自2011 '年7月1日起施行)
中华人民共和国主地管理法
(1986年6月25日第六届全国人民代表犬会常务委员会第十六次会议通过 根据1988年12月29日第七届全国人民代表大会常务委员会第五次会议《关于修改(中华人民共和国土地管理法)的决定》第一次修正 1998 年8月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第四次会议修订 根据 2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改(中华人民共和国土地管理法)的决定》第二次修正)
中华人民共和国城市房地产管理法
(1994年7月5日第八届全国人民代表大会常务李员净第八次会议通过 根据2007年8月30日第十届全国人民代表大会常务委员第二十九次会议《关于修改的决定》修正)
中华人民共和国城乡规划法
(2007年I0月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过 2007年10月 28日中华人民共和国主席令第74号公布 自2008年l 月1日起施行)
中华人民共和国环境保护法
(1989年2月2日第七届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过 1989年12月26日中华人民共和国主席令第22号公布 自公布之日起施行)。
中华人民共和国环境影响评价法
(2002年10月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过 2002年10月28日中华人民共和国主席令第77号公布 自2003年9月1日起施行)
第四篇:2011国家司法考试大纲
司法考试:国家司法考试大纲
中华人民共和国司法部 制定
修订说明 根据国家法治建设要求,依据中央政法委员会、中央组织部、中央宣传部、中央政策研 究室、中央文献研究室、教育部组织编写并公开发行的《社会主义法治理念读本》,司法部 组织有关专家对《2010 年国家司法考试大纲》社会主义法治理念部分进行了相应调整,进 一步完善了社会主义法治理念相关内容并单列一编;按照“了解”“理解”“熟悉并能够运、、用”三种能力层次提出该部分考试的基本要求。此外,根据法学理论的更新及现行法律法规 的变化,对其他考核知识点范围及部分法律法规进行适当增删。《2011 年国家司法考试大纲》包括以下三部分:
一、2011 年国家司法考试考试说明;
二、各科目考试范围及复习掌握的提示和要求;
三、各科目涉及到的应参考的主要法律法规目录。《2011 年国家司法考试大纲》编写、修订过程中,得到了法律实务部门和法学院校专 家和学者的大力支持。法律实务部门包括:最高人民法院、最高人民检察院、北京汉华律师 事务所;法学院校包括:国家行政学院、北京大学、中国人民大学、清华大学、北京师范大 学、浙江大学、武汉大学、吉林大学、厦门大学、北京外国语大学、中国政法大学、西南政 法大学、华东政法大学、中南财经政法大学、外交学院、华南理工大学、浙江工商大学等,在此一并表示感谢。中华人民共和国司法部 二 O—O 年四月
2011 年国家司法考试 考试说明
一、考试性质与测试目标 国家司法考试是为国家和社会选拔符合法律职业要求的合格法律专门人 才,由国家统一组织的从事特定法律职业的资格考试。根据法律规定,初任法 官、初任检察官、申请律师执业和担任公证员必须通过国家司法考试。国家司 法考试的目标是以公平、公正的考试方式和方法,检验应试人员是否具有担任 初任法官、检察官和执业律师、公证员所应具备的相应法律基础知识、专业技 能、实务能力和职业道德水准。通过国家司法考试的合格人员可以向司法部申 请授予法律职业资格。
二、考试内容、科目与要求 根据《国家司法考试实施办法》的规定,国家司法考试内容包括:理论法学、应用法学、现行法律规定、法律实务和法律职业道德。2011 年国家司法考试科 目包括:社会主义法治理念、法理学、法制史、宪法、行政法与行政诉讼法、刑法、刑事诉讼法、民法、民事诉讼法、商法、经济法、国际法、国际私法、国际经济法、司法制度与法律职业道德。对上述内容与科目,应试人员应分别从了解、理解、熟悉等三个能力层次予 以把握: ——了解,要求对相关法律知识、规定能够准确再认、再现,即知道“是什么” ; ——理解,在了解基础上,能够深刻领会相关法律知识、原理及规定,并藉 此解释、论证观点,分析现象,辨明正误,即明白“为什么” ; ——熟悉,要求能够灵活运用相关法律原理、观点和方法,依据相关法律规 定,综合分析、解决理论和实际问题,对社会法律现象和实务作出正确判断和评 价,即清楚“怎么办”。
三、考试方式 国家司法考试方式为闭卷笔试,考试实测共两天、分四场进行。
四、试卷结构 2011 年国家司法考试考试试卷共四张.试卷结构. 田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户,他们运营的线路
与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠,但依 《会议纪要》,不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服,向法院提起诉讼,要求,撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定,并请求确认市政府 《会议纪要》关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。问题: 1.甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容 是否属于行政诉讼受案范围?为什么? 2.田某、孙某和王某三人是否具有原告资格?为什么? 3.田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市 公交公司违法运营查处的内容违法的请求,是否属于法院的审理范围?为什 么?(五)分析题 答题要求:应试人员应仔细审阅试题,根据有关法律知识、原理及规定作出 全面分析,结合试题所给材料,按要求作答。示例:李某长期在甲市行人较多的马路边询问行人是否需要身份证,然后 将需要身份证的人的照片、住址等资料送交何某伪造。何某伪造后,李某再交 给购买者。在此期间,李某使用伪造的身份证办理手机入网手续并使用手机,造成电信资费损失 3000 余元。为了防止司法人员的抓捕,李某一直将一把三 角刮刀藏在内衣口袋中。2001 年 4 月下旬的一天晚上,李某在马路上询问行人 是否需要身份证时,发现钱某孤身一人行走,便窜至其背后将其背包(内有价值 2000 元的财物)夺走后迅速逃跑。钱某大声呼喊抓强盗。适逢民警赵某经过此 地,赵某将李某拦住。此时李某掏出三角刮刀,朝赵某的腰部捅了一刀后逃离,致赵某重伤。甲市公安机关抓获李某后,与李某居住地乙市公安机关·联系,发 现李某是因为在乙市使用信用卡透支 1 万元后,为逃避银行催收而逃至甲市 的。问题:请结合上述案情,分析李某各行为的性质,并请说明理由。(六)法律文书题 答题要求:应试人员应对试题所提供的事实材料进行加工整理,并按规范 格式和内容制作相应的法律文书,或要求应试人员对试题所提供的法律文书进 行分析,指出其不规范或错误之处并说明理由。法律文书题还应文字通顺、标
点正确、无语法错误。示例:被告人李某,男,1970 年 8 月 2 日生,汉族,农民,住赤山市龙安村。2000 年 9 月 7 日上午,被告人李某路经该市郊区时,见被害人徐某(女,34 岁)一人在草滩上牧羊,便上前搭话。交谈中李产生了邪念,便将徐拉入附近沟内 按倒在地,强行撕扯徐的裤子欲行强奸。徐极力反抗,大声呼救。李害怕罪行 暴露,掏出随身携带的匕首向徐的腹部猛刺一刀。徐继续呼救,李一手卡住徐 的脖子,另一手用匕首向徐的腹部猛刺数刀,致徐当场死亡。李取下徐手上戴 的手表和身上的 80 元钱,并将徐的尸体移到附近掩埋。随后,李将被害人放牧 的 125 只绵羊赶到临近的高家店村,准备销赃时被发现。李畏罪潜逃,后被抓 获归案。问题:现假定你为本案的公诉人,请根据上述案情撰写一份起诉书。答题要求: 1.格式正确,应具备的事项齐全; 2.请求合法有据,定性准确; 3.文字通顺简练,无语法错误和错别字; 4.题中耒涉及的当事人自然情况及司法机关的名称、文号等可自行编撰,但不得署应试人员姓名。(七)论述题 答题要求:应试人员应根据试题所提供的材料,运用掌握的法学知识、理论 进行分析和论述。论述题要求观点明确、说理充分、语言流畅、逻辑严谨、表述 准确。示例:英美法系国家实行判例法制度,法官的判决本身具有立法的意义,并 对以后处理类似案件具有拘束力。我国主要以成文法律及司法解释作为审判 案件的依据,同时最高人民法院也通过公布案例指导审判实践。请围绕“判例、案例与司法解释”谈谈你的看法。答题要求: 1.在分析、比较、评价的基础上,提出观点并运用法学知识阐述理由; 2.说理清楚,逻辑严谨,语言流畅,表达准确; 3.字数不少于 500 字。
社会主义法治理念
第一章 社会主义法治理念的基本理论 基本要求: 了解:法治,法治理念,马克思主义法治思想中国化的四次重大创新,“坚持 党的领导、人民当家作主和依法治国的统一”“党的事业至上、人民利益至上、,宪法法律至上”的提出。理解:社会主义法治理念的基本概念、基本特征、本质属性,社会主义法治 理念的理论渊源和实践基础,“三者统一”与“三个至上”的重大意义。熟悉并能够运用: “三个至上”的精神实质及其内在关系,社会主义法治理 念是马克思主义法治思想中国化的最新成果,是中国特色社会主义理论体系的 重要组成部分,是社会主义法治建设的指导思想,分析和评价有关案例、实例。考试内容: 第一节 社会主义法治理念的基本特征和本质属性 社会主义法治理念的基本概念(法治 法治理念 社会主义法治理 念)社会主义法治理念的基本特征(政治性 人民性 科学性 开 放性)社会主义法治理念的本质属性(坚持党的领导、人民当家作 主和依法治国的统一 党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至 上)第二节 社会主义法治理念的理论渊源和实践基础 社会主义法治理念的理论渊源(马克思主义法治思想 中国传统法 律思想 西方资本主义法治思想)社会主义法治理念的实践基础 第三节 社会主义法治理念的地位和作用 社会主义法治理念的地位(马克思主义法治思想中国化的最新成 果 中国特色社会主义理论体系的重要组成部分 设的指导思想)社会主义法治理念的作用 第二章 社会主义法治理念的基本内容 基本要求: 了解:依法治国的基本内涵,执法为民的基本内涵,公平正义的基本内涵,社会主义法治建
服务大局的基本内涵,党的领导的基本内涵。理解:依法治国是社会主义法治的核心内容,执法为民是社会主义法治的 本质要求,公平正义是社会主义法治的价值追求,服务大局是社会主义法治的 重要使命,党的领导是社会主义法治的根本保证。熟悉并能够运用: “法律效果、政治效果、社会效果”的内在一致性,中国特 色社会主义法治发展道路,中国特色社会主义司法制度,分析和评价有关案例、实例。考试内容: 第一节 依法治国 依法治国是社会主义法治的核心内容 依法治国的基本内涵 第二节 执法为民 执法为民是社会主义法治的本质要求 执法为民的基本内涵 第三节 公平正义 公平正义是社会主义法治的价值追求 公平正义的基本内涵 第四节 服务大局 服务大局是社会主义法治的重要使命 服务大局的基本内涵 第五节 党的领导 党的领导是社会主义法治的根本保证 党的领导的基本内涵 第三章 社会主义法治理念的基本要求 基本要求: 了解:社会主义法治理念基本要求的内容。理解:依法行政和依法执政。熟悉并能够运用:社会主义法治理念指导立法、司法工作,分析和评价有关 案例、实例。考试内容: 第一节 健全完善立法 健全完善立法的基本要求(科学立法 民主立法 法制统一 体系 完备)第二节 坚持依法行政 坚持依法行政的基本要求(合法行政 合理行政 高效便民 权责
统一 政务公开 提高依法行政能力和职业道德水平)第三节 严格公正司法 严格公正司法的基本要求(维护司法公正 主)第四节 其他基本要求 加强制约监督 自觉诚信守法 繁荣法学事业 坚持依法执政 提高司法效率 树立司法权威 发扬司法民
法 理 学 第一章 法的本体 基本要求: 了解:法的概念的争议,马克思主义关于法的本质的基本观点,法的定义,法的价值的含义,法律规则的含义、逻辑结构,法律原则的概念与种类,法律权 利与义务的概念,法的渊源的含义,当代中国法的正式渊源,当代中国法的非正 式渊源,法律部门与法律体系的含义,当代中国的法律体系,法的效力的含义,法律关系的含义,法律关系的主体的含义与种类,法律关系的内容,法律关系客 体的含义,法律事实的含义,法律责任的含义,法律责任的免除条件,法律制裁 的含义。理解:法的特征,法的规范作用与社会作用,法的局限性,法的价值的种类(秩序、自由、正义),法的价值冲突及其解决,法律规则与语言的关系,法律规则 与法律条文的区别,法律规则的种类,法律规则与法律原则的区别,法律规则与 法律原则的适用,权利与义务的分类及相互关系,正式的法的渊源与非正式的 法的渊源,正式的法的渊源的效力原则(不同位阶的法的渊源之间的冲突原则、同一位阶的法的渊源之间的冲突原则、位阶出现交叉时的法的渊源之间的冲突 原则),公法、社会法与私法的含义与区别,研究法律体系的意义,法的效力根 据,法的对人效力原则,法的空间效力,法的生效时间与失效时间及溯及力,法 律关系的特征与种类,权利能力与行为能力,法律关系的客体种类,法律事件与 法律行为,法律责任的特点,法律责任与权力、权利和义务的关系,法律责任的 竞合,归责原则。熟悉并能够运用:法学的基本知识、概念,分析和评价有关的案例、事例或
者法条。考试内容: 第一节 法的概念 法的概念的争议 法的定义 马克思主义关于法的本质的基本观 点 法的特征(规范性 国家意志性 普遍性 强制。性 程序性 可诉性)法的作用(规范作用与社会作用 法的局限性)第二节 法的价值 法的价值的含义 法的价值的种类(秩序 自由 正义)法的价值 冲突及其解决 第三节 法的要素 法律规则(法律规则的含义 逻辑结构 法律规则与语言 法律规 则与法律条文的区别 法律规则的分类)法律原则(法律原则的含 义、种类 法律原则与法律规则的区别)法律规则与法律原则的适 用 权利与义务(权利、义务的含义、分类及相互关系)第四节 法的渊源 法的渊源的概念(法的渊源的含义)正式的法的渊源与非正式的法 的渊源 当代中国法的正式渊源(宪法 法律 行政法规 行政规 章 地方性法规 自治条例和单行条例)正式的法的渊源的效力 原则(不同位阶的法的渊源之间的冲突原则 同一位阶的法的渊源 之间的冲突原则 位阶出现交叉时的法的渊源之间的;中突原则)当代中国法的非正式渊源(判例 政策习惯)第五节 法律部门与法律体系 法律部门(法律部门的含义 法律部门的划分标准)公法、社会法 与私法的含义与区别 法律体系(法律体系的含义 的意义)当代中国法律体系(我国主要法律部门)第六节 法的效力 法的效力的含义 法的效力的根据 法的效力范围 法对人的效力(法对人的效力原则)法的空间效力 法的时间效力(法的生效时 间 法终止生效的时间 第七节 法律关系 法的溯及力)研究法律体系
法律关系的概念与种类(法律关系的含义与特征 法律关系的种 类)法律关系主体(法律关系主体的含义和种类 权利能力和行为 能力)法律关系的内容(法律关系主体的权利与义务)法律关系 客体(法律关系客体的含义和种类)法律关系的产生、变更与消灭(法律事实、法律事件与法律行为)第八节 法律责任 法律责任的概念(法律责任的含义 法律责任的特点 法律责任与 权力、权利、义务的关系)法律责任的竞合 归责与免责(法律责任 的归责原则 法律责任的免责条件)法律制裁(法律制裁的含义)第二章 法的运行 基本要求: 了解:立法和立法权限,执法的含义,司法的含义,守法的含义与构成,法律 监督的含义与构成,法律监督的体系,法律适用的步骤,法律推理的含义,法律 解释的含义。理解:立法与法治,当代中国的立法体制,合宪性与合法性原则,实事求是、从实际出发原则,民主立法原则,原则性与灵活性相结合原则,立法程序(法律 议案的提出、法律案的审议、法律的表决和通过、法律的公布),执法的特点,司 法的特点,法律适用的目标,法律推理的特征,法律解释的特征,法律解释方法 的位阶。熟悉并能够运用:执法的基本原则,执法与司法的区别,司法的基本要求和 原则,内部证成与外部证成的区分,演绎法律推理,归纳法律推理,类比法律推 理,设证法律推理,语义解释,立法者目的解释,历史解释,体系解释,客观目的 解释,当代中国的法律解释体制,分析和评价有关的案例、事例或者法条。考试内容: 第一节 立法 立法和立法体制(立法权限 当代中国的立法体制)立法原则(合 宪性与合法性原则 实事求是、从实际出发原则 民主立法原则
原则性与灵活性相结合原则)立法程序(法律议案的提出 法律案 的审议 法律的表决和通过 法律的公布)第二节 法的实施
执法(执法的含义 执法的特点 执法的基本原则)司法(司法的 含义 司法的特点及其与执法的区别 当代中国司法的基本要求和 原则)守法(守法的含义与构成)法律监督(法律监督的含义和 构成)法律监督体系(国家法律监督体系 社会法律监督体系)第三节 法适用的一般原理 法适用的目标(可预测性与正当性)法律适用的步骤(确认事实 寻找法律规范 推导法律决定)内部证成与外部证成的区分 第四节 法律推理 法律推理(法律推理的含义和特点)演绎法律推理 理 类比法律推理 设证法律推理 第五节 法律解释 法律解释(法律解释的含义与特点 法律解释的种类)法律解释的 方法(语义解释 立法者目的解释 历史解释 体系解释 客观目 的解释)法律解释方法的位阶 当代中国的法律解释体制 第三章 法的演进 基本要求: 了解:法的起源的各种学说,法产生的根源,法产生的标志,法的历史类型 的更替,法的现代化的类型,法治国家的含义,法治国家的基本条件,社会主义 法治国家的基本条件。理解:法与原始社会规范的主要区别,法产生的一般规律,法的历史类型的 含义,法的传统的含义,法律文化的含义,法律意识的含义,法的现代化的含义,法治的含义,法治与人治的区别,法治与法制的区别。熟悉并能够运用:法的继承的含义与根据,法的移植的含义,法系的含义,西方国家两大法系的含义与区别,法的现代化的动力来源,当代中国法治现代 化的历史进程与特点,分析和评价有关的案例、事例或者法条。考试内容: 第一节 法的起源 法的起源的各种学说 法产生的过程与标志(法产生的根源 法产 生的主要标志 法与原始社会规范的主要区别)法产生的一般规律 第二节 法的发展,归纳法律推
法的历史类型(法的历史类型的概念 法的历史类型的更替)法的 继承与法的移植(法的继承的含义与根据 法的移植的含义)第三节 法的传统 法的传统的含义 法律文化的含义 法律意识(法律意识的含义与 结构)法系(法系的含义 第四节 法的现代化 法的现代化(法的现代化的含义 法的现代化的动力来源 法的现 代化的类型)当代中国法治现代化的历史进程与特点 第五节 法治理论 法治(法治的含义 法治与人治的区别 法治与法制的区别)法治 国家与社会主义法治国家(法治国家的含义 法治国家的基本条 件 社会主义法治国家的基本条件)第四章 法与社会 基本要求: 了解:法与政策的联系,法与政策的区别,法与国家的一般关系。理解:法与和谐社会,法与政治的一般关系,法与道德的联系,法与宗教的 相互关系,法与人权的一般关系。熟悉并能够运用:法与社会的一般关系,法与经济的一般关系,法与科学技 术,法与道德的区别,分析和评价有关的案例、事例或者法条。考试内容: 第一节 法与社会的一般理论 法与社会的一般关系 法与和谐社会 第二节 法与经济 西方国家两大法系的含义与区别)
法与经济的一般关系 法与科学技术(科技进步对法的影响 法对科技进步的作用)第三节 法与政治 法与政治的一般关系(政治对法的作用 法对政治的作用)法与政 策的联系 法与政策的区别(意志属性、规范形式、实施方式、调整范 围、稳定性与程序性程度等方面的区别)法与国家(法与国家的一 般关系)
第四节 法与道德 法与道德的联系 法与道德的区别(产生方式、表现形式、调整范围、实施方式等方面的区别)第五节 法与宗教 法与宗教的相互影响(宗教对法的影响 法对宗教的影响)第六节 法与人权 人权的概念 法与人权的一般关系(人权与法律的评价标准 法与 人权的实现)法 制 史 第一章 中国法制史 第一节 西周至秦汉、魏晋时期的法制 基本要求: 了解:先秦法制主要内容、秦汉律的主要内容,这一时期的司法制度。理解:法治思想、出礼人刑,秋冬行刑,八议、五服制罪。熟悉:汉代亲亲得相首匿原则、春秋决狱,并能够分析借鉴。考试内容: 法治思想(以德配天 明德慎罚 德主刑辅)先秦法制主要内容(出礼入刑 五刑 契约与婚姻继承法律 铸刑书与铸刑鼎 《法 经》)秦汉律的主要内容(罪名与刑罚 文景帝废肉刑 亲亲得相 首匿)魏晋南北朝时期法典的发展变化(名例律 八议 五服制 罪)司法制度(大司寇 五听 三刺 廷尉 春秋决狱 秋冬行 刑)第二节 唐宋至明清时期的法制 基本要求: 了解:永徽律疏,六赃,五刑,宋刑统与编敕、契约与婚姻继承法规,元代四 等人制度,明律与明大诰,明清会典,罪名与刑罚,这一时期的司法制度。理解:中华法系,十恶、保辜,立法思想与刑罚原则,清律与例。熟悉:翻异别勘,审级管辖,会审,死刑复奏,并能够分析借鉴。考试内容: 永徽律疏与中华法系 十恶 六赃 保辜 五刑与刑罚原则(公罪
与私罪 自首与类推 化外人)宋刑统与编敕 契约与婚姻继承 法规 元代四等人制度 明律与明大诰 清律与例 罪名与刑罚
(折杖法 刺配 凌迟 奸党罪)立法思想与刑罚原则(明刑弼 教 重其所重轻其所轻 故杀与谋杀)司法制度(大理寺 刑部
御史台与都察院 提点刑狱司与提刑按察使司 刑讯与仇嫌回避原 则 翻异别勘 审级管辖 廷杖与厂卫 会审 死刑复奏)第三节 清末、民国时期的法制 基本要求: 了解:清末主要修律内容,清末司法体制的变化。理解:清末“预备立宪”。熟悉:这一时期的宪法性文件,并能够分析借鉴。考试内容: 清末“预备立宪”(《钦定宪法大纲》 十九信条 谘议局与资政
院)清末主要修律内容(《大清现行刑律》 《大清新刑律》 《大清 商律草案》 《大清民律草案》 诉讼法律与法院编制法)清末司 法体制的变化(四级三审制 领事裁判权 会审公廨)《中华民国 临时约法》 “天坛宪草”与“袁记约法” “贿选宪法” 《中华民国 宪法(1947)》 第二章 外国法制史 第一节 罗马法 基本要求: 了解:罗马法的产生和《十二表法》的制定。理解:罗马法的发展,罗马法的渊源和分类。熟悉:罗马私法的基本内容,罗马法的历史地位,并能够分析借鉴。考试内容: 罗马《十二表法(DodiclTavole)》的制定 罗马法的渊源和分类 罗 马私法的基本内容(人法 物法 诉讼法)罗马法的历史地位
[《国法大全(CorpusJurisCivilis)》——《查士丁尼法典(CodexJustinianeus)》《法学阶梯(1nstitutiones)》《学说汇纂(Digesta)》《新、、、律(Novellae)》 罗马法的复兴及其意义]
第二节 英美法系 基本要求: 了解:历史沿革,英国法的渊源。理解:英美法系的形成与特点。熟悉:美国宪法,英美司法制度,并能够分析借鉴。考试内容: 英国法的渊源(普通法 衡平法 制定法)《美国联邦宪法(Con· stitutionOftheUnitedStatesOfAmerica)》(宪法的制定 宪法的主要
内容与修正案)英美司法制度(美国联邦最高法院与司法审查权 陪审制度 辩护制度)英美法系的特点 第三节 大陆法系 基本要求: 了解:历史沿革。理解:大陆法系的形成和特点。熟悉:宪法与民法的主要内容及其特点,并能够分析借鉴。考试内容: 宪法[《法国人权与公民权利宣言(DeclarationoftheRightsofMan andoftheCitizen)》和宪法 1946 年日本“和平宪法”] 《法国民法 典(CodeNapolEon)》与《德国民法典(BUrgerlichesGesetzbuchfardas DeutscheReich)》 司法制度(法院组织 民事、刑事诉讼)大陆法 系的特点 宪 第一章 宪法基本理论 基本要求: 了解:宪法的概念、特征、分类,宪法产生的条件,旧中国宪法的历史发展,新中国宪法的产生与发展,现行宪法的基本特点与修正内容,宪法的基本原则,宪法与法律的关系,宪法作用,宪法渊源,宪法结构,宪法效力,宪法规范,宪政 的含义与特征。理解:人民主权原则、基本人权原则、法治原则和权力制约原则及其在我国 宪法上的具体表现。法
熟悉:现行宪法的基本特点与修改内容、宪法的基本原则,并能够结合宪法 文本的相关规定分析和评价有关宪法现象、宪法事例或宪法问题。考试内容: 第一节 宪法的概念 宪法的含义 宪法的基本特征(宪法是国家的根本法 宪法是公民 权利的保障书 宪法是民主事实法律化的基本形式)宪法与法律 的关系 宪法与宪政的关系 宪法的分类 第二节 宪法的历史发展近代意义宪法的产生 中国宪法的历史发展(旧中国宪法的历史发 展 新中国宪法的产生与发展 现行宪法的修改)第三节 宪法的基本原则 人民主权原则 基本人权原则 法治原则 权力制约原则 第四节 宪法的作用 宪法的一般功能 宪法在社会主义法治国家建设中的作用(立法 执法 司法 守法)第五节 宪法的渊源与宪法典的结构 宪法的渊源(宪法典 宪法性法律 宪法惯例 宪法判例 国际条 约)宪法典的结构(序言的效力 正文 附则)第六节 宪法规范 宪法规范的概念 宪法规范的主要特点(根本性 最高权威性 原 则性 纲领性 相对稳定性)宪法规范的分类(确认性规范 禁止 性规范 权利性规范与义务性规范 程序性规范)第七节 宪法效力 宪法效力的概念 宪法效力的表现 宪法与条约关系 第二章 国家的基本制度(上)基本要求: 了解:我国的国家性质,人民民主专政的内涵以及共产党领导的多党合作 和政治协商制度、爱国统一战线、国家的基本经济制度、国家的基本文化制度的 内容。理解:我国人民民主专政的本质,我国社会主义市场经济的重要组成部分,理解:人民代表大会制度的特征,选举制度的基本原则,直接和间接选举的 组织与程序,我国的行政区划,民族自治地方的自治制度,特别行政区的概念与 特征,中央与特别行政区的关系,特别行政区的政治体制,特别行政区的法律制 度,基层群众性自治组织的性质。熟悉:人民代表大会制度的地位与作用、选举制度、民族区域自治制度、中 央与特别行政区的关系,基层群众性自治组织的任务并能够结合《宪法》《选举、法》《香港特别行政区基本法》《澳门特别行政区基本法》《村民委员会组织、、、法》和《城市居民委员会组织法》分析有关的宪法案例、宪法事例或法条。考试内容: 第一节 人民代表大会制度
政权组织形式的概念与种类 人民代表大会制度的概念与特点 第二节 选举制度 .
选举制度的概念 我国选举制度的基本原则(选举权的普遍性原 则 选举权的平等性原则 直接选举和间接选举并用的原则 秘密 投票原则)我国选举的组织与程序(选举的组织 划分选区和选民 登记 候选人制度 投票选举 对代表的罢免和补选)特别行政 区和台湾省全国人大代表的选举 选举的物质保障和法律保障(对 破坏选举的制裁)第三节 国家结构形式 国家结构形式概念 我国是单一制的国家结构形式 我国的行政区 域划分 第四节 民族区域自治制度 民族区域自治制度的概念 民族自治地方的自治机关 民族自治地 方的自治权 第五节 特别行政区制度 特别行政区的概念和特点 中央与特别行政区的关系 特别行政区 的政治体制(特别行政区行政长官 特别行政区政府 特别行政区 立法会 特别行政区的司法机关)特别行政区的法律制度(特别行 政区基本法 予以保留的原有法律 特别行政区立法机关制定的法 律 适用于特别行政区的全国性法律)第六节 基层群众性自治制度 基层群众性自治组织的含义和特点 村民委员会 第四章 公民的基本权利与义务 基本要求: 了解:公民与国籍的含义,基本权利和基本义务的一般原理,人权与公民权 的含义,基本义务的含义与主要内容。理解:我国公民的基本权利的概念、内容与特点。熟悉:公民基本权利的一般原理和我国公民基本权利和义务的主要特点,并结合宪法文本和相关法律规定分析有关的宪法案例、宪法事例或法条。考试内容: 居民委员会
第一节 公民基本权利与义务概述 基本权利和基本义务的概念 基本权利效力 基本权利限制界限 基本权利与人权 2004 年修宪载入“国家尊重和保障人权”的重要 意义 我国公民基本权利与义务的主要特点(公民基本权利和自由 的广泛性 公民基本权利和义务的平等性 公民基本权利和义务的 现实性 公民基本权利和义务的一致性)第二节 我国公民的基本权利平等权 政治权利和自由(选举权和被选举权 六项政治自由)宗 教信仰自由 人身自由(生命权 人身自由 人格尊严不受侵犯 住宅不受侵犯 通信自由和通信秘密受法律保护)社会经济权利(财产权 劳动权 休息权 获得物质帮助权)文化教育权利(受 教育的权利 文化权利和自由)监督权和获得赔偿权 第三节 我国公民的基本义务 基本义务的概念与特点 我国公民基本义务的主要内容(维护国家
统一和民族团结,遵守宪法和法律、保守国家秘密、爱护公共财产、遵 守劳动纪律、遵守公共秩序、尊重社会公德,维护祖国的安全、荣誉和 利益,保卫祖国、依法服兵役和参加民兵组织,依法纳税,其他基本义 务)第五章 国家机构 基本要求: 了解:宪法与国家机构的关系、国家机构特征,我国宪法关于国家机构的活 动原则与划分。理解:我国国家机构的组织,不同国家机构的组成、任期、职权、会议制度和 工作程序,人民法院的组织体系、职权和基本制度,审判中的宪法原则,人民检 察院的组织体系、领导体制和职权,人民法院、人民检察院和公安机关的相互关 系。熟悉:国家机构的活动原则,全国人民代表大会及其常务委员会、国家主 席、国务院、中央军事委员会、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府、人 民法院和人民检察院的宪法地位,并能够结合宪法文本分析有关的宪法案例、宪法事例或法条。
考试内容: 第一节 国家机构概述 国家机构的概念和分类 我国国家机构的组织和活动原则(民主集
中制原则 社会主义法治原则 责任制原则 联系群众、为人民服 务原则 精简和效率原则)第二节 全国人民代表大会及其常务委员会 全国人民代表大会(全国人大的性质和地位 全国人大的组成和任 期 全国人大的职权 全国人大的会议制度和工作程序)全国人 大常委会(全国人大常委会的性质和地位 全国人大常委会的组成 和任期 全国人大常委会的职权 全国人大常委会的会议制度与工 作程序)全国人大各委员会(常设性委员会 临时性委员会)全 国人民代表大会代表(代表的权利 代表的义务)第三节 中华人民共和国主席 国家主席的性质和地位 国家主席的产生和任期(国家主席的产
生 国家主席的任期)国家主席的职权 国家主席职位的补缺 第四节 国务院 国务院的性质和地位 国务院的组成和任期(国务院的组成 国务 院的任期)国务院的领导体制(总理负责制 会议制度)国务院 的职权 国务院所属各部、各委员会(各部、各委员会的性质和地 位 各部、各委员会的领导体制 各部、各委员会的职权)审计机 关 第五节 中央军事委员会 中央军事委员会的性质和地位 中央军事委员会的组成和任期 中 央军事委员会的领导体制 第六节 地方各级人民代表大会和地方各级人民政府 地方各级人民代表大会(地方各级人大的性质和地位 地方各级人 大的组成和任期 地方各级人大的职权 地方各级人大的会议制度 和工作程序 专门委员会和调查委员会)县级以上地方各级人大
常委会(地方各级人大常委会的性质、地位、组成和任期 地方各级 人大常委会的职权 地方各级人大常委会的会议制度)地方各级 人大代表(代表的权利 代表的义务)地方各级人民政府(地方各 级人民政府的性质和地位 地方各级人民政府的组成、任期和领导 体制 地方各级人民政府的职权 地方各级人民政府所属工作部 门 地方各级人民政府的派出机关)第七节 人民法院与人民检察院 人民法院的组织与制度(人民法院的性质和任务 人民法院的组织 体系 人民法院的职权)人民检察院的组织与制度(人民检察院的 性质和任务 人民检察院的组织体系 人民检察院的职权)人民 法院、人民检察院与公安机关的关系 第六章 宪法的实施及其保障 基本要求: 了解:宪法实施的特征与意义,宪法修改,宪法解释。理解:宪法修改的程序,宪法实施保障的内容,宪法实施保障的基本方式,我国的宪法实施保障机制。熟悉:宪法解释的原则和方法,宪法修改的程序,宪法实施保障的体制,并 运用宪法文本和其他相关法律的规定分析现实生活中出现的宪法问题或相关 的宪法事例。考试内容: 第一节 宪法实施概述 宪法实施的概念(宪法实施的含义 宪法的执行和宪法的适用 宪 法的遵守)宪法实施的主要特点(广泛性和综合性 性 直接性和间接性)第二节 宪法的修改 宪法修改的含义 宪法修改的方式(全面修改 部分修改)宪法修 改的程序(提案 先决投票 起草和公布 通过 公布)第三节 宪法的解释 宪法解释的机关 宪法解释的原则 宪法解释的方法 宪法解释的 程序 最高性和原则
第四节 宪法实施的保障 宪法实施保障的内容(保障法律、法规等规范性文件的合宪性 保障 国家机关及其工作人员、各政党、武装力量、社会团体、企业、事业组 织和全体公民行为的合宪性)宪法实施保障的体制(司法机关负责 保障宪法实施的体制 立法机关负责保障宪法实施的体制 专门机 关负责保障宪法实施的体制)宪法实施保障的基本方式(事先审查 和事后审查 附带性审查和宪法控诉)我国的宪法实施保障的基 本体制 附录:法律法规目录 中华人民共和国宪法(1982 年 12 月 4 日第五届全国人民代表大会第五次会议通过 1982 年 12 月 4 日全国人民代表大会公告公布施行)中华人民共和国宪法修正案(1988 年 4 月 12 日第七届全国人民代表大会第一次会议通过 1988 年 4 月 12 日全国人民代表大会公告公布施行)中华人民共和国宪法修正案(1993 年 3 月 29 日第八届全国人民代表大会第一次会议通过 1993 年 3 月 29 日全国人民代表大会公告公布施行)中华人民共和国宪法修正案(1999 年 3 月 15 日第九届全国人民代表大会第二次会议通过 1999 年 3 月 15 日全国人民代表大会公告公布施行)中华人民共和国宪法修正案(2004 年 3 月 14 日第十届全国人民代表大会第二次会议通过 2004 年 3 月 14 日全国人民代表大会公告公布施行)反分裂国家法(2005 年 3 月 14 日第十届全国人民代表大会第三次会议通过 2005 年 3 月 14 日中华人民共和国主席令第 34 号公布 自公布之日起施行)中华人民共和国立法法(2000 年 3 月 15 日第九届全国人民代表大会第三次会议通过 2000 年 3 月 15 日中华人民共和国主席令第 31 号公布 自 2000 年 7 月 1 日起施行)
中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法(1979 年 7 月 1 日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 根据 1982 年 12 月 10 日第五届全国人民代表大会第五次会议《关于修改{中华人民 共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法)的若干规定的 决议》第一次修正 根据 1986 年 12 月 2 日第六届全国人民代表大会常务 委员会第十八次会议《关于修改(中华人民共和国全国人民代表大会和地 方各级人民代表大会选举法)的决定》第二次修正 根据 1995 年 2 月 28
日第八届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议《关于修改(中华人 民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法)的决定》第 三次修正 根据 2004 年 10 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会 第十二次会议《关于修改{中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级 人民代表大会选举法)的决定》第四次修正 根据 2011 年 3 月 14 日第十 一届全国人民代表大会第三次会议《关于修改{中华人民共和国全国人民 代表大会和地方各级人民代表大会选举法)的决定》第五次修正)中华人民共和国集会游行示威法(1989 年 10 月 31 日第七届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过 1989 年 10 月 31 日中华人民共和国主席令第 20 号公布施行)中华人民共和国全国人民代表大会组织法(1982 年 12 月 10 日第五届全国人民代表大会第五次会议通过 1982 年 12 月 10 日全国人民代表大会公告公布施行)中华人民共和国国务院组织法(1982 年 12 月 10 日第五届全国人民代表大会第五次会议通过 1982 年 12 月 10 日全国人民代表大会常务委员会委员长令第 14 号公布施行)中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法(1979 年 7 月 1 日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 根据 1982 年 12 月 10 日第五届全国人民代表大会第五次会议《关于修改{中华人民 共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法)的若干规定的 决议》第一次修正 根据 1986 年 12 月 2 日第六届全国人民代表大会常务 委员会第十八次会议《关于修改{中华人民共和国地方各级人民代表大会 和地方各级人民政府组织法)的决定》第二次修正 根据 1995 年 2 月 28
日第八届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议《关于修改{中华人 民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法)的决定》第 三次修正 根据 2004 年 10 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会 第十二次会议《关于修改{中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方 各级人民政府组织法)的决定》第四次修正)中华人民共和国民族区域自治法(1984 年 5 月 31 日第六届全国人民代表大会第二次会议通过 根据 2001 年 2 月 28 日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十次会议《关于修 改(中华人民共和国民族区域自治法)的决定》修正)中华人民共和国香港特别行政区基本法(1990 年 4 月 4 日第七届全国人民代表大会第三次会议通过 1990 年 4 月 4 日中华人民共和国土席令第 26 号公布 自 1997 年 7 月 1 日起施行)中华人民共和国澳门特别行政区基本法(1993 年 3 月 31 日第八届全国人民代表大会第一次会议通过 1993 年 3 月 31 日中华人民共和国主席令第 3 号公布 自 1999 年 12 月 20 日起施 行)中华人民共和国村民委员会组织法(1998 年 11 月 4 日第九届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通 过 1998 年 11 月 4 日中华人民共和国主席令第 9 号公布 自公布之日起 施行)中华人民共和国城市居民委员会组织法(1989 年 12 月 26 日第七届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通 过 1989 年 12 月 26 日中华人民共和国主席令第 21 号公布 自 1990 年 1 月 1 日起施行)中华人民共和国各级人民代表大会常务委员会监督法(2006 年 8 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议 通过 2006 年 8 月 27 日中华人民共和国主席令第 53 号公布 自 2007 年 1 月 1 日起施行)经 济 法 第一章竞争法
基本要求: 了解:反垄断法、反不正当竞争法的制度目标和行为规范,以及相关的程序 规则和法律责任。理解:市场经济中公平竞争对法律制度的要求以及在维护竞争秩序中政府 的职能和作用。熟悉并能够运用:垄断行为和不正当竞争行为的识别标准与规制措施。考试内容: 第一节 反垄断法 反垄断法的立法目的和基本原则 垄断行为(垄断协议 滥用市场 支配地位 经营者集中 滥用行政权力排除、限制竞争)反垄断调 对垄断行为的
查机制(反垄断调查机构的职权 反垄断调查程序 处罚措施)违反反垄断法的法律责任 第二节 反不正当竞争法
反不正当竞争法的立法目的 限制竞争行为(公用企业或其他依 法具有独占地位的经营者的限制竞争行为 政府及其所属部门的 限制竞争行为 搭售或附加其他不合理条件的行为 招标投标中 的串通行为)不正当竞争行为(混淆行为 商业贿赂行为 虚假 宣传行为 侵犯商业秘密行为 低价倾销行为 不正当有奖销售 行为 诋毁商誉行为)监督检查(监督检查部门 监督检查部门 的职权)违反反不正当竞争法的法律责任(违反反不正当竞争法 的行为种类及其法律责任)第二章 消费者法 基本要求: 了解:消费者权益保护法、产品质量法和食品安全法的制度目标,以及相关 的权利保障机制、争议解决机制和质量控制机制。理解:消费者在市场经济中的重要地位以及政府和消费者组织在维护消费 者权益中的作用,各类市场主体(生产者、销售者、运输者等)的产品质量义务,食品安全控制与检验。熟悉并能够运用:消费者维权常用的法律规则,产品质量、食品安全问题引 发的相关法律责任。
考试内容: 第一节 消费者权益保护法 消费者权益保护法的适用对象 消费者的权利与经营者的义务(消 费者的权利 经营者的义务)争议的解决(争议解决的途径 解决 争议的几项特定规则)违反消费者权益保护法的法律责任(违反消 费者权益保护法的行为及其民事责任、行政责任和刑事责任)第二节 产品质量法 产品质量法的调整对象和立法宗旨 产品质量责任 产品质量监督 ·(产品质量的行政监督 社会监督 产品质量检验 认证机构)生 产者、销售者的产品质量义务(生产者的产品质量义务 销售者的产 品质量义务)产品责任(产品责任的归责原则 损害赔偿责任 诉 讼时效)违反产品质量法的法律责任(生产者、销售者违反产品质 量法的法律责任 其他相关当事人违反产品质量法的法律责任 质 量监督部门和其他政府部门违反产品质量法的法律责任)第三节 食品安全法 食品安全法的立法目的 适用范围 食品安全风险监测和评估 食
品安全标准 食品安全控制(生产经营中的食品安全控制制度 食 品进出口管理 食品召回制度)食品检验制度 食品安全事故处 置机制 政府监管机构及其职权 法律责任(食品生产经营者责任 第三人责任 行政责任)第三章 银行业法 基本要求: 了解:商业银行法和银行业监督管理法的制度目标和基本原则,以及商业 银行规范运行的基本制度和银行业监督管理的体系构架。理解:银行业法所面对的主要问题及政策依据,以及银行业立法所采取的 基本对策。熟悉并能够运用:商业银行业务相关的组织规则、交易规则和涉及金融稳 定的监管措施。考试内容: 第一节 商业银行法
商业银行的业务 商业银行的管理机制 贷款法律制度 商业银行 的接管、清算和终止 违反商业银行法的法律责任 第二节 银行业监督管理法 监督管理机构 监督管理职责 监督管理措施 违反银行业监督管 理法的法律责任 第四章 财税 法 基本要求: 了解:税法的各主要立法及审计法的调整对象和基本规则,以及各税种的 概念和内容。理解:我国税法的公共政策依据,以及审计工作的基本准则。熟悉并能够运用:税收征管法律的主要制度和纳税人权利。考试内容: 第一节 税法 税法概述(税法的概念和调整对象 税收法律关系 税法的构成要
素)增值税法(增值税的概念和基本内容)消费税法(消费税的 概念和基本内容)营业税法(营业税的概念和基本内容)企业所 得税法(企业所得税的概念和基本内容)个人所得税法(个人所得 税的概念和基本内.容)税收征收管理法(税收征收管理法的宗旨和 适用范围 纳税人权利 任)第二节 审计法 审计的概念 审计法的调整范围 审计法的原则 审计工作领导体 税务管理 税款征收 税务检查 法律责
制 审计机关的职责和权限 违反审计法的责任(被审计单位的违 法责任 审计人员的违法责任)第五章 劳 动 法 基本要求: 了解:劳动法律关系的特征,以及政府和司法在劳动者保护中的作用。
理解:调整劳动合同关系和保障劳动者权益的各主要制度的目标、原则和 基本规则,以及劳动纠纷的解决机制。熟悉并能够运用:劳动合同、劳动基准和劳动争议解决的法律规则。考试内容: 第一节 劳动法概述 劳动法的概念和调整对象 我国劳动法的适用范围 劳动法律关系 第二节 劳动合同法 劳动合同的概念和种类 劳动合同的订立 劳动合同的条款 劳动
合同的效力 劳动合同的履行和变更 劳动合同的解除和终止(解 除劳动合同的条件、程序和经济补偿 劳动合同终止的法定情形)集体合同(集体合同的概念 集体合同的成立和生效 集体合同争 议处理)劳务派遣(劳务派遣单位 劳务派遣协议 用工单位的义
务 被派遣劳动者的权利)非全日制用工 违反劳动合同法的法 律责任 第三节 劳动基准法 工作时间和休息休假(工作时间的概念和种类 休息休假的概念和 种类 有关加班的法律规定)工资法律制度(工资的概念和特征 工资分配原则 工资支付保障 最低工资保障)职业安全卫生法(职业安全卫生法的概念和特点 职业安全卫生法律制度的内容)第四节 劳动争议 劳动争议的概念和分类 构 劳动争议仲裁机构 解 仲裁 诉讼)第六章 土地法和房地产法 基本要求: 了解:我国土地权利的基本构架,城乡规划的基本流程、城市房地产市场的 构成,以及各相关的管理制度。理解:土地管理和城市房地产管理面临的主要社会问题和立法的政策依 据,以及政府在土地管理、城乡规划和房地产市场管理中的职能。熟悉并能够运用:各种房地产权利和交易规则、建设规划和审批程序。劳动争议的处理机构(劳动争议调解机 人民法院)劳动争议处理程序(协商 调
考试内容: 第一节 土地管理法 土地所有权(国家土地所有权 集体土地所有权)国有土地使用权(出让土地使用权 划拨土地使用权)集体土地使用权(土地承包 经营权 宅基地使用权)建设用地管理(国家建设用地 乡村建设 用地)土地法律责任与纠纷处理(违反土地管理法的法律责任 土 地纠纷及其解决途径)第二节 城乡规划法 城乡规划和规划区 城乡规划的制定(体系规划和总体规划 控制 性详细规划 修建性详细规划)城乡规划的实施(基本要求近期 建设规划 建设规划许可 建设规划变更 临时建设规划管理 核
实与监督检查)城乡规划的修改 监督检查和法律责任 第三节 城市房地产管理法 房地产开发制度(房地产开发项目管理 房地产开发企业管理)房 地产交易制度(房地产转让 房地产抵押 房屋租赁 商品房预售 与按揭)物业服务管理制度(物业服务法律关系的主体 物业服务 管理的内容 商品房销售与前期物业服务)第七章 环境保护法 基本要求: 了解:我国环境保护的基本制度和环境法律责任,以及环境纠纷的处理程序。理解:环境保护法的政策精神,以及政府在环境保护中的职能作用。熟悉并能够运用:环境控制和环境治理的法律手段。考试内容: 第一节 概述 环境保护法的概念和特点 环境保护法的体系 环境保护法的基本 原则 第二节 环境保护法的基本制度
环境规划制度 清洁生产制度 环境影响评价制度 “三同时”制 度 排污收费制度 总量控制制度 环境保护许可证制度 限期治 · 理制度 环境标准制度
第三节 环境责任和环境纠纷 环境法律责任(环境行政责任 环境民事责任 环境刑事责任)环 境纠纷的处理程序(环境行政纠纷处理程序 环境民事纠纷处理程 序)附录:法律法规目录 中华人民共和国反垄断法(2007 年 8 月 30 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议 通过 2007 年 8 月 30 日中华人民共和国主席令第 68 号公布 自 2008 年 8 月 1 日起施行)中华人民共和国反不正当竞争法(1993 年 9 月 2 日第八届全国人民代表大会常务委员会第三次会议通过 1993 年 9 月 2 日中华人民共和国主席令第 10 号公布 自 1993 年 12 月 1 日起施行)中华人民共和国消费者权益保护法(1993 年 10 月 31 日第八届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过 1993 年 10 月 31 日中华人民共和国主席令第 11 号公布 自 1994 年 1 月 1 日起施行)中华人民共和国产品质量法(1993 年 2 月 22 日第七届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通 过 根据 2000 年 7 月 8 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十六次 会议《关于修改{中华人民共和国产品质量法)的决定》修正)中华人民共和国食品安全法(2010 年 2 月 28 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第七次会议通 过 2010 年 2 月 28 口中华人民共和国主席令第 9 号公布 自 2010 年 6 月 1 日起施行)中华人民共和国商业银行法(1995 年 5 月 10 日第八届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通
过 根据 2003 年 12 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第六次 会议《关于修改{中华人民共和国商业银行法)的决定》修正)中华人民共和国银行业监督管理法(2003 年 12 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过 根据 2006 年 10 月 31 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十四 次会议《关于修改{中华人民共和国银行业监督管理法)的决定》修正)中华人民共和国税收征收管理法(1992 年 9 月 4 日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议通 过 根据 1995 年 2 月 28 日第八届全国人民代表大会常务委员会第十二次 会议《关于修改(中华人民共和国税收征收管理法)的决定》修正 2001 年 4 月 28 日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议修订 2001 年 4 月 28 日中华人民共和国主席令第 49 号公布 自 2001 年 5 月 1 日起施行)
中华人民共和国税收征收管理法实施细则(2002 年 9 月 7 日国务院令第 362 号公布 自 2002 年 10 月 15 日起施行)中华人民共和国个人所得税法(1980 年 9 月 10 日第五届全国人民代表大会第三次会议通过 根据 1993 年 10 月 31 日第八届全国人民代表大会常务委员会第四次会议《关于修改 {中华人民共和国个人所得税法)的决定》第一次修正 根据 1999 年 8 月 30 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改<中华 人民共和国个人所得税法>的决定》第二次修正 根据 2005 年 10 月 27 日 第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议《关于修改<中华人民 共和国个人所得税法)的决定》第三次修正 根据 2007 年 6 月 29 日第十 届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改{中华人民共 和国个人所得税法)的决定》第四次修正 根据 2007 年 12 月 29 日第十届 全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议《关于修改{中华人民共和 国个人所得税法)的决定》第五次修正)中华人民共和国企业所得税法(2007 年 3 月 16 日第十届全国人民代表大会第五次会议通过 2007 年 3
月 16 日中华人民共和国主席令第 63 号公布 自 2008 年 1 月 1 日起施行)中华人民共和国审计法(1994 年 8 月 31 日第八届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过 根据 2006 年 2 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十次会 议《关于修改{中华人民共和国审计法)的决定》修正)中华人民共和国劳动法(1994 年 7 月 5 日第八届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过 1994 年 7 月 5 日中华人民共和国主席令第 28 号公布 自 1995 年 1 月 1 日 起施行)中华人民共和国企业劳动争议处理条例(1993 年 6 月 11 日国务院令第 117 号发布 自 1993 年 8 月 1 日起施行)中华人民共和国劳动合同法(2007 年 6 月 29 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议 通过 2007 年 6 月 29 日中华人民共和国主席令第 65 号公布 自 2008 年 1 月 1 日起施行)中华人民共和国劳动合同法实施条例(2008 年 9 月 18 日国务院令第 535 号公布 自 2008 年 9 月 18 日起施 行)中华人民共和国劳动争议调解仲裁法(2007 年 12 月 29 日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议 通过 2007 年 12 月 29 日中华人民共和国主席令第 80 号公布 自 2008 年 5 月 1 日起施行)中华人民共和国土地管理法(1986 年 6 月 25 日第六届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议通 过 根据 1988 年 12 月 29 日第七届全国人民代表大会常务委员会第五次 会议《关于修改{中华人民共和国土地管理法)的决定》第一次修正 1998 年 8 月 29 日第九届全国人民代表大会常务委员会第四次会议修订 根据 2004 年 8 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关 于修改(中华人民共和国土地管理法)的决定》第二次修正)中华人民共和国城市房地产管理法
(1994 年 7 月 5 日第八届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过 根据 2007 年 8 月 30 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会 议《关于修改(中华人民共和国城市房地产管理法>的决定》修正)中华人民共和国城乡规划法(2007 年 10 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通 过 2007 年 10 月 28 日中华人民共和国主席令第 74 号公布 自 2008 年 1 月 1 日起施行)中华人民共和国环境保护法(1989 年 12 月 26 日第七届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通 过 1989 年 12 月 26 日中华人民共和国主席令第 22 号公布 自公布之日 起施行)中华人民共和国环境影响评价法(2002 年 10 月 28 日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通 过 2002 年 10 月 28 日中华人民共和国主席令第 77 号公布 自 2003 年 9 月 1 日起施行)
国 际 法 第一章 导 基本要求: 了解:国际法的特征、国际法与国内法关系。理解:国际法的各项基本原则。熟悉:国际法的渊源,国际法在我国国内法律制度中的地位。考试内容: 第一节 国际法的概念和渊源 国际法的概念和特征 国际法渊源(国际条约 国际习惯 一般法 律原则 确立国际法原则的辅助方法)国际法的基本原则 第二节 国际法与国内法的关系 国际法与国内法关系概述 国际法在我国国内法律制度中的地位 第二章 国际法律责任 基本要求: 论
了解:国际法主体的概念和范围,国际组织的性质和一般制度,国际法律责 任的概念和主要形式。理解:国家的构成要素与类型,关于国家承认与继承的规则,国家的基本权 利,联合国体系,国际责任制度的新发展。熟悉:国际法中国家的基本权利,管辖权和主权豁免的规则,国际责任的归 责原则、构成要件和对不法性排除的情况。考试内容: 第一节 国际法主体 国际法主体的范围 国家的构成要素与类型(国家的要素 现代国 家的主要类型)国家的基本权利(独立权平等权 权)国家的管辖权与国家主权豁免(国家的管辖权 自保权 管辖 管辖权的,中突
和解决 国家主权豁免)国际法上的承认与继承(国际法上的承 认 国际法上的继承)国际组织(政府间国际组织及其一般制度 联合国体系 非政府国际组织)第二节 国际法律责任的构成和形式 国际法律责任的构成(归责原则 国家不法行为的要件)排除不法 性的情况(同意 对抗与自卫 不可抗力和偶然事故 危难或紧急 状态)国际责任的形式(终止不法行为 恢复原状 保证不再重犯 限制主权)第三节 国际责任制度的新发展 国际刑事责任问题 国际赔偿责任问题 第三章 国际法上的空间划分 基本要求: 了解:国际法上关于空间划分的基本依据和特点,国际环境法的基本原则。理解:各个区域的范围与相互联系,领土的取得方式,边界和边境制度,两 极地区的法律地位,国际法环境保护的主要制度。熟悉:有关领土、海洋、航空和外空等各领域的主要国际法规则和制度。考试内容: 第一节 领土 领土和领土主权(领土的构成 领土主权 领土主权的限制 河流 赔偿 道歉
制度)领土的取得方式(传统国际法的方式 现代国际实践中的新 发展)边界和边境制度(边界 边境制度)两极地区的法律地位(南极地区 北极地区)第二节 海洋法 内海及有关制度(领海基线 内海及港口制度)领海及毗连区(领 海及领海制度 毗连区及有关制度)专属经济区和大陆架(专属经
济区及其法律制度 大陆架及其法律制度)公海与国际海底区域(公海制度 国际海底区域制度)第三节 国际航空法与外层空间法 领空及其界限问题(领空的水平界限 领空的垂直界限)国际航空 法体系(国际航空的基本制度 国际民航的损害赔偿责任 国际民 航安全制度)外层空间法律体系(外空活动的主要原则 外空活动 的主要法律制度)第四节 国际环境保护法 国际环境法的原则 国际环境保护的主要制度(大气环境保护 海
洋环境保护 自然生态和资源保护 控制危险废物的越境转移)第四章 国际法上的个人 基本要求: 了解:国籍的概念、个人在国际法中的地位,国际人权法的体系和机制。理解:外国人待遇的主要模式、出入境和居留的主要规则。熟悉:国籍变更的主要方式、外交保护的主要规则,引渡及庇护制度。考试内容: 第一节 国籍 国籍的概念 国籍的取得与丧失(国籍的取得 国籍的丧失)国籍 的冲突和解决 第二节 外国人的法律地位
外国人及其法律地位的概念 入境、居留和出境
外国人的待遇
外交保护(外交保护的性质 外交保护的条件和范围)第三节 引渡和庇护 引渡 庇护 第四节 国际人权法 概述 国际人权条约体系 国际保护人权机制 第五章 外交关系法与领事关系法 基本要求: 了解:外交关系和领事关系的性质,外交代表机关的构成、职务和法律地 位。理解:外交特权豁免的依据,外交特权豁免与领事特权豁免的区别和联系。熟悉:外交特权豁免和领事特权豁免的规则。考试内容: 第一节 概述 第二节 外交关系法 外交机关(国家中央外交机关 外交代表机关)外交特权与豁免(使馆的特权与豁免 外交人员的特权与豁免 使馆及享有外交特 权与豁免人员的义务)第三节 领事关系法 领事机构的建立及其职务(领事馆组成及人员派遣 领事职务)领
事特权与豁免(领馆的特权与豁免 领事官员的特权与豁免)第六章条 约 法 基本要求: 了解:条约的特征、条约缔结的一般程序、条约修订的一般规则。理解:条约成立的实质要件,条约的保留,中国缔结条约的国内法程序。熟悉:条约的效力、条约的解释,条约的终止和暂停施行。考试内容: 第一节 概述 条约的定义和特征 条约成立的实质要件(缔约能力和缔约权 自 由同意 符合强行法规则)
第二节 条约的缔结 条约的缔结程序和方式(约文的议定 约文的认证 同意接受条约
拘束的表示)条约的保留(保留的概念与范围 保留的接受 保留 的法律效果)第三节 条约的效力 条约的生效 条约的适用(条约必须遵守原则 条约适用范围 条 约的冲突)条约对第三国的效力 第四节 条约的解释和修订 条约的解释(条约解释的一般规则 条约解释的辅助规则)条约的 修订 条约的终止和暂停施行(条约终止和暂停施行的原因 条约 终止和暂停施行的程序及后果)第七章 国际争端的和平解决 基本要求: 了解:国际争端的特点以及和平解决国际争端原则。理解:国际法中和平解决争端各项方法的性质和特点。熟悉:国际法院的管辖权的特点和规则、司法程序,以及仲裁作为解决国际 争端的特点和规则。考试内容: 第一节 国际争端与解决方法 国际争端的传统解决方式(强制方法 非强制方法)政治方法和国 际组织方式 第二节 国际争端的法律解决方法 仲裁(仲裁的一般规则 国际常设仲裁法院)法院方式(国际法 院 国际海洋法法庭)第八章 战争与武装冲突法 基本要求: 了解:战争与武装冲突法体系,对战争犯罪惩处的国际实践的发展。理解:战争法律状态的开始、结束与后果,国际人道法的基本原则。熟悉:国际法对作战手段的限制规则,对战时平民及受难者保护的有关规 则。
考试内容: 第一节 概述 战争与武装冲突法(战争的概念 战争法体系)战争状态与战时中 立(战争的开始 战争的结束 战时中立)第二节 对作战手段的限制和对战时平民及战争受难者的保护 对作战手段和方法的限制 对战时平民和战争受难者的保护 第三节 战争犯罪 战争犯罪的概念 惩罚战争犯罪的主要国际司法实践 附录:法律法规目录 中华人民共和国缔结条约程序法(1990 年 12 月 28 日第七届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通 过 1990 年 12 月 28 日中华人民共和国主席令第 37 号公布 自公布之日 起施行)中华人民共和国领海及毗连区法(1992 年 2 月 25 日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议 通过 1992 年 2 月 25 日中华人民共和国主席令第 55 号公布 自公布之 日起施行)中华人民共和国专属经济区和大陆架法(1998 年 6 月 26 日第九届全国人民代表大会常务委员会第三次会议通 过 1998 年 6 月 26 日中华人民共和国主席令第 6 号公布 自公布之日起 施行)中华人民共和国国籍法(1980 年 9 月 10 日第五届全国人民代表大会第三次会议通过 1980 年 9 月 10 日全国人民代表大会常务委员会委员长令第 8 号公布 自公布之日 起施行)中华人民共和国公民出境入境管理法(1985 年 11 月 22 日第六届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通 过 1985 年 11 月 22 日中华人民共和国主席令第 32 号公布 自公布之日 起施行)中华人民共和国外国人人境出境管理法
(1985 年 11 月 22 日第六届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通 过 1985 年 11 月 22 日中华人民共和国主席令第 31 号公布 自 1986 年 2 月 1 日起施行)中华人民共和国引渡法(2000 年 12 月 28 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通 过 2000 年 12 月 28 日中华人民共和国主席令第 12 号公布 自公布之日 起施行)国际私法 第一章 国际私法概述 基本要求: 了解:国际私法的名称、定义和调整对象。理解:国际私法的国内法渊源和国际法渊源。熟悉并能够运用:国际私法规范、国际私法调整国际民商事法律关系的方 法、国际民商事法律关系的构成。考试内容: 第一节 国际私法的概念 国际私法的名称(法则区别说 私国际法 国际私法 冲突法)国 际私法的调整对象(国际民商事法律关系 国际私法调整国际民商 事法律关系的方法)国际私法的定义 第二节 国际私法的范围 在国际私法范围上的不同主张 国际私法的规范(外国人的民商事 法律地位规范 冲突规范 国际统一实体私法规范 国际民商事争 议解决规范)第三节 国际私法的渊源 国内法渊源(国内立法 国内判例 司法解释)国际法渊源(国际 条约 国际惯例)第二章 国际私法的主体 基本要求: 了解:自然人、法人、国家、国际组织的国际私法主体资格,外国人的民商事 法律地位。
理解:自然人的国籍、住所、居所以及法人的国籍、住所、营业所在国际私法 上的意义,国家及其财产豁免问题的产生与发展。熟悉并能够运用:自然人国籍的积极冲突和消极冲突及其解决,自然人住 所的积极冲突和消极冲突及其解决,法人的国籍、住所的确定,外国法人的认可 规则,国家及其财产豁免制度以及关于外国人的民商事法律地位的制度。考试内容: 第一节 自然人 自然人的国际私法主体资格 自然人的国籍(自然人国籍的积极冲 突的解决 自然人国籍的消极,中突的解决)自然人的住所(自然人 住所的积极冲突的解决 的居所 第二节 法人 法人的国际私法主体资格 法人的国籍(法人国籍的确定 中国在 实践中确定法人国籍的做法)法人的住所 法人的营业所 外国 法人的认可(外国法人认可的概念 外国法人认可的方式 外国法 人在中国的认可)第三节 国家和国际组织 国家和国际组织的国际私法主体资格 国家及其财产豁免(国家及 其财产豁免的概念 国家及其财产豁免问题的产生 国家及其财产 豁免权的内容 国家及其财产豁免的理论 国家及其财产豁免与国 家的民商事法律责任 中国的实践)第四节 外国人的民商事法律地位 关于外国人的民商事法律地位的制度(国民待遇 最惠国待遇 优 惠待遇)外国人在中国的民商事法律地位 第三章 法律冲突、冲突规范和准据法 基本要求: 了解:法律冲突的概念和类型,冲突规范的概念、结构和类型,准据法的概 念。熟悉并能够运用:国际民商事法律冲突的解决方法,准据法的选择方法以 受准据法的确定。自然人住所的消极;中突的解决)自然人
考试内容:
.
第一节 法律冲突 法律冲突的概念和类型(法律冲突的概念 法律,中突的类型)国际 民商事法律冲突的产生和特点(国际民商事法律,中突的产生 国际 民商事法律,中突的特点)国际民商事法律冲突的解决方法(冲突法 解决方法 实体法解决方法)第二节 冲突规范 冲突规范的概念(,中突规范的名称和定义,中突规范的特性)冲突 规范的结构(冲突规范的构成 连结点 系属公式)冲突规范的类 型(单边冲突规范 双边,中突规范 重叠适用的,中突规范 选择适 用的冲突规范)第三节 准据法 准据法的概念和特点(准据法的概念 准据法.的特点)准据法的选 择方法 准据法的确定(区际法律,中突与准据法的确定 人际法律 冲突与准据法的确定 时际法律冲突与准据法的确定)第四章 适用冲突规范的制度 基本要求: 了解:适用冲突规范的各种制度(识别、反致、外国法的查明、公共秩序保留 和法律规避)的概念、内容以及我国的相关法律规定。理解:适用冲突规范的各种制度的作用和它们导致的结果。熟悉并能够运用:适用冲突规范的各种制度以及我国法律的相关规定。考试内容: 第一节 识别 识别的概念及其法律意义 识别的依据(依法院地法识别 依准据法识别)第二节 反致 反致的概念和类型(直接反致 转致 间接反致 完全反致)反致 问题的产生 关于反致的实践 中国关于反致的规定 第三节 外国法的查明和解释 外国法的查明的概念 外国法的查明方法 无法查明外国法时的解 决办法 外国法的错误适用(适用内国冲突规范的错误 适用外国
法本身的错误)外国法的解释 中国关于外国法的查明的规定 第四节 公共秩序保留 公共秩序保留的概念及其法律意义 关于公共秩序保留的实践 中 国关于公共秩序保留的规定 第五节 法律规避 法律规避的概念 法律规避的效力 法律规避的对象 中国关于法 律规避的规定 第五章 国际民商事关系的法律适用 基本要求: 了解:各种常见的国际民商事法律关系中的法律冲突以及我国法律的相关 规定。理解:重要的法律适用规则。熟悉并能够运用:我国法律的重要法律适用规则。考试内容: 第一节·权利能力和行为能力,自然人权利能力的法律适用(自然人权利能力的法律冲突 自然人 权利能力的法律适用)自然人行为能力的法律适用(自然人行为能 力的法律,中突 自然人行为能力的法律适用)法人权利能力和行 为能力的法律适用(法人权利能力和行为能力的法律冲突 法人权 利能力和行为能力的法律适用)第二节 物权 物之所在地法原则(物之所在地法原则的含义 物之所在地法的适 用范围 物之所在地法适用的例外)物权关系的法律适用(动产物 权和不动产物权的法律适用 中国关于物权法律适用的规定)第三节 债权 合同的法律适用(合同准据法的概念 分割论与单一论 主观论与 客观论 当事人意思自治原则 客观标志说 最密切联系原则 特 征性履行方法 中国关于合同法律适用的规定)侵权行为的法律 适用(侵权行为地的认定 侵权行为的法律冲突 一般侵权行为的
法律适用 特殊侵权行为的法律适用 中国关于侵权行为法律适用
的规定)第四节 商事关系 票据关系的法律适用(票据当事人能力的法律适用 票据行为方式 的法律适用 票据追索权行使期限的法律适用 持票人责任的法律 适用 票据丧失时权利保全程序的法律适用)海事关系的法律适 用 民用航空关系的法律适用 第五节 婚姻与家庭 结婚的法律适用(结婚实质要件的法律适用 结婚形式要件的法律 适用 中国关于涉外结婚的规定),夫妻关系的法律适用(夫妻人身 关系的法律适用 夫妻财产关系的法律适用)离婚的法律适用(离 婚案件的管辖权 离婚的法律适用 中国关于涉外离婚的规定)父母子女关系的法律适用 收养的法律适用(收养成立的法律适 用 收养效力的法律适用 收养解除的法律适用 中国关于收养法
律适用的规定)监护的法律适用 扶养的法律适用 第六节 继承 法定继承的法律适用(区别制 同一制 继承准据法的适用范围 中国关于法定继承法律适用的规定)遗嘱的法律适用(立遗嘱人能 力的法律适用 遗嘱方式的法律适用 遗嘱内容和效力的法律适
用)无人继承财产归属问题的法律适用(关于无人继承财产的理 论 无人继承财产归属问题的法律适用)第六章 国际民商事争议的解决 基本要求: 了解:协商、调解、仲裁与诉讼等国际民商事争议的解决方式和我国的相关 法律规定。理解:国际民商事争议解决方式的运作。熟悉并能够运用:国际民事诉讼和国际商事仲裁。
考试内容: 第一节 国际民商事争议概述 国际民商事争议的概念和特点(国际民商事争议的概念 国际民商 事争议的特点)国际民商事争议的类型 国际民商事争议的解决 方式(协商 调解 仲裁 第二节 国际商事仲裁 国际商事仲裁的概念和特性 仲裁机构(临时仲裁庭 常设仲裁机 构 中国的常设涉外仲裁机构)仲裁协议(仲裁协议的概念和类 型 仲裁协议的基本内容 仲裁协议的法律效力 性及其认定)仲裁程序中的财产保全与证据保全 仲裁协议的有效 国际商事仲裁 司法诉讼 替代争议解决方式)的法律适用 申·请撤销仲裁裁决 仲裁裁决的执行(承认与执行外 .国仲裁裁决的国际公约 中国仲裁机构涉外仲裁裁决在我国的执 行 中国仲裁机构仲裁裁决在外国的承认与执行 我国的承认与执行)第三节 国际民事诉讼 国际民事诉讼和国际民事诉讼法(国际民事诉讼的概念和特点 国 际民事诉讼法的概念和特点)外国人的民事诉讼地位(有关外国人 民事诉讼地位的一般原则 外国人在中国的民事诉讼地位)国际 民事案件管辖权(国际民事案件管辖权概述 确定国际民事案件管 辖权的原则 一事再理与一事两诉 诉讼管辖权和仲裁管辖权 中 国关于国际民事案件管辖权的规定)国际民事诉讼的期间 诉讼 保全 诉讼时效 国际司法协助(司法协助的概念 司法协助的途 外国仲裁裁决在
径和履行 司法协助条约 中国关于司法协助的规定 域外送达与 中国关于域外送达文书的规定 域外取证)承认与执行外国法院 判决的程序和条件(双边司法协助协定的规定 中国关于外国法院 判决承认与执行的规定)外资非正常撤离中国相关利益方跨国追 究与诉讼的问题 第七章 区际法律问题 基本要求: 了解:区际法律冲突、区际司法协助的概念和我国的相关规定。
理解:我国产生区际法律冲突和做出区际司法协助安排的原因。熟悉并能够运用:我国区际司法协助安排的内容与相关规则。
考试内容: 第一节 区际法律冲突与区际冲突法 区际法律冲突与区际冲突法的概念 区际法律冲突的解决(区际冲 突法解决途径 统一实体法解决途径)中国区际法律冲突的解决(中国区际法律冲突的解决途径 中国区际法律冲突的解决步骤)第二节 区际司法协助 中国内地与港澳台地区之间的送达(内地与香港特别行政区之间的 送达 内地与澳门特别行政区之间的送达 内地与台湾地区之间的 送达)中国内地与港澳台地区之间的调查取证 中国内地与港澳 台地区相互执行法院判决 中国内地与港澳台地区相互执行仲裁裁 决 附录:法律法规目录 外国人在中华人民共和国收养子女登记办法(1999 年 5 月 12 日国务院批准 1999 年 5 月 25 日民政部发布)最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定(2001 年 12 月 25 日最高人民法院审判委员会第 1203 次会议通过 2002 年 2 月 25 日最高人民法院公告公布 自 2002 年 3 月 1 日起施行)法释 [2002)5 号 关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约(1965 年 11 月 15 日订于海牙 1969 年 2 月 10 日生效)关于从国外调取民事或商事证据公约(1970 年 3 月 18 日订于海牙 1972 年 10 月 7 日生效)最高人民法院、外交部、司法部关于执行《关于向国外送达民事或商事司法文书 和司法外文书公约》有关程序的通知(1992 年 3 月 4 日)外发 C1992)8 号 最高人民法院、外交部、司法部关于我国法院和外国法院通过外交途径相互委 托送达法律文书若干问题的通知
(1986 年 8 月 14 日)外发(1986)47 号 司法部、最高人民法院、外交部关于印发《关于执行海牙送达公约的实施办法》 的通知(1992 年 9 月 19 日)司发通[1992)093 号 最高人民法院关于向外国公司送达司法文书能否向其驻华代表机构送达并适 用留置送达问题的批复(2002 年 6 月 11 日最高人民法院审判委员会第 1225 次会议通过 2002 年 6 月 18 日公布 自 2002 年 6 月 22 日起施行)法释[2002)15 号 最高人民法院关于涉外民事或商事案件司法文书送达问题若干规定(2006 年 7 月 17 日最高人民法院审判委员会第 1394 次会议通过 2006 年 8 月 10 日公布 自 2006 年 8 月 22 日起施行)法释[2006)5 号 最高人民法院关于中国当事人向人民法院申请承认外国法院离婚判决效力问 题的批复(1990 年 8 月 28 日)法(民)复[1990)12 号 最高人民法院关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问题的规定(1991 年 7 月 5 日最高人民法院审判委员会第 503 次会议讨论通过)法(民)发[1991)21 号 最高人民法院关于执行中外司法协助协定的通知(1988 年 2 月 1 日)法(办)发[1988)3 号 承认及执行外国仲裁裁决公约(1958 年 6 月 10 日订于纽约 1959 年 6 月 7 日生效)最高人民法院关于执行我国加入的《承认及执行外国仲裁裁决公约》的通知(1987-年 4 月 10 日)法(经)发[1987)5 号 最高人民法院关于人民法院处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题的通知(1995 年 8 月 28 日)法发(1995)18 号 最高人民法院关于人民法院裁定撤销仲裁裁决或驳回当事人申请后当事人能 否上诉问题的批复(1997 年 4 月 23 日)法复[1997)5 号 最高人民法院关于人民法院撤销涉外仲裁裁决有关事项的通知(1998 年 4 月 23 日)法 C1998)40 号
最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释(2005 年 12 月 26 日最高人民法院审判委员会第 1375 次会议通过 2006 年 8 月 23 日公布 自 2006 年 9 月 8 日起施行)法释[2006)7 号 中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则①(中国国际贸易促进委员会/中国国际商会 2005 年 1 月 11 日修订并通过 自 2005 年 5 月 1 日起施行)最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书 的安排(1998 年 12 月 30 日最高人民法院审判委员会第 1038 次会议通过 自 1999 年 3 月 30 日起施行)法释 C1999)9 号 最高人民法院关于内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排(1999 年 6 月 18 日最高人民法院审判委员会第 1069 次会议通过 自 2000 年 2 月 1 日起施行)法释[2000)3 号 最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管 辖的民商事案件判决的安排(2006 年 6 月 12 日最高人民法院审判委员会第 1390 次会议通过 2008 年 7 月 3 日公布 自 2008 年 8 月 1 日起施行)法释[2008)9 号 最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司 法文书和调取证据的安排(2001 年 8 月 7 日最高人民法院审判委员会第 1186 次会议通过 自 2001 年 9 月 15 日起施行)法释[2001)26 号 最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定(2010 年 2 月 16 日最高人民法院审判委员会第 1463 次会议通过 自 2010 年 3 月 16 日起施行)法释[2010)2 号 最高人民法院关于内地与澳门特别行政区关于相互认可和执行民商事判决的安排(2006 年 2 月 13 日最高人民法院审判委员会第 1378 次会议通过 2006 年 3 月 21 日公布 自 2006 年 4 月 1 日起施行)法释[2006)2 号 关于内地与澳门特别行政区相互认可和执行仲裁裁决的安排(2007 年 9 月 17 日最高人民法院审判委员会第 1437 次会议通过 2007 年 12 月 12 日公布 自 2008 年 1 月 1 日起施行)法释[2007)17 号
最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定(1998 年 1 月 15 日最高人民法院审判委员会第 957 次会议通过 自 1998 年 5 月 26 日起施行)法释[1998)11 号 最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定(2010 年 3 月 30 日最高人民法院审判委员会第 1465 次会议通过)法释 [2010)4 号 .
最高人民法院关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定(最高人民法院审判委员会第 1421 次会议通过 2008 年 4 月 17 日公布 自 2008 年 4 月 23 日起施行)法释[2008)4 号 最高人民法院关于人民法院受理涉及特权与豁免的民事案件有关问题的通知(2007 年 5 月 22 日)法释[2007)69 号 最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的 规定(2007 年 6 月 11 日最高人民法院审判委员会第 1429 次会议通过 自 2007 年 8 月 8 日起施行)法释[2007)14 号 国际经济法 第一章 导 基本要求: 了解:国际经济法的概念和调整范围,国际经济法的主体,国际经济法的渊 源。考试内容: 国际经济法的概念和调整范围 国际经济法的主体 国际经济法的渊源 第二章 国际货物买卖 基本要求: 了解:国际商业惯例、1980 年联合国国际销售合同公约。理解:国际货物买卖合同的订立。熟悉并能够运用:FCA、FOB、CIF、CFR 贸易术语的基本内容,国际货物买 卖合同中双方当事人的权利与义务及违约救济。考试内容: 第一节 概述 论
国际货物买卖法的概念
国际货物买卖合同的概念 格式合同 国
际货物买卖合同的当事人 国际货物买卖合同的主要条款 第二节 《国际贸易术语解释通则》 国际贸易术语的概念 2000 年《国际贸易术语解释通则》对 1990 年 通则的主要修改 几种主要贸易术语(FCA FOB CIF CFR)第三节 《联合国国际货物销售合同公约》 公约的适用范围(适用公约的货物销售合同 公约适用的任意性 中国加入公约时的保留)国际货物买卖合同的订立(要约 承
诺)国际货物买卖合同双方的义务(卖方的义务 买方的义务)风险转移(公约确定的风险转移的时间)违反合同的补救办法(卖 方违反合同时适用于买方的补救办法 买方违反合同时适用于卖方 的补救办法 适用于买卖双方的一般规定)第三章 国际货物运输与保险 基本要求: 了解:海牙规则、维斯比规则、汉堡规则的规定。理解:提单及其他运输单证,海上货物运输保险主要险别与附加险别。熟悉并能够运用:提单在跟单信用证机制中的作用,海运承运人的责任与 免责。考试内容: 第一节 国际货物运输 班轮运输(班轮运输的概念 班轮运输的当事人 提单的概念及其 法律特征 提单的种类 提单的内容 提单在跟单信用证机制中的
作用和存在的问题)2010 年最高人民法院《关于审理无正本提单 交付货物案件适用法律若干问题的规定》 其他运输单证 调整班 轮运输的国际公约(《海牙规则》 《维斯比规则》 《汉堡规则》)其他方式的国际货物运输 第二节 国际货物运输保险
国际货物运输保险概述 物运输保险的主要险别
国际海洋货物运输保险条款(我国海洋货 我国海洋货物运输保险的保险期限 我国
海洋货物运输保险的除外责任 索赔时效 我国海洋货物运输保险 的附加险别)第四章 国际贸易支付 基本要求: 理解:托收各方的关系、托收支付中银行的责任与免责。熟悉并能够运用:信用证支付的相关原理。考试内容: 第一节 汇 4.-t-与托收 汇付(汇付的概念 汇付的当事人 汇付的种类)托收(托收的概 念 托收的程序 托收的当事人 托收当事人之间的关系 托收的 种类 银行的义务与免责)第二节 信用证 信用证(信用证的内容 信用证的种类 信用证的流转程序 信用 证的当事人 信用证当事人之间的关系 银行的责任和免责 信用 证欺诈及例外原则 2005 年《最高人民法院关于审理信用证纠纷案 件若干问题的规定》 UCP600 号)第五章 对外贸易管理制度 基本要求: 理解:我国对外贸易管理法的相关内容。熟悉并能够运用:反倾销、反补贴、保障措施的相关规定。考试内容: 第一节 我国的对外贸易法 外贸法律制度(外贸法的结构 对外贸易经营者 货物进出口 技 术进出口 国际服务贸易 贸易秩序、知识产权保护、贸易调查)厂 第二节 贸易救济措施 反倾销措施(倾销与损害的确定 因果关系 反倾销调查 反倾 销措施 反倾销措施的期限和审查)反补贴措施(补贴及专向补
贴 损害 因果关系 反补贴调查及反补贴措施)保障措施(进 口产品数量增加 损害的调查与确定 因果关系 保障措施的实
施)贸易救济措施的国内司法审查与多边审查 WTO 的两反一 保制度 第六章 世界贸易组织 基本要求: 了解:世界贸易组织的法律框架、机构设置、决策程序等一般知识。理解:世贸与关贸的区别与联系,服务贸易总协定。熟悉并能够运用:关税与贸易总协定的基本内容,世界贸易组织的争端解 决机制。考试内容: 第一节 世界贸易组织概述 世界贸易组织法律制度与前关税与贸易总协定法律制度的区别与联 系 世界贸易组织的成员 世界贸易组织的法律框架 世界贸易组 织的机构设置 世界贸易组织的决策程序 中国人世承担的特殊义 务 第二节 世界贸易组织的主要法律制度
关税与贸易总协定(最惠国待遇 国民待遇 约束关税制度 数量 限制的禁止与例外)服务贸易总协定[特点 最惠国待遇义务 具 体承诺(市场准入与国民待遇)减让表] 争端解决机制(制度特 点 争端解决程序 通过争端解决报告的方式 专家组、上诉机构 的职能 争端种类)第七章 国际经济法领域的其他法律制度 基本要求: 了解:保护知识产权的主要国际公约及国际技术转让法律制度的基本内 容,国际投资法、国际融资法和国际税法的概念及其法律渊源的构成,国际技术 转让、国际直接投资和国际资金融通的法律制度,国家税收管辖权的概念及其 表现形式、国际双重征税问题及其解决方式。熟悉并能够运用:我国缔结和参加的有关保护知识产权国际公约、多边投
资条约、国际贷款协议、避免双重征税协定的适用范围及其与我国相关国内立 法关系的原理。考试内容: 第一节 知识产权的国际保护 保护知识产权的国际公约(《保护工业产权巴黎公约》 《保护文学 艺术作品伯尔尼公约》 《与贸易有关的知识产权协议》)有关知
识产权国际保护的原则(国民待遇原则 优先权原则 独立保护原 则 最惠国待遇原则)中国对知识产权保护的边境措施 国际技 术转让法律制度(国际技术转让合同 限制性商业条款)第二节 国际投资法 国际投资法的概念、渊源及形式 海外投资保险制度 《多边投资担 保机构公约》 《与贸易有关的投资措施协议》 国民间投资争端公约》 第三节 国际融资法、《解决国家和他国
国际融资法概述(国际贷款 国际证券融资 国际融资租赁)国际 贷款协议的种类及共同性条款 国际融资担保(国际融资的信用担 保 国际融资的物权担保)第四节 国际税法 : 国家税收管辖权及其表现形式(居民税收
国际税法的概念及渊源
管辖权和居民身份的确认标准 所得来源地税收管辖权和所得来源 地的认定)国际双重征税及其解决(国际重复征税 国际重叠征
税)国际逃税与避税的概念 我国对外签订的国际税收协定 附录:法律法规目录 联合国国际货物销售合同公约(1980 年 4 月 11 日订于维也纳 1988 年 1 月 1 日生效)2000 年国际贸易术语解释通则(1999 年 7 月国际商会第六次修订 2000 年 1 月 1 日生效)ICC 跟单信用证统一惯例(UCP600)(2006 年国际商会修订 2007 年 7 月 1 日生效)最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定
(2005 年 10 月 24 日最高人民法惋审判委员会第 1368 次会议通过 2005 年 11 月 14 日公布 自 2006 年 1 月 1 日起施行)法释[2005)13 号 最高人民法院关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定(2010 年 2 月16 日最高人民法院审判委员会第 1463 次会议通过 2010 年 2 月 26 日公布 自 2010 年 3 月 5 日起施行)法释[2010)1 号 国际商会托收统一规则(1995 年修订 1996 年 1 月 1 日生效 国际商会(1CC)出版物第 522 号)中华人民共和国对外贸易法(1994 年 5 月 12 日第八届全国人民代表大会常务委员会第七次会议通 过 2004 年 4 月 6 日第十届全国人民代表大会常务委员会第八次会议修 中华人民共和国反倾销条例(2001 年 11 月 26 日国务院令第 328 号公布 根据 2004 年 3 月 31 日《国 务院关于修改(中华人民共和国反倾销条例)的决定》修订)中华人民共和国反补贴条例(2001 年 11 月 26 日国务院令第 329 号公布 根据 2004 年 3 月 31 日《国 务院关于修改{中华人民共和国反补贴条例)的决定》修订)中华人民共和国保障措施条例(2001 年 11 月 26 日国务院令第 330 号公布 根据 2004 年 3 月 31 日《国 务院关于修改{中华人民共和国保障措施条例)的决定》修订)关于解决各国和其他国家国民之间投资争端公约(1965 年 3 月 18 日订于华盛顿 1966 年。10 月 14 日生效)司法制度和法律职业道德 第一章 司法制度和法律职业道德概述 基本要求: 了解:司法的概念,司法的功能,司法制度的概念和范围,法律职业的概念 和特征,法律职业道德的概念和特征。理解:司法公正,司法效率。熟悉并能够运用:法律职业道德的基本原则。考试内容: 第一节 司法和司法制度的概念 订)
司法的概念 司法的功能 司法制度的概念 司法制度的范围 司 法公正 司法效率 司法独立 司法考试 第二节 法律职业道德的概念和特征 法律职业的概念 法律职业的特征 法律职业道德的概念 法律职 业道德的特征 第三节 法律职业道德的基本原则 忠实执行宪法和法律,维护法律的尊严 以事实为根据,以法律为准 绳 严明纪律,保守秘密 互相尊重,相互配合 责 清正廉洁,遵纪守法 第二章 审判制度与法官职业道德 基本要求: 了解:审判制度的概念和特征,人民法院的性质、任务、设置和职权,审判制 度的基本原则,主要审判制度,法官职业道德的概念和特征。理解:审判组织的组成与职责,法官法关于法官制度的主要规定,法官职业 道德的主要内容。恪尽职守,勤勉尽
熟悉并能够运用:行政诉讼原告和被告的确认规则及其具体适用。考试内容: 第一节 概述 行政诉讼参加人行政诉讼当事人(概念诉讼地位)诉讼代表人 第二节 行政诉讼的原告 原告的概念原告的确认(受害人相邻权人 公平竞争权人投 资人合伙组织 股份制企业的内部机构 非国有企业 企业法定 代表人 农村土地使用权人)原告资格的转移(转移的条件 自然 人原告资格的转移 法人或其他组织原告资格的转移 转移的程 序)第三节行政诉讼的被告 被告的概念被告的确认(行政复议案件 委托行政 经上级机关
批准而作出具体行政行为 派出机构共同作出具体行政行为 行 政机关的内部机构不作为案件)被告资格的转移
第四节行政诉讼的第三人 第三人的概念第三人的确认第三人参加诉讼的程序。第五节共同诉讼人 共同诉讼人的概念必要共同诉讼人普通共同诉讼人集团诉讼 第六节诉讼代理人 诉讼代理人的种类(法定代理人 指定代理人 委托代理人)第十五章行政诉讼程序 基本要求: 了解:起诉与受理的概念,行政诉讼的第一审程序、第二审程序和审判监督 程序的基本步骤。理解:起诉与受理的条件,行政诉讼审理前的准备,行政诉讼上诉案件的审 理方式以及审判监督程序的提起与审理。熟悉并能够运用:起诉条件的具体适用。考试内容: 第一节起诉与受理 起诉的概念起诉的条件(一般条件 时间条件 程序条件)受理 的概念对起诉的审查审查的结果 第二节行政诉讼的第一审程序 .
审理前的准备(组成合议庭 交换诉状 处理管辖异议 审查诉讼 文书和调查收集证据 审查其他内容)庭审程序(庭审方式 庭审 程序 审理期限)妨害行政诉讼行为的排除(妨害行政诉讼的行 为 排除妨害行政诉讼的强制措施)案件的移送和司法建议 第三节行政诉讼的第二审程序 上诉和上诉的受理上诉案件的审理(审理方式 审理对象 审理 期限)第四节 行政诉讼审判监督程序 审判监督程序的提起(提起审判监督程序的条件 提起审判监督程 序的程序)再审案件的审理(审理程序 原判决、裁定的执行 对 再审案件的处理 再审期限)第十六章行政诉讼的特殊制度与规则
基本要求:
,了解:行政诉讼证据的概念和种类,行政诉讼法律适用的含义,行政案件审 理中各项特殊制度的含义以及涉外行政诉讼的特征。理解:行政诉讼法律冲突的适用规则,行政案件审理中各项特殊制度的具 体内容,涉外行政诉讼的原则与法律适用。熟悉并能够运用:行政诉讼证据制度,行政诉讼法律适用规则。
考试内容: 第一节行政诉讼证据 行政诉讼证据的概念和种类举证责任(举证责任的概念举证责 任分配举证期限)提供证据的要求(书证 物证 视听资料 证 人证言 鉴定结论 现场笔录)调取和保全证据(行政诉讼证据的 调取证据保全)证据的对质辨认和核实(对书证和物证的质证 对视听资料的质证 关于证人出庭作证的问题 对鉴定意见的质 证)证据的审核认定(概念和内容证据效力大小的判断)第二节 行政诉讼的法律适用 行政诉讼法律适用的含义行政诉讼法律适用的规则(法律、行政法 规与地方性法规是行政审判的依据规章的参照适用 其他规范性 文件在行政诉讼中的地位 人民法院对司法解释的援引)行政诉 讼法律冲突的适用规则(概念适用规则)wTO 规则的适用问题 第三节行政案件审理中的特殊制度 撤诉(概念条件撤诉的法律后果)缺席判决财产保全与先予 执行(财产保全先予执行)审理程序的延阻(延期审理 诉讼中 止诉讼终结)被告在一审期间改变被诉具体行政行为的处理 具体行政行为的停止执行问题合并审理行政诉讼附带民事诉讼(概念条件)第四节 涉外行政诉讼 涉外行政诉讼的特征 涉外行政诉讼的原则(同等原则 对等原 则)涉外行政诉讼的法律适用 第十七章行政案件的裁判与执行 基本要求: 了解:行政诉讼判决、裁定和决定的含义、适用范围及效力,行政诉讼的执 行与非诉行政案件执行的含义。理解:行政诉讼判决的种类与适用条件,行政诉讼的执行和非诉行政案件 的执行要求。熟悉并能够运用:行政诉讼判决的种类及其适用条件。
考试内容: 第一节行政诉讼的判决、裁定与决定 行政诉讼判决行政诉讼第一审判决(维持判决 撤销判决 履行 判决变更判决驳回原告诉讼请求判决 确认判决)二审判决(维持原判 改判)再审判决行政诉讼裁定(概念与特征适用 范围及法律效力)行政诉讼决定(概念适用范围及法律效力)第二节 行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行 行政诉讼的执行执行主体执行根据 执行措施(对行政机关的 执行措施 对公民、法人或者其他组织的执行措施)执行程序非 诉行政案件的执行非诉行政案件执行的适用范围 的执行程序 第十八章国家赔偿概述 基本要求: 了解:国家赔偿责任、国家赔偿法的概念与特征。理解:国家赔偿与相关制度之间的关系。熟悉并能够运用:国家赔偿责任的构成要件。考试内容: . 非诉行政案件
第一节 国家赔偿责任 国家赔偿责任的概念 国家赔偿责任的特征 国家赔偿与国家补 偿国家赔偿与民事赔偿国家赔偿与公有公共设施致害赔偿 第二节 国家赔偿法 国家赔偿法的概念国家赔偿法的作用 第三节 国家赔偿责任的构成要件 国家赔偿责任的主体要件(主体要件的概念和特征 侵权主体的种
类)行为要件(界定执行职务行为的标准 执行职务行为的分 类)损害结果要件(损害的范围 损害的对象 因果关系)法律 要件 第十九章行政赔偿 基本要求: 了解:行政赔偿、行政赔偿范围、行政赔偿请求人、行政赔偿义务机关、行政 赔偿程序的概念和特征。理解:行政赔偿的归责原则,行政赔偿义务机关的确认规则。熟悉并能够运用:行政赔偿的范围与程序。考试内容: 第一节行政赔偿概述 行政赔偿的概念行政赔偿的特征(行政赔偿与行政补偿 行政赔 偿与民事赔偿行政赔偿与司法赔偿)行政赔偿的归责原则(违法 归责原则)第二节行政赔偿范围 侵犯人身权的行为(侵犯人身自由权的行为 侵犯生命健康权的行 为)侵犯财产权的行为(侵犯财产权的行政处罚 侵犯财产权的行 政强制措施 违法征收财物、摊派费用 其他侵犯财产权的违法行 为)国家不承担赔偿责任的情形 第三节行政赔偿请求人和赔偿义务机关 行政赔偿请求人(概念和特征 范围)行政赔偿义务机关(概述 行政赔偿义务机关的确认)第四节行政赔偿程序 行政赔偿程序的概念单独提出赔偿请求的程序(含义 行政赔偿 义务机关的先行处理程序对行政事实行为单独提出赔偿请求的程 序问题)一并提出赔偿请求的程序(行政复议程序 程序)行政追偿(概念和条件程序)第二十章司法赔偿 基本要求: 行政赔偿诉讼
了解:司法赔偿、司法赔偿范围、司法赔偿请求人、司法赔偿义务机关、司法 赔偿程序的概念和特征。理解:司法赔偿的归责原则,司法赔偿义务机关的确认规则。熟悉并能够运用:司法赔偿的范围与程序。考试内容: 第一节 司法赔偿概述 司法赔偿的概念和特征司法赔偿的归责原则 第二节 司法赔偿范围 司法赔偿范围概述(含义 确定标准)刑事司法赔偿的范围(侵
犯人身权的刑事司法赔偿 侵犯财产权的刑事司法赔偿)民事、行政司法赔偿范围(违法采取排除妨害诉讼强制措施的赔偿 违 法采取保全措施的赔偿 错误执行判决、裁定和其他生效法律文
书的赔偿 司法工作人员侵权的赔偿)国家不承担赔偿责任的 情形 第三节 司法赔偿请求人和赔偿义务机关 司法赔偿请求人(概念和特征确认)司法赔偿义务机关(概念和 特征 确认)第四节 司法赔偿程序,司法赔偿程序的概念 司法赔偿确认程序(一般确认程序 人民 检察院的司法赔偿确认程序 人民法院的司法赔偿确认程序)司法赔偿处理程序(含义 步骤)司法赔偿复议程序(含义 步
骤)司法赔偿决定程序(含义 步骤)司法追偿程序(范围 程 序)
第二十一章国家赔偿方式、标准和费用 基本要求: 了解:国家赔偿方式的概念,国家赔偿费用的来源、支付和管理。理解:国家赔偿的不同方式及要求。熟悉并能够运用:国家赔偿的计算标准。考试内容: 第一节 国家赔偿的方式 国家赔偿的方式金钱赔偿返还财产恢复原状 国家赔偿的其 他方式 第二节 国家赔偿的计算标准 人身权损害赔偿的计算标准(人身自由权损害赔偿的计算标准 生 命健康权损害赔偿的计算标准)财产权损害赔偿的计算标准 第三节 国家赔偿费用 国家赔偿费用的来源国家赔偿费用的支付与管理 附录:法律法规目录 中华人民共和国公务员法(2005 年 4 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通 过 2005 年 4 月 27 日中华人民共和国主席令第 35 号公布 自 2006 年 1 月 1 日起施行)行政机关公务员处分条例(2007 年 4 月 22 日国务院令第 495 号公布 自 2007 年 6 月 1 日起施行)国务院行政机构设置和编制管理条例(1997 年 8 月 3 日国务院令第 227 号公布 自公布之日起施行)地方各级人民政府机构设置和编制管理条例(2007 年 2 月 24 日国务院令第 486 号公布 自 2007 年 5 月 1 日起施行)中华人民共和国立法法(2000 年 3 月 15 日第九届全国人民代表大会第三次会议通过 2000 年 3 月 15 日中华人民共和国主席令第 31 号公布 自 2000 年 7 月 1 日起施行)行政法规制定程序条例
(2001 年 11 月 16 日国务院令第 32l 号公布 自 2002 年 1 月 1 日起施行)规章制定程序条例(2001 年 11 月 16 日国务院令第 322 号公布 自 2002 年 1 月 1 日起施行)中华人民共和国行政许可法(2003 年 8 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通 过 2003 年 8 月 27 日中华人民共和国主席令第 7 号公布 自 2004 年 7 月 1 日起施行)最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定(2010 年 11 月 9 日最高人民法院审判委员会第 1476 次会议通过 2010 年 12 月 14 日公布 自 2011 年 1 月 4 日起施行)法释[2010]20 号 中华人民共和国行政处罚法(1996 年 3 月 17 日第八届全国人民代表大会第四次会议通过 1996 年 3 月 17 日中华人民共和国主席令第 63 号公布 自 1996 年 10 月 1 日起施 行)中华人民共和国治安管理处罚法(2005 年 8 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通 过 2005 年 8 月 28 日中华人民共和国主席令第 38 号公布 自 2006 年 3 月 1 日起施行)中华人民共和国行政复议法(1999 年 4 月 29 日第九届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通 过 1999 年 4 月 29 日中华人民共和国主席令第 16 号公布 自 1999 年 10 月 1 日起施行)、中华人民共和国行政复议法实施条例(2007 年 5 月 29 日国务院令第 499 号公布 自 2007 年 8 月 1 日起施行)中华人民共和国政府信息公开条例 一
(2007 年 4 月 5 日国务院令第 492 号公布 自 2008 年 5 月 1 日起施行)中华人民共和国行政诉讼法(1989 年 4 月 4 日第七届全国人民代表大会第二次会议通过 1989 年 4 月 4 日中华人民共和国主席令第 16 号公布 自 1990 年 lO 月 1 日起施行)最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释
(1999 年 11 月 24 日最高人民法院审判委员会第 1088 次会议通过 2000 年 3 月 8 日公布 自 2000 年 3 月 10 日起施行)法释[2000]8 号
最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定(2002 年 6 月 4 日最高人民法院审判委员会第 1224 次会议通过 2002 年 7 月 24 日公布 自 2002 年 10 月 1 日起施行)法释(2002]21 号 最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定(2002 年 8 月 27 日最高人民法院审判委员会第 1239 次会议通过 2002 年 8 月 27 日公布 自 2002 年 10 月 1 日起施行)法释[2002]27 号 最高人民法院关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定(2002 年 9 月 11 日最高人民法院审判委员会第 1242 次会议通过 2002 年 11 月 21 日公布 自 2003 年 1 月 1 日起施行)法释[2002]35 号 最高人民法院关于审理反补贴行政案件应用法律若干问题的规定(2002 年 9 月 11 日最高人民法院审判委员会第 1242 次会议通过 2002 年 11 月 21 日公布 自 2003 年 1 月 1 日起施行)法释~2002]36 号 最高人民法院关于印发《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》 的通知 法[2004]96 号 最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定(2007 年 12 月 17 日最高人民法院审判委员会第 1441 次会议通过 2008 年 1 月 14 日公布 自 2008 年 2 月 1 日起施行)法释[2008]1 号 最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定(2007 年 12 月 17 日最高人民法院审判委员会第 1441 次会议通过 2008 年 1 月 14 日公布 自 2008 年 2 月 1 日起施行)法释[2008]2 号 中华人民共和国国家赔偿法(1994 年 5 月 12 日第八届全国人民代表大会常务委员会第七次会议通 过 1994 年 5 月 12 日中华人民共和国主席令第 23 号公布 自 1995 年 1 月 1 日起施行)最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定 法发[1996]14 号 最高人民法院关于审理人民法院国家赔偿确认案件若干问题的规定(试行)(2004 年 5 月 18 日最高人民法院审判委员会第 1315 次会议通过 2004 年
月 10 日发布)法释[2004]10 号 最高人民法院关于人民法院执行《中华人民共和国国家赔偿法》几个问题的 解释(最高人民法院审判委员会第 811 次会议讨论通过 布)法发(1996]15 号 最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释(2000 年 9 月 14 日最高人民法院审判委员会第 1130 次会议通过 2000 年 9 月 16 日公布 自 2000 年 9 月 21 日起施行)法释[2000]27 号 最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定(1997 年 4 月 29 日发布)法发[1997]10 号 1996 年 5 月 6 日发
民 法 第一章民法概述 基本要求: 了解:民法的概念、民法的调整对象,民事法律关系的概念和特征、要素,民 事权利、民事义务、民事责任的概念,物的概念和特征,有价证券的概念和特征、类型。理解:民事权利、民事义务和民事责任的分类及其意义,民事法律事实的概 念及分类,货币的特殊法律属性。熟悉并能够运用:民法的各项基本原则的含义及其应用,民事权利的救济 方式,物的分类的标准及其法律意义。考试内容: 第一节 民法的概念和调整对象 民法的概念 民法的调整对象(平等主体间的人身关系平等主体 间的财产关系)第二节 民法的基本原则 民法基本原则的含义平等原则 自愿原则 公平原则 诚实信用 原则禁止权利滥用原则 第三节 民事法律关系 民事法律关系的概念和特征 民事法律关系的要素(民事法律关系 的主体 民事法律关系的客体 民事法律关系的内容)民事权利(民事权利的概念财产权与人身权支配权、请求权、形成权、抗辩 权绝对权与相对权主权利与从权利)民事权利的救济(民事权 利的公力救济 民事权利的自力救济)民事义务(民事义务的概 念 法定义务与约定义务 基本义务与附随义务)民事责任(民事 责任的概念和特征合同责任、侵权责任与其他责任)民事法律事 实(民事法律事实的概念事件行为)第四节 物与有价证券 物的概念和特征物的分类(动产与不动产 特定物与种类物 可 分物与不可分物 消耗物与不可消耗物 主物与从物 原物与孳
息)货币 有价证券的概念和法律特征有价证券的类型 第二章自然人 基本要求: 了解:自然人的民事权利能力和民事行为能力的概念,自然人的住所的概 念及法律意义,监护的概念、监护人的职责、监护的终止,宣告失踪和宣告死亡 的概念,个人合伙的概念和特征。理解:监护人的设立,宣告失踪和宣告死亡的法律要件,个体工商户和农村 承包经营户的财产责任。熟悉并能够运用:自然人的民事权利能力的开始和终止,自然人民事行为 能力的类型,宣告失踪和宣告死亡的效力及其撤销,个人合伙的财产关系、内部 关系、债务承担的基本规则。考试内容: 第一节 自然人的民事权利能力 自然人与公民(自然人概念公民的概念)自然人的民事权利能力(自然人民事权利能力的概念 自然人民事权利能力的开始 自然 人民事权利能力的终止)第二节 自然人的民事行为能力 自然人民事行为能力的概念 自然人民事行为能力的类型(完全民 事行为能力 限制民事行为能力 无民事行为能力)第三节 自然人的住所与监护 住所与居所住所的法律意义监护的概念监护人的设立(法定 监护 指定监护 委托监护)监护人的职责监护的终止 第四节 宣告失踪与宣告死亡 宣告失踪(宣告失踪的概念 宣告失踪的法律要件 宣告失踪的效
力 失踪宣告的撤销)宣告死亡(宣告死亡的概念宣告死亡的法 律要件 宣告死亡的效力 死亡宣告的撤销)第五节 个体工商户、农村承包经营户与个人合伙 个体工商户 农村承包经营户 个体工商户和农村承包经营户的财 产责任个人合伙的概念和特征 个人合伙的财产关系(合伙的出 资合伙财产)个人合伙的内部关系(合伙事务的执行入伙 退 伙)个人合伙的债务承担 第三章法 人 基本要求: 了解:法人的概念和特征,法人机关的类型,法人的登记,法人联营的概念、形式。理解:法人应具备的条件,法人的设立方式和设立的要件,法人终止的原 因、清算,联营规避行为的效力。熟悉并能够运用:法人的分类,法人的民事权利能力、民事行为能力和责任 能力,法人与法人的分支机构,法人的合并与分立的基本规则。考试内容: 第一节法人概述 法人的概念和特征法人应具备的条件法人的分类(民法通则的 分类社团法人与财团法人公益法人与营利法人本国法人与外 国法人)第二节 法人的能力 法人的民事权利能力(法人民事权利能力的概念和特征 法人民事 权利能力的范围)法人的民事行为能力法人的责任能力 第三节 法人机关 法人机关的概念法人机关的类型(意思机关 执行机关 代表机 关监督机关)法人与法人分支机构 第四节 法人的成立、变更和终止 法人的设立(法人设立的概念 法人设立方式 法人设立的要件)法人的变更(法人变更的概念 法人的合并与分立)法人的终止 ·
(法人终止的概念 法人终止的原因 法人的清算)法人的登记(登记的概念登记的类型)第五节 法人联营 联营的概念联营的形式联营规避行为的效力 第四章民事法律行为 基本要求: 了解:民事法律行为的概念和特征,无效民事行为、可变更、可撤销民事行 为以及效力未定民事行为的概念。熟悉并能够运用:民事法律行为的分类标准及法律意义,民事法律行为成 立的共通要件、特别要件,民事法律行为成立的效力,民事法律行为的生效,意 思表示的类型、瑕疵,附条件与附期限的民事法律行为,无效民事行为的类型、效果,民事行为的部分无效,可撤销民事行为的类型、效果,效力未定民事行为 的类型、效果。考试内容: 第一节 民事法律行为概述,民事法律行为的概念和特征 民事法律行为的分类(单方行为、双方 行为与共周行为 贼产行为与身份行为 有偿行为与无偿行为 诺 成性行为与实践性行为 要式行为与不要式行为_处分行为与负担
行为 有因行为与无因行为)第二节 意思表示 意思表示的概念 意思表示的类型(明示意思表示与默示意思表 示 有相对人的意思表示与无相对人的意思表示 对特定人的表示
与对不特定人的表示 对话表示与非对话表示)意思表示瑕疵(欺 诈胁迫乘人之危 重大误解)
熟悉并能够运用:行政诉讼原告和被告的确认规则及其具体适用。考试内容: 第一节 概述 行政诉讼参加人行政诉讼当事人(概念诉讼地位)诉讼代表人 第二节行政诉讼的原告
原告的概念原告的确认(受害人相邻权人 公平竞争权人投 资人合伙组织 股份制企业的内部机构 非国有企业 企业法定 代表人 农村土地使用权人)原告资格的转移(转移的条件 自然 人原告资格的转移 法人或其他组织原告资格的转移 转移的程 序)第三节行政诉讼的被告 被告的概念被告的确认(行政复议案件 委托行政 经上级机关
批准而作出具体行政行为 派出机构共同作出具体行政行为 行 政机关的内部机构不作为案件)被告资格的转移 第四节行政诉讼的第三人 第三人的概念第三人的确认第三人参加诉讼的程序。第五节共同诉讼人 共同诉讼人的概念必要共同诉讼人普通共同诉讼人集团诉讼 第六节诉讼代理人 诉讼代理人的种类(法定代理人 指定代理人 委托代理人)第十五章行政诉讼程序 基本要求: 了解:起诉与受理的概念,行政诉讼的第一审程序、第二审程序和审判监督 程序的基本步骤。理解:起诉与受理的条件,行政诉讼审理前的准备,行政诉讼上诉案件的审 理方式以及审判监督程序的提起与审理。熟悉并能够运用:起诉条件的具体适用。考试内容: 第一节起诉与受理 起诉的概念起诉的条件(一般条件 时间条件 程序条件)受理 的概念对起诉的审查审查的结果 第二节行政诉讼的第一审程序 .
审理前的准备(组成合议庭 交换诉状 处理管辖异议 审查诉讼 文书和调查收集证据 审查其他内容)庭审程序(庭审方式 庭审 程序 审理期限)妨害行政诉讼行为的排除(妨害行政诉讼的行
为 排除妨害行政诉讼的强制措施)案件的移送和司法建议 第三节行政诉讼的第二审程序 上诉和上诉的受理上诉案件的审理(审理方式 审理对象 审理 期限)第四节 行政诉讼审判监督程序 审判监督程序的提起(提起审判监督程序的条件 提起审判监督程 序的程序)再审案件的审理(审理程序 原判决、裁定的执行 对 再审案件的处理 再审期限)第十六章行政诉讼的特殊制度与规则 基本要求: 了解:行政诉讼证据的概念和种类,行政诉讼法律适用的含义,行政案件审 理中各项特殊制度的含义以及涉外行政诉讼的特征。理解:行政诉讼法律冲突的适用规则,行政案件审理中各项特殊制度的具 体内容,涉外行政诉讼的原则与法律适用。熟悉并能够运用:行政诉讼证据制度,行政诉讼法律适用规则。考试内容: 第一节行政诉讼证据 行政诉讼证据的概念和种类举证责任(举证责任的概念举证责 任分配举证期限)提供证据的要求(书证 物证 视听资料 证 人证言 鉴定结论 现场笔录)调取和保全证据(行政诉讼证据的 调取证据保全)证据的对质辨认和核实(对书证和物证的质证 对视听资料的质证 关于证人出庭作证的问题 对鉴定意见的质 证)证据的审核认定(概念和内容证据效力大小的判断)第二节 行政诉讼的法律适用 行政诉讼法律适用的含义行政诉讼法律适用的规则(法律、行政法 规与地方性法规是行政审判的依据规章的参照适用 其他规范性 文件在行政诉讼中的地位 人民法院对司法解释的援引)行政诉 讼法律冲突的适用规则(概念适用规则)wTO 规则的适用问题 第三节行政案件审理中的特殊制度 撤诉(概念条件撤诉的法律后果)缺席判决财产保全与先予
执行(财产保全先予执行)审理程序的延阻(延期审理 诉讼中 止诉讼终结)被告在一审期间改变被诉具体行政行为的处理 具体行政行为的停止执行问题合并审理行政诉讼附带民事诉讼(概念条件)第四节 涉外行政诉讼 涉外行政诉讼的特征 涉外行政诉讼的原则(同等原则 对等原 则)涉外行政诉讼的法律适用 第十七章行政案件的裁判与执行 基本要求: 了解:行政诉讼判决、裁定和决定的含义、适用范围及效力,行政诉讼的执 行与非诉行政案件执行的含义。理解:行政诉讼判决的种类与适用条件,行政诉讼的执行和非诉行政案件 的执行要求。熟悉并能够运用:行政诉讼判决的种类及其适用条件。考试内容: 第一节行政诉讼的判决、裁定与决定 行政诉讼判决行政诉讼第一审判决(维持判决 撤销判决 履行 判决变更判决驳回原告诉讼请求判决 确认判决)二审判决(维持原判 改判)再审判决行政诉讼裁定(概念与特征适用 范围及法律效力)行政诉讼决定(概念适用范围及法律效力)第二节 行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行 行政诉讼的执行执行主体执行根据 执行措施(对行政机关的 执行措施 对公民、法人或者其他组织的执行措施)执行程序非 诉行政案件的执行非诉行政案件执行的适用范围 的执行程序 第十八章国家赔偿概述 基本要求: 了解:国家赔偿责任、国家赔偿法的概念与特征。理解:国家赔偿与相关制度之间的关系。熟悉并能够运用:国家赔偿责任的构成要件。非诉行政案件
考试内容:
.
第一节 国家赔偿责任 国家赔偿责任的概念 国家赔偿责任的特征 国家赔偿与国家补 偿国家赔偿与民事赔偿国家赔偿与公有公共设施致害赔偿 第二节 国家赔偿法 国家赔偿法的概念国家赔偿法的作用 第三节 国家赔偿责任的构成要件 国家赔偿责任的主体要件(主体要件的概念和特征 侵权主体的种
类)行为要件(界定执行职务行为的标准 执行职务行为的分 类)损害结果要件(损害的范围 损害的对象 因果关系)法律 要件 第十九章行政赔偿 基本要求: 了解:行政赔偿、行政赔偿范围、行政赔偿请求人、行政赔偿义务机关、行政 赔偿程序的概念和特征。理解:行政赔偿的归责原则,行政赔偿义务机关的确认规则。熟悉并能够运用:行政赔偿的范围与程序。考试内容: 第一节行政赔偿概述 行政赔偿的概念行政赔偿的特征(行政赔偿与行政补偿 行政赔 偿与民事赔偿行政赔偿与司法赔偿)行政赔偿的归责原则(违法 归责原则)第二节行政赔偿范围 侵犯人身权的行为(侵犯人身自由权的行为 侵犯生命健康权的行 为)侵犯财产权的行为(侵犯财产权的行政处罚 侵犯财产权的行 政强制措施 违法征收财物、摊派费用 其他侵犯财产权的违法行 为)国家不承担赔偿责任的情形 第三节行政赔偿请求人和赔偿义务机关 行政赔偿请求人(概念和特征 范围)行政赔偿义务机关(概述
行政赔偿义务机关的确认)第四节行政赔偿程序 行政赔偿程序的概念单独提出赔偿请求的程序(含义 行政赔偿 义务机关的先行处理程序对行政事实行为单独提出赔偿请求的程 序问题)一并提出赔偿请求的程序(行政复议程序 程序)行政追偿(概念和条件程序)第二十章司法赔偿 基本要求: 了解:司法赔偿、司法赔偿范围、司法赔偿请求人、司法赔偿义务机关、司法 赔偿程序的概念和特征。理解:司法赔偿的归责原则,司法赔偿义务机关的确认规则。熟悉并能够运用:司法赔偿的范围与程序。考试内容: 第一节 司法赔偿概述 司法赔偿的概念和特征司法赔偿的归责原则 第二节 司法赔偿范围 司法赔偿范围概述(含义 确定标准)刑事司法赔偿的范围(侵 行政赔偿诉讼
犯人身权的刑事司法赔偿 侵犯财产权的刑事司法赔偿)民事、行政司法赔偿范围(违法采取排除妨害诉讼强制措施的赔偿 违 法采取保全措施的赔偿 错误执行判决、裁定和其他生效法律文
书的赔偿 司法工作人员侵权的赔偿)国家不承担赔偿责任的 情形 第三节 司法赔偿请求人和赔偿义务机关 司法赔偿请求人(概念和特征确认)司法赔偿义务机关(概念和 特征 确认)第四节 司法赔偿程序
司法赔偿程序的概念 司法赔偿确认程序(一般确认程序 人民 检察院的司法赔偿确认程序 人民法院的司法赔偿确认程序)司法赔偿处理程序(含义 步骤)司法赔偿复议程序(含义 步
骤)司法赔偿决定程序(含义 步骤)司法追偿程序(范围 程 序)
第二十一章国家赔偿方式、标准和费用 基本要求: 了解:国家赔偿方式的概念,国家赔偿费用的来源、支付和管理。理解:国家赔偿的不同方式及要求。熟悉并能够运用:国家赔偿的计算标准。考试内容: 第一节 国家赔偿的方式 国家赔偿的方式金钱赔偿返还财产恢复原状 国家赔偿的其 他方式 第二节 国家赔偿的计算标准 人身权损害赔偿的计算标准(人身自由权损害赔偿的计算标准 生 命健康权损害赔偿的计算标准)财产权损害赔偿的计算标准 第三节 国家赔偿费用 国家赔偿费用的来源国家赔偿费用的支付与管理 附录:法律法规目录 中华人民共和国公务员法(2005 年 4 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通 过 2005 年 4 月 27 日中华人民共和国主席令第 35 号公布 自 2006 年 1 月 1 日起施行)行政机关公务员处分条例(2007 年 4 月 22 日国务院令第 495 号公布 自 2007 年 6 月 1 日起施行)国务院行政机构设置和编制管理条例(1997 年 8 月 3 日国务院令第 227 号公布 自公布之日起施行)地方各级人民政府机构设置和编制管理条例(2007 年 2 月 24 日国务院令第 486 号公布 自 2007 年 5 月 1 日起施行)中华人民共和国立法法(2000 年 3 月 15 日第九届全国人民代表大会第三次会议通过 2000 年 3
月 15 日中华人民共和国主席令第 31 号公布 自 2000 年 7 月 1 日起施行)行政法规制定程序条例(2001 年 11 月 16 日国务院令第 32l 号公布 自 2002 年 1 月 1 日起施行)规章制定程序条例(2001 年 11 月 16 日国务院令第 322 号公布 自 2002 年 1 月 1 日起施行)中华人民共和国行政许可法(2003 年 8 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通 过 2003 年 8 月 27 日中华人民共和国主席令第 7 号公布 自 2004 年 7 月 1 日起施行)最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定(2010 年 11 月 9 日最高人民法院审判委员会第 1476 次会议通过 2010 年 12 月 14 日公布 自 2011 年 1 月 4 日起施行)法释[2010]20 号 中华人民共和国行政处罚法(1996 年 3 月 17 日第八届全国人民代表大会第四次会议通过 1996 年 3 月 17 日中华人民共和国主席令第 63 号公布 自 1996 年 10 月 1 日起施 行)中华人民共和国治安管理处罚法(2005 年 8 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通 过 2005 年 8 月 28 日中华人民共和国主席令第 38 号公布 自 2006 年 3 月 1 日起施行)中华人民共和国行政复议法(1999 年 4 月 29 日第九届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通 过 1999 年 4 月 29 日中华人民共和国主席令第 16 号公布 自 1999 年 10 月 1 日起施行)、中华人民共和国行政复议法实施条例(2007 年 5 月 29 日国务院令第 499 号公布 自 2007 年 8 月 1 日起施行)中华人民共和国政府信息公开条例 一
(2007 年 4 月 5 日国务院令第 492 号公布 自 2008 年 5 月 1 日起施行)中华人民共和国行政诉讼法(1989 年 4 月 4 日第七届全国人民代表大会第二次会议通过 1989 年 4
月 4 日中华人民共和国主席令第 16 号公布 自 1990 年 lO 月 1 日起施行)最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释(1999 年 11 月 24 日最高人民法院审判委员会第 1088 次会议通过 2000 年 3 月 8 日公布 自 2000 年 3 月 10 日起施行)法释[2000]8 号 最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定(2002 年 6 月 4 日最高人民法院审判委员会第 1224 次会议通过 2002 年 7 月 24 日公布 自 2002 年 10 月 1 日起施行)法释(2002]21 号 最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定(2002 年 8 月 27 日最高人民法院审判委员会第 1239 次会议通过 2002 年 8 月 27 日公布 自 2002 年 10 月 1 日起施行)法释[2002]27 号 最高人民法院关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定(2002 年 9 月 11 日最高人民法院审判委员会第 1242 次会议通过 2002 年 11 月 21 日公布 自 2003 年 1 月 1 日起施行)法释[2002]35 号 最高人民法院关于审理反补贴行政案件应用法律若干问题的规定(2002 年 9 月 11 日最高人民法院审判委员会第 1242 次会议通过 2002 年 11 月 21 日公布 自 2003 年 1 月 1 日起施行)法释~2002]36 号 最高人民法院关于印发《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》 的通知 法[2004]96 号 最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定(2007 年 12 月 17 日最高人民法院审判委员会第 1441 次会议通过 2008 年 1 月 14 日公布 自 2008 年 2 月 1 日起施行)法释[2008]1 号 最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定(2007 年 12 月 17 日最高人民法院审判委员会第 1441 次会议通过 2008 年 1 月 14 日公布 自 2008 年 2 月 1 日起施行)法释[2008]2 号 中华人民共和国国家赔偿法(1994 年 5 月 12 日第八届全国人民代表大会常务委员会第七次会议通 过 1994 年 5 月 12 日中华人民共和国主席令第 23 号公布 自 1995 年 1 月 1 日起施行)最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定
法发[1996]14 号 最高人民法院关于审理人民法院国家赔偿确认案件若干问题的规定(试行)(2004 年 5 月 18 日最高人民法院审判委员会第 1315 次会议通过 2004 年 8 月 10 日发布)法释[2004]10 号 最高人民法院关于人民法院执行《中华人民共和国国家赔偿法》几个问题的 解释(最高人民法院审判委员会第 811 次会议讨论通过 布)法发(1996]15 号 最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释(2000 年 9 月 14 日最高人民法院审判委员会第 1130 次会议通过 2000 年 9 月 16 日公布 自 2000 年 9 月 21 日起施行)法释[2000]27 号 最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定(1997 年 4 月 29 日发布)法发[1997]10 号 1996 年 5 月 6 日发
民 法 第一章民法概述 基本要求: 了解:民法的概念、民法的调整对象,民事法律关系的概念和特征、要素,民 事权利、民事义务、民事责任的概念,物的概念和特征,有价证券的概念和特征、类型。理解:民事权利、民事义务和民事责任的分类及其意义,民事法律事实的概 念及分类,货币的特殊法律属性。熟悉并能够运用:民法的各项基本原则的含义及其应用,民事权利的救济 方式,物的分类的标准及其法律意义。考试内容: 第一节 民法的概念和调整对象 民法的概念 民法的调整对象(平等主体间的人身关系平等主体 间的财产关系)第二节 民法的基本原则 民法基本原则的含义平等原则 自愿原则 公平原则 诚实信用
原则禁止权利滥用原则 第三节 民事法律关系 民事法律关系的概念和特征 民事法律关系的要素(民事法律关系 的主体民事法律关系的客体 民事法律关系的内容)民事权利(民事权利的概念财产权与人身权支配权、请求权、形成权、抗辩 权绝对权与相对权主权利与从权利)民事权利的救济(民事权 利的公力救济 民事权利的自力救济)民事义务(民事义务的概 念 法定义务与约定义务 基本义务与附随义务)民事责任(民事 责任的概念和特征合同责任、侵权责任与其他责任)民事法律事 守,昆直壮待亩虚曲舰本亩脏饵乓、第四节 物与有价证券 物的概念和特征物的分类(动产与不动产 特定物与种类物 可 分物与不可分物 消耗物与不可消耗物 主物与从物 原物与孳 息)货币 有价证券的概念和法律特征有价证券的类型 第二章自然人 基本要求: 了解:自然人的民事权利能力和民事行为能力的概念,自然人的住所的概 念及法律意义,监护的概念、监护人的职责、监护的终止,宣告失踪和宣告死亡 的概念,个人合伙的概念和特征。理解:监护人的设立,宣告失踪和宣告死亡的法律要件,个体工商户和农村 承包经营户的财产责任。熟悉并能够运用:自然人的民事权利能力的开始和终止,自然人民事行为 能力的类型,宣告失踪和宣告死亡的效力及其撤销,个人合伙的财产关系、内部 关系、债务承担的基本规则。考试内容: 第一节 自然人的民事权利能力 自然人与公民(自然人概念公民的概念)自然人的民事权利能力(自然人民事权利能力的概念 自然人民事权利能力的开始 自然 人民事权利能力的终止)第二节 自然人的民事行为能力
自然人民事行为能力的概念 自然人民事行为能力的类型(完全民 事行为能力 限制民事行为能力 无民事行为能力)第三节 自然人的住所与监护 住所与居所住所的法律意义监护的概念监护人的设立(法定 监护 指定监护 委托监护)监护人的职责监护的终止 第四节 宣告失踪与宣告死亡 宣告失踪(宣告失踪的概念 宣告失踪的法律要件 宣告失踪的效
力 失踪宣告的撤销)宣告死亡(宣告死亡的概念宣告死亡的法 律要件 宣告死亡的效力 死亡宣告的撤销)第五节 个体工商户、农村承包经营户与个人合伙 个体工商户 农村承包经营户 个体工商户和农村承包经营户的财 产责任个人合伙的概念和特征 个人合伙的财产关系(合伙的出 资合伙财产)个人合伙的内部关系(合伙事务的执行入伙 退 伙)个人合伙的债务承担 第三章法 人 基本要求: 了解:法人的概念和特征,法人机关的类型,法人的登记,法人联营的概念、形式。理解:法人应具备的条件,法人的设立方式和设立的要件,法人终止的原 因、清算,联营规避行为的效力。熟悉并能够运用:法人的分类,法人的民事权利能力、民事行为能力和责任 能力,法人与法人的分支机构,法人的合并与分立的基本规则。考试内容: 第一节法人概述 法人的概念和特征法人应具备的条件法人的分类(民法通则的 分类社团法人与财团法人公益法人与营利法人本国法人与外 国法人)第二节 法人的能力 法人的民事权利能力(法人民事权利能力的概念和特征 法人民事
权利能力的范围)法人的民事行为能力法人的责任能力 第三节 法人机关 法人机关的概念法人机关的类型(意思机关 执行机关 代表机 关监督机关)法人与法人分支机构 第四节 法人的成立、变更和终止 法人的设立(法人设立的概念 法人设立方式 法人设立的要件)法人的变更(法人变更的概念 法人的合并与分立)法人的终止(法人终止的概念 法人终止的原因 法人的清算)法人的登记(登记的概念登记的类型)第五节 法人联营 联营的概念联营的形式联营规避行为的效力 第四章民事法律行为 基本要求: 了解:民事法律行为的概念和特征,无效民事行为、可变更、可撤销民事行 为以及效力未定民事行为的概念。熟悉并能够运用:民事法律行为的分类标准及法律意义,民事法律行为成 立的共通要件、特别要件,民事法律行为成立的效力,民事法律行为的生效,意 思表示的类型、瑕疵,附条件与附期限的民事法律行为,无效民事行为的类型、效果,民事行为的部分无效,可撤销民事行为的类型、效果,效力未定民事行为 的类型、效果。考试内容: 第一节 民事法律行为概述 民事法律行为的概念和特征 民事法律行为的分类(单方行为、双方 行为与共同行为 财产行为与身份行为 有偿行为与无偿行为 诺 成性行为与实践性行为 要式行为与不要式行为 处分行为与负担 ·
行为 有因行为与无因行为)第二节 意思表示 意思表示的概念 意思表示的类型(明示意思表示与默示意思表 示 有相对人的意思表示与无相对人的意思表示 对特定人的表示
与对不特定人的表示 对话表示与非对话表示)意思表示瑕疵(欺
诈胁迫乘人之危 重大误解)第三节 民事法律行为的成立与生效 民事法律行为的成立(法律行为成立的共通要件 民事法律行为成 立的特别要件 民事法律行为成立的效力),民事法律行为的生效 第四节 附条件与附期限的民事法律行为 附条件的民事法律行为(附条件的民事法律行为的概念 民事法律 行为所附条件的特征 民事法律行为所附条件的类型 民事法律行 为所附条件的成就 民事法律行为所附条件对当事入的约束力)附期限的民事法律行为(附期限的民事法律行为的概念 期限的法 律要件 期限与条件的区别 始期和终期 期限的效力)第五节无效民事行为 无效民事行为的概念无效民事行为的类型(行为人不具有行为能 力实施的民事行为 意思表示不自由的行为 恶意串通,损害国家、集体或者第三入利益的行为 伪装行为 违反法律或者社会公共利 益的行为)无效民事行为的效果 民事行为的部分无效 第六节 可变更、可撤销的民事行为 可变更、可撤销民事行为的概念可撤销民事行为的类型(重大误 解显失公平乘人之危 欺诈、胁迫)可撤销民事行为的效果(撤销权变更权除斥期间)第七节效力未定的民事行为 效力未定民事行为的概念效力未定民事行为的类型(无权处分行 为 欠缺代理权的代理行为 债权人同意之前的债务承担 限制行 为能力入待追认的行为)效力未定民事行为的效果(追认 催告 权撤销权)第五章代 理 基本要求: 了解:代理的概念和法律要件,代理权的概念、终止。理解:代理的特征、类型。14 熟悉并能够运用:复代理的要件、效力,代理权的发生、授予,滥用代理权之 .
禁止,狭义无权代理的类型、效果,表见代理的要件、效果。考试内容: 第一节 代理的概念和类型 代理的概念和特征代理的法律要件代理的类型(直接代理与间 接代理 委托代理与法定代理 一般代理与特别代理 本代理与复 代理单独代理与共同代理)第二节代理权 代理权的概念代理权的发生(法定代理权的取得 委托代理权的 取得)代理权的授予滥用代理权之禁止(滥用代理权的概念 滥 用代理权的类型)代理权的终止(代理权终止的共同原因 委托代 理终止的特别原因 法定代理终止的特别原因)第三节无权代理 无权代理的概念狭义的无权代理(狭义无权代理的类型 狭义无 权代理的效果)表见代理(表见代理的概念 表见代理的法律要 件表见代理的效果)第六章诉讼时效与期限 基本要求: 了解:诉讼时效的概念和特征,期限的含义、效力、性质、类型。理解:诉讼时效与除斥期间的区别。熟悉并能够运用:诉讼时效的法律要件和法律效果,诉讼莳效的期间、起算 以及中止、中断、延长,期间的计算方法,期间的始期与终期的基本规则。考试内容: 第一节诉讼时效 诉讼时效的概念(时效与诉讼时效 诉讼时效的特征 诉讼时效与 除斥期间)诉讼时效的法律要件和法律效果诉讼时效期间(普通
诉讼时效期间 特殊诉讼时效期间)诉讼时效期间的起算诉讼 时效的中止、中断和延长 第二节 期限 期限的含义期限的效力期限的性质及类型期间的计算方法
期间的始期与终期 第七章物权概述 基本要求: 了解:物权的概念和特征,物权变动的概念。理解:物权法定主义原则,民法学上物权的分类的标准及意义,物权行为。熟悉并能够运用:物权变动的原则以及物权的效力、物权的变动原因、物权 的公示、物权的保护方法的基本规则。考试内容: 第一节物权的概念和效力 物权的概念和特征物权的效力(物权的优先效力 物上请求权)第二节物权的类型 物权法定主义 民法上物权的种类(所有权 用益物权 担保物 权 占有)民法学上物权的分类(自物权和他物权 动产物权本权与占有)第三节物权的变动 物权的变动的概念物权的变动的原则(公示原则 公信原则)物 权的变动的原因(物权的取得原因 物权的消灭原因)物权行为 物权的公示(交付及其法律效果登记及其法律效果)第四节 物权的保护 物权的保护的概念物权的保护方法(确认产权 返还原物 恢复 第八章所有权 基本要求: 了解:所有权的概念和特征,相邻关系的概念,国家所有权的概念和特征、客体、保护,集体所有权的概念、主体、行使和保护,私人所有权、法人所有权的 内容。理解:所有权的内容、种类,相邻关系的处理原则、主要的相邻关系。熟悉并能够运用:业主的建筑物区分所有权、所有权的特别取得方法的基 本规则。考试内容: 第一节所有权概述 动产物权与不
所有权的概念与特征所有权的内容(占有使用 收益处分)第二节 国家所有权、集体所有权、私人所有权与其他所有权 国家所有权集体所有权私人所有权法人所有权(企业法人所 有权其他法人所有权)第三节 业主的建筑物区分所有权 业主的建筑物区分所有权的概念业主的建筑物区分所有权的内容 [专有部分的单独所有权 共有部分的共有权 业主的管理权(业主 的管理权的范围 物业服务合同)] 第四节 相邻关系 相邻关系(相邻关系的概念和特征处理相邻关暴的原则 几种主 要的相邻关系)第五节 所有权的特别取得方法 善意取得拾得遗失物发现埋藏物 主物转让时从物的所有权归 属与孳息所有权的归属 添附(附合 混合加工)先占 第九苹共 有 基本要求: 了解:共有的概念、特征,准共有、按份共有 j 共同共有的概念。理解:共有物的分割,共同共有的类型。熟悉并能够运用:按份共有、共同共有的内、外部关系的基本规则。考试内容: 第一节共有的概念和特征 共有的概念共有的特征准共有的概念 第二节按份共有 按份共有的概念与性质按份共有的内部关系(共有物的占有、使 用、收益 共有物的处分 共有物的管理及费用负担 共有人之间 的物上请求权)按份共有的外部关系(共有人对于第三人的权利 共有人对于第三人的义务)共有物的分割(实物分割 变价分割 作价补偿)第三节共同共有 共同共有的概念和特征共同共有的内外部关系 共同共有的类型
(夫妻共有财产 家庭共有财产 共同继承的财产合伙财产)第十章用益物权 基本要求: 了解:用益物权以及土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地 役权的概念和特征,土地承包经营权的取得和消灭,建设用地使用权的产生和 期限,地役权的消灭。熟悉并能够运用:土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役 考试内容: 第一节 用益物权的概念和特征 用益物权的概念用益物权的特征 第二节 土地承包经营权 土地承包经营权的概念和特征土地承包经营权的取得承包人的 权利和义务(承包人的权利 承包人的义务)发包人的权利和义务 第三节 建设用地使用权 建设用地使用权的概念和特征建设用地使用权的产生和期限 建 设用地使用权的内容 第四节宅基地使用权 宅基地使用权的概念和特征宅基地使用权的内容 第五节地役权 地役权的概念和特征地役权的取得地役权的内容(地役权人的 权利 地役权人的义务)地役权的消灭 第十一章担保物权 基本要求: 了解:抵押权、质权、留置权的概念和特征,留置权的消灭。理解:抵押权的设立、实现、终止,动产质权、权利质权的设立,权利质权的 标的。熟悉并能够运用:抵押权当事人的权利,特殊抵押权,动严质权、权利质权 当事人的权利和义务,留置权取得的积极、消极条件,留置权的效力,担保物权 的竞合问题。考试内容:
第一节抵押权 抵押权的概念和特征 抵押权的设立(抵押合同的内容 抵押登
记抵押权的标的抵押权的范围)抵押权当事人的权利(抵押人 的权利 抵押权人的权利)抵押权的实现(抵押权实现的要件抵 押权实现的方法清偿债权抵押权的实现与诉讼时效)抵押权 的终止特殊抵押权(共同抵押最高额抵押财团抵押)第二节 质权 质权的概念和特征动产质权(动产质权的设立 动产质权当事人 的权利和义务)权利质权(权利质权的设立权利质权的标的 权 利质权当事入的权利和义务)第三节 留置权 留置权的概念和特征留置权的取得(留置权取得的积极要件 留 置权取得的消极要件)留置权的效力(留置权人的权利 留置权人 的义务)留置权的消灭 第四节担保物权的竞合 担保物权竞合的概念和成立条件抵押权与质权的竞合抵押权与 留置权的竞合 留置权与质权的竞合 第十二章占 有 基本要求: 了解:占有的概念和性质。理解:占有的种类,占有的取得和消灭。熟悉并能够运用:占有的事实推定和权利推定、占有人与返还请求权人的 关系、占有人的自力救济权和占有保护请求权的基本规则。考试内容: 第一节 占有概述 占有的概念和性质占有的种类(自主占有与他主占有直接占有 与间接占有 有权占有与无权占有 善意占有与恶意占有 无过失 占有与有过失占有无瑕疵占有与有瑕疵占有)第二节 占有的效力和保护
占有的推定(事实的推定
权利的推定)占有人与返还请求权人的
关系 占有的保护(占有人的自力救济权 占有保护请求权)第三节 占有的取得和消灭 占有的取得(直接占有的取得 间接占有的取得)占有的消灭 第十三章债的概述 基本要求: 了解:债的概念和特征、债的要素及其特点。理解:债的发生原因,债的分类及其意义。熟悉并能够运用:合同的概念及分类。考试内容: 第一节债的概念和要素 债的概念和特征债的要素(债的主体债的内容债的客体)第二节债的发生 合同(合同的概念和特征合同的分类)单方允诺侵权行为 无 因管理不当得利缔约过失其他原因 第三节债的分类 意定之债与法定之债特定之债与种类之债单一之债与多数人之 债按份之债与连带之债简单之债与选择之债 主债与从债财 物之债与劳务之债 第十四章债的履行 基本要求: 熟悉并能够运用:债的履行的基本规则、债的不履行和不适当履行的主要 表现及其法律后果。考试内容: 第一节债的履行规则 履行主体履行标的履行期限履行地点履行方式履行费用 第二节债的不履行和不适当履行 履行不能拒绝履行迟延履行瑕疵履行加害给付 第十五章债的保全和担保 基本要求:
了解:债的保全的概念及其意义,债权人代位权、债权人撤销权的概念,债 的担保的概念和种类。熟悉并能够运用:债权人代位权、债权人撤销权的成立要件、行使规则及其 效力,保证、定金的成立和效力规则。考试内容: 第一节债的保全 债的保全的概念债权人代位权(债权人代位权的概念债权人代 位权的成立要件 债权人代位权的行使 债权人代位权行使的效 力)债权人撤销权(债权人撤销权的概念债权人撤销权的成立要 件债权人撤销权的行使债权人撤销权行使的效力)第二节债的担保 债的担保的概念和种类保证(保证的概念和种类保证的设立 保证期间 保证的效力 无效保证及其法律后果 保证责任的免
除)定金(定金的概念和种类 定金的成立定金的效力)第十六章债的移转和消灭 基本要求: 了解:债的移转的概念。熟悉并能够运用:债权让与、债务承担的基本原理和规则,债的各种消灭事 由的构成及其效力。考试内容: 第一节债的移转 债的移转的概念侦仅让与(债权让与的概念债权让与的要件 债权让与的效力)债务承担(债务承担的概念和种类债务承担的 要件债务承担的效力)债的概括承受(合同承受企业合并)第二节债的消灭 债的消灭的概念清偿(清偿的概念代为清偿 清偿费用)抵销(抵销的概念 法定抵销的要件抵销的方法抵销的效力)提存(提存的概念提存的事由 提存的标的 提存的方法 提存的效
力)免除(免除的概念 免除的方法 免除的效力)混同(混同 的概念 混同的成立 混同的效力)
第十七章合同的订立和履行 基本要求: 熟悉并能够运用:合同订立(要约与承诺)的规则及合同成立的标准,格式 条款的含义及其特殊效力规则和解释规则,合同解释的原则与方法,同时履行 抗辩权、不安抗辩权、顺序履行抗辩权的内涵及其成立条件和效力。考试内容: 第一节合同订立的程序 合同订立的一般程序(要约的概念 要约的要件要约邀请 要约 的效力 要约的撤回和撤销 要约的失效 承诺的概念和要件 承 诺的效力 承诺的撤回和迟延)合同的特殊订立方式(悬赏广告 招标投标拍卖)合同成立的时间和地点格式条款合同(格式条 款的概念格式条款的订立规则 格式条款的无效)第二节合同的内容和解释 合同的内容(必要条款一般条款)合同的解释(合同解释的方法
格式条款的解释规则)第三节双务合同履行抗辩权 同时履行抗辩权(同时履行抗辩权的概念 同时履行抗辩权的成立 条件 当事人一方违约与同时履行抗辩权)不安抗辩权(不安抗辩 权的概念 不安抗辩权成立的条件 不安抗辩权的行使 不安抗辩 权的效力)顺序履行抗辩权(顺序履行抗辩权的概念顺序履行抗 辩权的成立要件 顺序履行抗辩权的效力)第十八章合同的变更和解除 基本要求: .
了解:合同的变更和解除的含义。熟悉并能够运用:合同的变更和解除的条件及其效力。考试内容: 第一节 合同的变更 合同变更的概念合同变更的条件合同变更的效力 第二节合同的解除
合同解除的概念合同解除的条件合同解除的程序 效力 第十九章合同责任 基本要求: 了解:违约行为的形态。.
合同解除的
熟悉并能够运用:违约责任的归责原则和免责事由、各种违约责任形式的适用 条件及违约责任与侵权责任的竞合规则、缔约过失责任的构成要件和赔偿范围。考试内容: 第一节违约责任 违约责任的概念和特征违约责任的归责原则与构成要件违约行 为的形态违约的免责事由(不可抗力 免责条款)违约责任的形 式(继续履行采取补救措施 赔偿损失违约金定金责任)第二节缔约过失责任 缔约过失责任的概念和构成要件缔约过失责任的适用 缔约过失 责任的赔偿范围 第二十章转移财产权利的合同 基本要求: 了解:买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同的法律特 征。熟悉并能够运用:上述各种合同当事人的主要权利和义务及其相关规则。考试内容: 第一节 买卖合同. 买卖合同的概念和特征买卖合同当事人的权利和义务(出卖人的 主要义务买受人的主要义务)标的物所有权的转移和风险责任 负担及孳息归属(标的物所有权的转移 标的物的风险责任承担 孳息归属)特种买卖合同(分期付款买卖样品买卖试用买卖 拍卖)房屋买卖合同 第二节 赠与合同 赠与合同的概念和特征赠与合同的效力(赠与人的义务 受赠人 权利义务)赠与合同的终止
第三节借款合同 借款合同的概念和特征借款合同当事人的权利和义务(贷款人的 权利义务借款入的权利义务)自然人间的借款合同 第四节 租赁合同 租赁合同的概念、特征和种类 租赁合同的内容和形式 租赁合同 当事人的权利和义务(出租人的义务承租人的义务 承租人的转
租权 买卖不破租赁)第五节 融资租赁合同 融资租赁合同的概念和特征 融资租赁合同当事人的权利和义务(出卖人的义务 出租人的义务承租人的义务)融资租赁合同期 间届满后租赁物的归属 第二十一章完成工作成果的合同 基本要求: 了解:承揽合同、建设工程合同的法律特征。熟悉并能够运用:上述合同当事人的权利义务及其相关规则。考试内容: 第一节承揽合同 承揽合同的概念、特征和种类承揽合同当事人的权利和义务(承揽 人的义务定作人的义务)承揽合同的终止 第二节建设工程合同 建设工程合同的概念和特征建设工程合同的订立和主要条款(勘 察、设计合同的订立 施工、安装工程承包合同的订立 分承包的禁 止建设工程合同的主要条款)建设工程合同当事人的权利和义 务(发包人的主要义务承包人的主要义务)第二十二章提供劳务的合同 基本要求: 了解:运输合同、保管合同、委托合同、行纪合同、居间合同的法律特征。熟悉并能够运用:上述合同当事人的权利义务及其相关规则。
考试内容: 第一节运输合同 运输合同的概念和特征客运合同的概念和特征客运合同当事人 的权利和义务(旅客的义务承运人的义务)货运合同当事人的权 利和义务(托运人的主要义务 承运人的主要义务 义务)多式联运合同的特殊规则 第二节保管合同 保管合同的概念和特征保管合同当事人的权利和义务(保管人的 主要义务寄存人的主要义务)第三节委托合同 委托合同的概念和特征委托合同当事人的权利和义务(受托人的 主要义务 委托人的主要义务)委托合同的终止 第四节 行纪合同 行纪合同的概念和特征行纪合同当事人的权利和义务(行纪人的 主要权利和义务 委托人的主要权利和义务)第五节 居间合同 居间合同的概念和特征居间合同当事人的权利和义务(居间人的 主要义务 委托人的主要义务)第二十三章技术合同 基本要求: 了解:技术合同的概念、特征。熟悉并能够运用:技术合同的一般规则及各种技术合同的特有规则。考试内容: 第一节技术合同概述 技术合同的概念和特征技术合同的订立和主要内容(技术合同的 订立技术合同的主要内容)技术合同的价款、报酬和使用费的支 付技术合同成果的权利归属和风险负担(成果归属 角担)技术合同无效的特殊规定 开发风险的 收货人的主要
第二节技术开发合同
技术开发合同的概念和特征委托开发合同当事人的权利和义务 合作开发合同当事人的权利和义务 第三节技术转让合同 技术转让合同的概念和特征技术转让合同当事人的权利和义务 第四节技术咨询和技术服务合同 技术咨询合同和技术服务合同的概念和特征技术咨询合同和技术 服务合同当事人的权利和义务 第二十四章不当得利、无因管理 基本要求: 熟悉并能够运用:不当得利和无因管理的成立要件以及不当得利之债和无 因管理之债的内容。考试内容: 第一节 不当得利 不当得利的概念不当得利的成立要件(一方取得财产利益 一方 受有损失 取得利益与所受损失间有因果关系 没有法律上的根 据)不当得利的基本类型(给付型不当得利 非给付型不当得 利)不当得利之债的内容(善意受益人的返还义务 返还义务)第二节 无因管理 无因管理的概念无因管理的成立要件(管理他人事务 为他人利 益的意思无法律上的原因)无因管理之债的内容(管理人的义 务管理人的权利 损害赔偿责任)第二十五章著作权 基本要求: 了解:知识产权的概念、特征和范围。熟悉并能够运用:知识产权的保护,著作权客体、主体、内容、限制、保护的 基本原理和规定及邻接权和计算机软件著作权的原理和规则。考试内容: 第一节知识产权概述 知识产权的概念、特征和范围 知识产权的保护侵犯知识产权的 恶意受益人的 94
民事责任知识产权保护的诉讼时效知识产权诉讼特殊程序 国 际知识产权保护的基本原则 第二节著作权的客体 作品的概念作品的种类著作权法不予保护的对象 第三节著作权的主体 一般意义上的著作权主体(作者继受人外国人和无国籍人)演 绎作品的著作权人(演绎作品的概念 演绎作品著作权的归属及行 使)合作作品的著作权人(合作作品的概念合作作品著作权的归 属及行使)汇编作品的著作权人(汇编作品的概念 汇编作品著作
权的归属及行使)影视作品的著作权人职务作品的著作权人(职 务作品的概念职务作品的种类及著作权归属)委托作品的著作 权人原件所有权转移的作品著作权归属 作者身份不明的作品著 作权归属 一
第四节 著作权的内容 著作人身权(发表权署名权修改权保护作品完整权)著作财 产权(使用权许可使用权转让权获得报酬权)第五节著作权的限制 合理使用(合理使用的概念合理使用的情形)法定许可使用著
作权的保护期限 第六节邻接权 邻接权的概念出版者的权利(出版者的权利内容 出版者的主要 义务)表演者的权利(表演者权的主体和客体 表演者的权利内 容表演者的主要义务)录制者的权利(录制者权的主体和客体 录制者的权利和义务)播放者的权利(播放者权的主体和客体播 放者的权利和义务)第七节著作权侵权行为 著作权侵权行为的概念承担民事责任的著作权侵权行为 承担综 合法律责任的著作权侵权行为 第八节 计算机软件著作权
软件著作权的客体和主体(软件著作权的客体 软件著作权人及其 权利归属)软件著作权的内容(软件著作人身权 软件著作财产 权)软件著作权的期限和限制(软件著作权的期限 软件著作权的
限制)软件登记侵犯软件著作权行为及法律责任(承担民事责任 的侵权行为 承担综合法律责任的侵权行为 软件复制品有关主体 的法律责任)第二十六章专利权 基本要求: 熟悉并能够运用:专利权主体、专利权客体、专利权的授予条件和程序、专 利权的内容与限制、专利侵权行为及其法律责任的基本原理和规定。考试内容: 第一节 专利权的主体 发明人或设计人发明人或设计人的单位受让人外国人 第二节 专利权的客体 发明实用新型外观设计专利法不予保护的对象 第三节授予专利权的条件 发明或者实用新型专利的授权条件(新颖性创造性 实用性)外
观设计专利的授权条件(新颖性 实用性 富有美感 不得与他人 在先取得的合法权利相冲突)第四节授予专利权的程序 专利的申请(专利申请的原则 专利申请文件 专利申请日)专利 申请的审批(发明专利的审批 实用新型和外观设计专利的审批)专利的复审和无效宣告(专利复审 专利的无效宣告)第五节 专利权的内容和限制 专利权人的权利(独占实施权实施许可权转让权标示权)专 利权人的义务专利权的期限专利权的限制(强制许可 不视为 侵犯专利权的行为)第六节 专利侵权行为 专利权的保护范围专利侵权行为(专利侵权行为的概念 专利侵 权行为的表现形式)
第二十七章商标权 基本要求: 了解:商标的概念和种类。熟悉并能够运用:商标权的取得、商标权的内容、商标权的消灭、商标侵权 行为及驰名商标保护的基本原理和规定。考试内容: 第一节 商标概述 商标的概念商标的种类(平面商标和立体商标 商品商标和服务 商标集体商标和证明商标)第二节 商标权的取得 取得商标权的途径商标注册的原则(申请在先原则 自愿注册原
则)商标注册的条件(申请人的条件 商标构成的条件)商标注 册程序(申请的代理注册申请审查和核准)第三节 商标权的内容 专用权许可权转让权续展权标示权禁止权 第四节 商标权的消灭 注册商标的注销注册商标的撤销(注册无效的撤销 标的撤销)第五节商标侵权行为 商标侵权行为的概念商标侵权行为的表现形式商标的合理使用 第六节驰名商标的保护 驰名商标的概念驰名商标的认定驰名商标的特殊保护措施 第二十八章婚姻家庭 基本要求: 了解:结婚的概念和条件。熟悉并能够运用:无效婚姻、可撤销婚姻的含义和相关规则,协议离婚和诉 讼离婚的相关规则及离婚的法律后果,夫妻关系、父母子女关系的内容及收养 的基本规则。考试内容: 违法使用商
第一节 结婚 结婚的概念和特征结婚的条件(结婚的法定条件 结婚的禁止条 件)结婚登记机关和程序无效婚姻(无效婚姻的概念和范围 确 认婚姻无效的程序 无效婚姻的法律后果)可撤销婚姻(可撤销婚 姻的概念请求撤销的程序 行使撤销权的法定期间)第二节 离婚 协议离婚(协议离婚的概念和条件 协议离婚的主管机关和程序 离婚登记的撤销)诉讼离婚(诉讼离婚中的两项特殊保护 诉讼离 婚的法律原则)离婚的法律后果(离婚时的财产处理 离婚时的债 务清偿 离婚时对生活困难一方的经济帮助 离婚后的子女抚 养)探望权(探望权的概念与主体 探望权的行使 探望权的中
止探望权的恢复行使)离婚诉讼无过错方的损害赔偿请求权及 其行使条件(承担赔偿责任的主体过错的内容承担责任的内容)第三节 夫妻关系 夫妻人身关系夫妻财产关系(法定夫妻财产制 约定夫妻财产制)第四节 父母子女关系 自然血亲的父母子女关系(婚生父母子女关系 非婚生的父母子女 关系)继父母子女关系养父母子女关系(收养关系的成立 收养 的法律效力 收养关系的解除)第二十九章继承概述 基本要求: 了解:继承权的概念和特征。熟悉并能够运用:继承权的取得、放弃、丧失的一般规则。考试内容: 第一节继承与继承权 继承的概念继承权的概念和特征 第二节 继承权的取得、放弃、丧失和保护,一
继承权的取得继承权的放弃继承权的丧失继承权的保护 第三十章法定继承 基本要求:
了解:法定继承的概念和特征。
.
熟悉并能够运用;法定继承的适用条件、继承人范围与顺序、代位继承及法
定继承中的遗产分配的相关规则。考试内容: 第一节法定继承概述 法定继承的概念和特征法定继承的适用范围 第二节 法定继承人的范围和顺序 法定继承人的范围法定继承的顺序 第三节代位继承 代位继承的概念代位继承的条件 第四节 法定继承中的遗产分配 法定继承的遗产分配原则法定继承人以外的人酌隋分配遗产问题 第三十一章遗嘱继承、遗赠和遗赠扶养协议 基本要求: 了解:遗嘱继承的概念和适用条件。熟悉并能够运用:遗嘱的形式要件及其效力规则,遗赠及遗赠扶养协议的 法律特征及其效力规则。考试内容: 第一节遗嘱继承概述 遗嘱继承的概念遗嘱继承的适用条件 第二节 遗嘱 遗嘱的概念和特征 遗嘱的形式(公证遗嘱 自书遗嘱 代书遗 嘱 录音遗嘱 口头遗嘱)遗嘱的效力(遗嘱的有效 遗嘱的无 效)遗嘱的变更和撤销(遗嘱变更、撤销的明示方式 遗嘱变更和 撤销的推定方式)遗嘱的执行(遗嘱执行人的种类 职责 对附有义务的遗嘱的执行)第三节遗赠 遗赠的概念和特征遗赠与遗嘱继承的区别 遗赠的有效条件 遗 赠的执行 遗嘱执行入的 99
第四节遗赠扶养协议 遗赠扶养协议的概念和特征 遗赠扶养协议当事人的权利和义务(受扶养人的权利和义务扶养人的权利和义务)遗赠扶养协议的 解除 第三十二章遗产的处理 基本要求: 了解:遗产的法律特征、范围及其认定规则。熟悉并能够运用:继承的开始及遗产分割和债务清偿的基本规则,无人继 承又无人受遗赠的遗产的确定与处理规则。考试内容: 第一节 继承的开始 继承开始的时间继承开始的地点继承的通知和遗产的保管(继 承的通知遗产的保管)第二节 遗产 遗产的概念和法律特征遗产的范围认定遗产应注意的问题(被 继承人的遗产与共有财产的区别 被继承人的遗产与保险金、抚恤 金的区别)。
第三节遗产的分割和债务清偿 遗产分割被继承人的债务清偿(被继承人债务的确定 清偿被继 承人债务的原则)第四节 无人继承又无人受遗赠的遗产 无人继承又无人受遗赠的遗产的概念无人继承又无人受遗赠的遗
产的确定无人继承又无人受遗赠的遗产的处理 第三十三章人身权 基本要求: 了解:人身权的概念。熟悉并能够运用:各种人格权、身份权的法律特征及其保护规则。考试内容: 第一节人格权
人身权的概念和特征人格权的概念一般人格权(一般人格权的 概念一般人格权的特征)具体人格权(生命权 身体权 健康 权姓名权与名称权名誉权 肖像权 隐私权荣誉权)第二节身份权 身份权的概念亲权(亲权的概念 亲权的内容)配偶权(配偶权 的概念 配偶权的内容)亲属权(亲属权的概念 亲属权的内容 侵害亲属权的法律后果)第三十四章侵权责任概述 基本要求: 了解:侵权行为的概念和分类。熟悉并能够运用:侵权行为的归责原则及一般侵权行为的构成要件,共同. 侵权行为、共同危险行为以及无意思联络的数人侵权行为与责任的法律特征,侵权责任的方式及其适用规则,侵权责任的免责和减轻责任的事由以及责任竞 合规则,财产损害赔偿与人身损害赔偿的基本原理与规则,侵权责任中连带责 任的承担。考试内容: 第一节侵权行为的概念和分类 侵权行为的概念和特征(侵权行为的概念侵权行为的特征)侵权 行为的分类(一般侵权行为与特殊侵权行为 单独侵权行为与共同 侵权行为 积极的侵权行为与消极的侵权行为)第二节侵权行为归责原则 侵权行为归责原则的概念过错责任原则无过错责任原则 第三节一般侵权行为构成要件 行为的违法性损害事实的存在 因果关系 行为人主观上有过错 第四节共同侵权行为 共同加害行为(共同加害行为的概念和特征 教唆侵权行为和帮助 侵权行为)共同危险行为(共同危险行为的概念和免责事由 共同 危险行为的特征)无意思联络的数人侵权行为与责任 第五节侵权责任 侵权责任的概念、方式与适用(侵权责任的概念侵权责任的方式
侵权责任的适用)侵权责任的免责和减轻责任的事由 侵权责任 与其他民事责任的竞合(侵权责任与违约责任的竞合侵权责任与不 当得利责任的竞合)侵权损害赔偿(人身损害赔偿 精神损害赔偿
财产损害赔偿 赔偿费用的支付)侵权责任中连带责任的承担 第三十五章各类侵权行为与责任 基本要求: 熟悉并能够运用:各类特殊主体的侵权行为与责任、产品责任、机动车交通 事故责任、医疗损害责任、环境污染责任、高度危险责任、饲养动物损害责任、物 件损害责任。考试内容: 第一节特殊主体的侵权行为与责任 无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害的侵权行为与责 任完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制
致人损害的侵权行为与责任用人单位的工作人员致人损害的侵权 行为与责任个人之间形成劳务关系的提供劳务一方致人损害以及 自己受到损害的侵权行为与责任 网络用户、网络服务提供者致人 损害的侵权行为与责任公共场所的管理人、群众性活动的组织者 致人损害的侵权行为与责任 幼儿园、学校或者其他教育机构的侵 权行为与责任 帮工活动中的侵权行为与责任 承揽关系中的侵权 行为与责任见义勇为中的侵权行为与责任 第二节 产品责任 产品责任的构成要件产品责任的承担主体与承担方式产品责任 的诉讼时效 第三节机动车交通事故责任 机动车交通事故责任的构成要件机动车交通事故责任的承担 第四节 医疗损害责任 医疗损害责任的构成要件 医疗损害责任的免责事由 第五节环境污染责任 环境污染责任的构成要件环境污染责任的免责事由
第六节 高度危险责任 高度危险责任的构成要件高度危险责任的免责事由 第七节饲养动物损害责任 饲养动物损害责任的构成要件饲养动物损害责任的免责事由 第八节物件损害责任 物件损害责任的构成要件物件损害责任的类型 附录:法律法规目录 中华人民共和国民法通则(1986 年 4 月 12 日第六届全国人民代表大会第四次会议通过 1986 年 4 月 12 日中华人民共和国主席令第 37 号公布 自 1987 年 1 月 1 日起施行)最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试 行)(1988 年 1 月 26 日最高人民法院审判委员会讨论通过 1988 年 4 月 2 日 发布施行)法(办)发[1988]6 号 最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(2001 年 2 月 26 日最高人民法院审判委员会第 1161 次会议通过 2001 年 3 月 8 日公布 自 2001 年 3 月 10 日起施行)法释[2001]7 号 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(2003 年 12 月 4 日最高人民法院审判委员会第 1299 次会议通过 2003 年 12 月 26 日公布 自 2004 年 5 月 1 日起施行)法释[2003]20 号 最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定(2008 年 8 月 11 日最高人民法院审判委员会第 1450 次会议通过 2008 年 8 月 21 日公布 自 2008 年 9 月 1 日起施行)法释[2008]11 号 中华人民共和国物权法(2007 年 3 月 16 日第十届全国人民代表大会第五次会议通过 2007 年 3 月 16 日中华人民共和国主席令第 62 号公布 自 2007 年 10 月 1 日起施 行)最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的 解释(2010 年 3 月 23 日最高人民法院审判委员会第 1464 次会议通过 2010 年
月 14 日公布 自 2010 年 10 月 1 日起施行)法释[2010]7 号 最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释(2010 年 4 月 20 日最高人民法院审判委员会第 1466 次会议通过 2010 年 5 月 15 日公布 自 2010 年 10 月 1 日起施行)法释[2010]8 号 最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的 解释(2010 年 6 月 22 日最高人民法院审判委员会第 1469 次会议通过 2010 年 7 月 30 日公布 自 2010 年 9 月 1 日起施行)法释[2010]11 号 中华人民共和国合同法(1999 年 3 月 15 日第九届全国人民代表大会第二次会议通过 1999 年 3 月 15 日中华人民共和国主席令第 15 号公布 自 1999 年 10 月 1 日起施 行)最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)(1999 年 12 月 1 日最高人民法院审判委员会第 1090 次会议通过 1999 年 月 19 日公布 自 1999 年 12 月 29 日起施行)法释[1999]19 号 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)(2010 年 2 月 9 日最高人民法院审判委员会第 1462 次会议通过 2010 年 4 月 24 日公布 自 2010 年 5 月 13 日起施行)法释[2010]5 号 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(2003 年 3 月 24 日最高人民法院审判委员会第 1267 次会议通过)法释 [2003]7 号 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(2004 年 9 月 29 日最高人民法院审判委员会第 1327 次会议通过 2004 年 10 月 25 日公布 自 2005 年 1 月 1 日起施行)法释[2004]14 号 最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(2004 年 11 月 30 日最高人民法院审判委员会第 1335 次会议通过 2004 年 12 月 16 日公布 自 2005 年 1 月 1 日起施行)法释[2004]20 号 中华人民共和国担保法(1995 年 6 月 30 日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通
过 1995 年 6 月 30 日中华人民共和国主席令第 50 号公布 自 1995 年 10 月 1 日起施行)最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释(2000 年 9 月 29 日最高人民法院审判委员会第 1133 次会议通过 2000 年 12 月 8 日公布 自 2000 年 12 月 13 日起施行)法释[2000]44 号 中华人民共和国著作权法(1990 年 9 月 7 日第七届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通 过根据 2001 年 10 月 27 日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十 四次会议《关于修改(中华人民共和国著作权法)的决定》第一次修正 根 据 2011 年 2 月 26 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议 《关于修改(中华人民共和国著作权法)的决定》第二次修正)中华人民共和国著作权法实施条例(2002 年 8 月 2 日中华人民共和国国务院令第 359 号公布)最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释(2002 年 10 月 12 日最高人民法院审判委员会第 1246 次会议通过 2002 年 10 月 12 日公布 自 2002 年 10 月 15 日起施行)法释[2002]31 号 中华人民共和国专利法(1984 年 3 月 12 日第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过 根据 1992 年 9 月 4 日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次 会议《关于修改(中华人民共和国专利法)的决定》第一次修正 根据 2000 年 8 月 25 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议《关于修 改(中华人民共和国专利法)的决定》第二次修正 根据 2008 年 12 月 27 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第六次会议《关于修改(中华人 民共和国专利法)的决定》第三次修正)中华人民共和国专利法实施细则(2001 年 6 月 15 日中华人民共和国国务院令第 306 号公布 根据 2002 年 12 月 28 日《国务院关于修改(中华人民共和国专利法实施细则)的决定》 第一次修订 根据 2011 年 1 月 9 日《国务院关于修改(中华人民共和国专 利法实施细则>的决定》第二次修订)最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定
(2001 年 6 月 19 日最高人民法院审判委员会第 1180 次会议通过 2001 年 6 月 22 日公布 自 2001 年 7 月 1 日起施行)法释[2001]21 号 最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释、(2010 年 12 月 21 日最高人民法院审判委员会第 1480 次会议通过 2010 年 12 月 28 日公布 自 2011 年 1 月 1 日起施行)法释[2010]21 号 中华人民共和国商标法(1982 年 8 月 23 日第五届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议 通过根据 1993 年 2 月 22 日第七届全国人民代表大会常务委员会第三十 次会议《关于修改(中华人民共和国商标法)的决定》第一次修正 根据 2001 年 10 月 27 日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议 《关于修改(中华人民共和国商标法)的决定》第二次修正)中华人民共和国商标法实施条例(2002 年 8 月 3 日中华人民共和国国务院令第 358 号公布)最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释(2002 年 10 月 12 日最高人民法院审判委员会第 1246 次会议通过 2002 年 10 月 12 日公布 自 2002 年 10 月 16 日起施行)法释[2002]32 号 最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题 的解释,(2010 年 4 月 22 日最高人民法院审判委员会第 1467 次会议通过 2010 年 4 月 23 日公布 自 2010 年 5 月 1 日起施行)法释[2010]3 号 中华人民共和国婚姻法(1980 年 9 月 10 日第五届全国人民代表大会第三次会议通过 根据 2001 年 4 月 28 日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议《关于
修改(中华人民共和国婚姻法)的决定》修正)最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)(2001 年 12 月 24 日最高人民法院审判委员会第 1202 次会议通过 2001 年 12 月 25 日公布 自 2001 年 12 月 27 日起施行)法释[2001]30 号 最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)(2003 年 12 月 4 日最高人民法院审判委员会第 1299 次会议通过 2003 年
月 25 日公布 自 2004 年 4 月 1 日起施行)法释[2003]19 号 中华人民共和国继承法(1985 年 4 月 10 日第六届全国人民代表大会第三次会议通过 1985 年 4 月 10 日中华人民共和国主席令第 24 号公布 自 1985 年 10 月 1 日起施 行)最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见(1985 年 9 月 11 日)法(民)发[1985]22 号 中华人民共和国收养法(1991 年 12 月 29 日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议 通过根据 1998 年 11 月 4 日第九届全国人民代表大会常务委员会第五次 会议《关于修改(中华人民共和国收养法)的决定》修正)中华人民共和国侵权责任法(2010 年 12 月 26 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议 通过 2010 年 12 月 26 日中华人民共和国主席令第 2l 号公布 自 2011 年 7 月 1 日起施行)商 法 第一章公司法 第一节 公司法概述 基本要求: 了解:公司的概念和特征,公司的种类,公司法基本原则的内容。理解:公司的独立财产与独立责任,公司人格否认制度的立法规定与意义,公司法强制性和任意陛的关系及其立法体现。熟悉并能够运用:公司基本原理在分析和解决公司实务问题中的适用。考试内容: 公司的概念和特征(公司概念 公司的营利性 公司的独立财产 公司的独立责任公司法人人格否认制度)公司的种类(公司的不 同分类标准及其意义 人合公司与资合公司 本公司与分公司 母 公司与子公司)公司法的强制性与任意性公司法的基本原则(鼓 励投资 公司自治 公司及利益相关者保护 股东平等 权利制 衡股东有限责任公司社会责任)
第二节 公司的设立 基本要求: 了解:公司设立的几种立法主义,公司名称与住所的法律意义,公司章程的 性质和效力。理解:公司设立登记的效力,公司资本及与其相近概念的联系与区别,股东 出资的法律要求。熟悉并能够运用:公司资本与资产、股东出资的法律要求、股东出资责任等 原理和制度在具体分析和解决公司实务中的适用。考试内容: 公司设立的概念(公司设立与公司成立的区别)公司设立的方式(发起设立募集设立)公司设立的登记(公司登记与营业登记
登记机关登记的程序登记的效力)公司章程(公司章程的概念 和性质公司章程的特点 公司章程的订立与修改 公司章程的效
力)公司的资本(公司资本、资产及净资产的概念及相互关系 公 司资本原则 资本的一次缴纳制与分期缴纳制)股东的出资(股东 出资的法律意义 股东出资义务 股东出资责任 式股东出资的法定要求)第三节 公司的股东 基本要求: 了解:股东的概念,股东权利的类型,特别股东的特别义务,实际控制人的 义务。理解:股东代表诉讼的构成要件和法律后果。考试内容: 股东的概念(自然人股东 法人股东 国家股东 股东资格的取得 股东出资的形
与确认)股东的权利(股东权利的原则 股东权利的特征股东权 利的类型股东权利的内容利害关系股东表决权的排除)股东 的义务(股东的一般义务控股股东的特别义务公司实际控制人 及其义务)股东代表诉讼制度(股东代表诉讼的概念和特点 股东 代表诉讼的当事人股东代表诉讼可诉行为的范围 股东代表诉讼
的程序和法律后果)第四节 公司的董事、监事、高级管理人员 基本要求: 了解:董事、监事、高级管理人员的任职资格。理解:董事、监事、高级管理人员忠诚义务和勤勉义务的具体要求和违反此 种义务的行为后果。考试内容: r
董事、监事、高级管理人员的任职资格(高级管理人员的范围 任职 资格的禁止性规定 违反任职资格禁止性规定的后果)董事、监 事、高级管理人员的义务(忠诚义务 勤勉义务 禁止性行为 违反 禁止性行为所得收入的归属)董事、监事、高级管理人员的责任(赔 偿责任对股东的司法救济)第五节 公司的财务与会计制度 基本要求: 了解:公司财务会计制度的基本要求。理解:公司收益分配制度的原理和规定,并能够对公司的分配行为的合法 性作出分析判断。考试内容: 公司财务会计制度的依据会计事务所的聘请与解聘公司的收益 分配制度(公司法对公司收益分配制度的强制性规定 公司收益分 配顺序 股东利润的分配)第六节 公司债券 基本要求: 了解:公司债券制度的一般原理和规定。理解:公司债券与股票的联系和区别,债券发行行为的合法性判断。考试内容: 公司债券的特征公司债券与公司股票的区别 公司债券的发行(债券发行的核准制 发行主体 发行条件 发行程序 债券发行 承销协议)公司债券的转让(转让的方式 转让的场所 记名债 券的转让 无记名债券的转让)
第七节 公司的变更、合并与分立 基本要求: 了解:公司变更的概念,公司合并和分立的种类。理解:不同形式的公司合并、分立的相互区别。、熟悉并能够运用:公司合并、分立的程序要求和法律后果,并对实践中公司 合并、分立的法律效力等问题作出分析认定。考试内容: 公司合并的种类(新设合并 吸收合并)公司合并的程序(合并协 议对债权人的通知 合并公告 对债权人的救济)公司合并的 后果(对公司主体资格的影响 合并后公司债权债务的承担)公司
分立的种类(新设分立存续分立)公司分立的程序(分立协议 对债权人的通知 分立公告 对债权人的救济)公司分立的后果(对公司主体资格的影响 司的连带责任)第八节 公司的解散与清算 基本要求: 了解:公司终止和解散的概念和原因,公司清算的法律意义。理解:公司终止、解散、清算三者之间的相互关系。熟悉并能够运用:公司司法解散、清算组织、清算职责、清算顺序等原理和 规定,并能对公司解散和清算中的实务问题作出分析和处理。考试内容: 公司终止的概念和原因 公司的解散(公司解散的事由 一般解散 公司分立后债权债务的承担 分立后公 的原因 强制解散的原因 司法判决解散)公司的清算(清算组织 的成立 清偿顺序 剩余财产的分割)第九节 外国公司的分支机构 基本要求: 基本了解和掌握本节内容。考试内容: 外国公司分支机构的设立条件外国公司分支机构的设立程序外
国公司分支机构的解散与清算 第十节有限责任公司 基本要求: 了解:有限公司的特征,一人有限责任公司的特征及其特别规定,国有独资 公司的一般规定。一
理解:有限公司的人合性及与其他制度和规定之间的内在关联。熟悉并能够运用:有限公司的设立条件和设立程序、股权转让等原理和法 律规定,并能分析和解决实务中的各种问题。考试内容: 有限责任公司的设立条件(股东人数 股东的资格条件 注册资 本公司章程公司名称)有限责任公司的设立程序(出资协议 出资方式 缴资与验资 注册资本的分期缴纳 设立登记)有限
责任公司的股权证明与股权确认(出资证明书 股东名册 登记机 关的股东登记及其效力)有限责任公司的股权转让(对内转让的规 则 对外转让的规则 转让的条件 转让的程序 其他股东的优先 受让权 强制执行程序中的股东优先购买权 股东的股权收购请求 权)有限责任公司的组织机构一人有限责任公司的特别规定 国有独资公司的特别规定 第十一节股份有限公司 基本要求: 了解:股份有限公司的特征,股份转让的一般要求,上市公司的特别规 定。理解:股份有限公司的公开性及与其他制度和规定之间的内在关联。熟悉并能够运用:股份有限公司的设立条件和设立程序、组织机构、股份转 让限制的原理和法律规定,并能分析和解决实务中的各种问题。考试内容: 股份有限公司的设立(发起人的条件及其义务 公司设立中发起人 的责任)股份有限公司的设立方式与程序(发起设立 募集设 立)股份有限公司的组织机构(股东大会股东大会的决议及其效 力 对董事、经理和监事行为的禁止性规定 上市公司的独立董
事)股份有限公司的股份发行(股份发行的条件 新股发行的条件 与程序 股票的形式 记名股票与不记名股票)股份有限公司的 股份转让(股份转让的原则 股份转让的场所 股份转让的限制 收购本公司股份)对上市公司组织机构的特别规定(上市公司的概 念上市公司由股东大会决议的特别事项 上市公司的独立董事制 度独立董事的特别职权)
第二章合伙企业法 基本要求: 了解:合伙企业的概念和特征。理解:合伙企业设立条件、财产性质、业务执行、入伙退伙等制度之间的内 在联系。熟悉并能够运用:普通合伙的设立条件、财产性质、合伙事务的执行、合伙 与第三人的关系、入伙与退伙的条件和法律效力,特殊普通合伙和有限合伙的 特殊法律规则等,并能运用这些原理和法律规定分析和解决合伙企业设立和经 营管理中的具体问题。考试内容: 第一节合伙制度概述 合伙的特征(共同出资 共同经营 共负盈亏 对外承担连带无限 责任)合伙与公司的比较(出资人的比较 出资方式的比较 资本 的比较 组织机构的比较 财产性质的比较 盈亏负担的比较 民 事责任的比较)合伙的类型 第二节 普通合伙企业的设立条件与程序 合伙人(合伙人的行为能力 法律禁止作为合伙人的情形)合伙协 议(合伙协议的形式 合伙协议的生效)合伙出资(出资的方式 出资的作价 出资的缴付)合伙企业的名称(法律对合伙企业名称 的禁止性规定)第三节普通合伙企业的财产 合伙财产的范围(出资财产积累财产)合伙财产的性质(区分以 所有权出资和以使用权出资合伙财产的按份共有性质)合伙财
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产的管理、使用及处分 第四节普通合伙事务的执行 合伙事务的执行方式合伙事务的议决程序 须经全体合伙人一致 I 吾 I 音的{灯出直而 △小卜^曲审守哪殳,喜、m 栋,L 损害行为的禁止)第五节 普通合伙与第三人的关系 合伙人对外行为的效力 偿(合伙企业债务的性质 对善意第三人的保护 合伙企业债务的清 清偿标的 清偿顺序 连带清偿 无限 六疆林.L 甘仙
责任合伙人之间的债务分担对内追偿权及其行使)第六节普通合伙的入伙与退伙 入伙的条件与程序入伙的后果(入伙人的权利 入伙人对入伙前 合伙企业债务的承担规则 入伙协议关于债务承担的对内与对外效 力)声明退伙(协议退伙 通知退伙)法定退伙(当然退伙的法
定情形 除名退伙的法定情形)退伙的后果(合伙人资格的丧失 退伙结算 退伙人死亡时的财产继承与资格转承)第七节特殊的普通合伙企业 特殊的普通合伙企业的概念与设立特殊的普通合伙企业的债务承 担(有限责任和连带责任赔偿责任)第八节有限合伙企业 有限合伙企业的设立条件与程序(合伙人 合伙协议 出资 合伙 企业的名称)有限合伙企业事务的执行(有限合伙人不视为执行合 伙事务的行为)有限合伙人的权利和义务(利润分配有限合伙人 与企业的交易 同业竞争 有限合伙份额出质与转让)有限合伙 企业债务的清偿 入伙(责任承担)退伙(法定退伙 责任承 担)有限合伙人与普通合伙人的转化(对合伙企业债务的承担)第九节 合伙的解散与清算 合伙解散的事由合伙解散时的清算(清算人 清算程序 财产清 偿顺序合伙债务的清偿时效注销登记)第三章个人独资企业法 基本要求:
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了解:个人独资企业的概念和特征。
理解:个人独资企业的设立条件,投资人的权利,个人独资企业与其他企业 形态的区别。熟悉并能够运用:个人独资企业的投资人及事务管理、解散和清算的法律 规则,并能对独资企业设立和经营行为的法律效力和后果作出认定。考试内容: 第一节 个人独资企业概述 个人独资企业的概念个人独资企业的特征(投资人方面的特征 财产性质方面的特征 民事责任承担方面的特征 个人独资企业与 相关组织的区别)第二节 个人独资企业的设立 . 个人独资企业的设立条件个人独资企业的设立程序个人独资企 业的分支机构 第三节 个人独资企业的投资人及事务管理 个人独资企业的投资人(投资人的条件 投资人的权利 投资人的 义务投资人的责任)个人独资企业的事务管理(个人独资企业事 务管理的方式 受托人和被聘用的管理入的作为义务与不作为义 务)第四节 个人独资企业的解散与清算 个人独资企业的解散事由(投资人决定解散 投资人死亡或被宣告 死亡又无继承人时的解散被依法吊销营业执照时的解散 其他解 散情形)个人独资企业的清算 第四章外商投资企业法 基本要求: 了解:外商投资企业的概念和特征。理解:中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业三类企业法律性质 和法律规范的差异。熟悉并能够运用:关于三类外商投资企业的设立条件、注册资本、出资要 求、出资责任、组织机构及其议事规则的法律规定,并能运用其分析外商投资企
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业设立和经营行为的法律效力。考试内容: 第一节 外商投资企业法概述 外商投资企业的概念外商投资企业的特征(资本来源方面的特 征 主体资格方面的特征 法律适用方面的特征 法律管辖与司法
保护方面的特征)外商投资企业的种类(合资经营企业合作经营 企业独资经营企业)第二节 中外合资经营企业法 中外合资经营企业的特征 中外合资经营企业的设立(设立的禁止 性情形 设立的申请 审批机关 审批的时间规定)中外合资经 营企业的组织形式 中外合资经营企业的注册资本与出资(中外各 方在注册资本中的比例 出资方式 对机器设备或其他物料出资的
条件要求 对知识产权出资的条件要求 对场地出资的规定 出资 期限 一方逾期缴资的责任与后果 双方逾期缴资的后果)中外 合资经营企业的组织机构(权力机构管理机构监督机构)第三节 中外合作经营企业法 中外合作经营企业的特征 中外合作经营企业的设立(设立的申 请 申请时应提交的文件和材料 审批机关 审批的时间规定 登 记机关)中外合作经营企业的组织形式 中外合作经营企业的注 册资本 中外合作经营企业的投资与合作条件 中外合作经营企业 的组织机构与议事规则 中外合作经营企业的收益分配与投资回收
(分配的灵活方式 投资回收的灵活规定)第四节外资企业法 外资企业的特征 外资企业的设立(设立的禁止性规定 设立程 序)外资企业的组织形式与注册资本(有限责任公司的形式 其他 责任形式 注册资本的规定)外国投资者的出资方式与缴资期限(对机器设备、工业产权和专有技术出资的要求 对出资期限的要 求逾期缴资的后果)
第五章企业破产法
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基本要求: 了解:破产法的立法目的和原则,破产申请和受理,债务人财产,管理人,债 权申报,债权人会议,重整、和解和破产清算三大程序的主要规则。理解:破产程序的基本流程和各程序之间的区别与联系。熟悉并能够运用:破产法各项主要规则,有效解决破产财产管理和破产程 序操作中的实务问题。考试内容: 第一节一般规定 破产程序的适用范围破产原因破产案件的管辖、裁定和公告 第二节破产申请和受理 破产案件的申请(债权人申请债务人申请清算责任人申请)破 产案件的受理(受理时限 受理审查 申请的驳回 管理人的任
命)破产案件受理后的法律效果(债务人的有关人员的义务个别 清偿无效对管理人为给付待履行合同的处理 保全解除和执行 中止 民事诉讼或者仲裁的中止破产程序开始后的民事诉讼)第三节 管理人 管理人的任命管理人的资格管理人的职责管理人的义务 第四节债务人财产 债务人财产的范围 撤销权和追回权(撤销权和追回权的追诉对 象对企业管理层的特别追回权)取回权(一般取回权 出卖人取 回权)抵销权(破产抵销权的行使 不适用破产抵销的情形)破 产费用和共益债务 第五节债权申报 申报期限 申报方式逾期申报和未申报的后果 第六节债权人会议 债权人会议的法律地位债权人会议的程序规则(债权人会议的组 成债权人会议的职权债权人会议的召开程序)债权人委员会 第七节 重整程序 重整原因重整程序的发动重整期间营业保护的特别规定(担保 物权限制 新借款 取回权限制 对出资人和管理层的权利限
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制)重整程序的终止重整计划的通过和批准(分组表决程序 批 准程序 强行批准)第八节和解程序 和解申请与裁定和解协议的成立和生效 和解协议的执行法庭 外的和解 第九节破产清算程序 破产宣告别除权破产财产变价破产分配(破产清偿顺序 破 产分配方案 分配额的提存)破产程序的终结追加分配 第十节 法律责任 债务人的法律责任(管理层造成企业破产法律责任 违反破产程序
义务的法律责任 欺诈破产行为的法律责任)管理人的法律责任 ● 第十一节特殊规定 职工债权的特殊清偿安排 国有企业破产的特殊规定 金融机构破 产的特殊规定非法人组织破产的特殊规定 第六章票据法 第一节 票据法概述 基本要求: 了解:票据的概念和种类。理解:票据的特征。熟悉并能够运用:票据法律关系的类型和当事人的界定。考试内容: 票据的特征(票据的文义性 票据的要式性 票据的无因性 票据 的设权性 票据的流通性)票据的种类票据法律关系 票据基 础关系(票据原因关系 票据预约关系 票据资金关系)票据法律 关系当事人(基本当事人非基本当事人)第二节 票据权利和票据行为 基本要求: 了解:票据权利的概念和种类,票据行为的概念和种类。理解:票据权利的特征,票据权利的取得方法,票据权利消灭的原因,票据
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行为的特征。熟悉并能够运用:票据行为的原理分析各种票据行为如背书、承兑、保证等 的效力,以及各种票据权利瑕疵的效力。考试内容: 票据权利的种类(付款请求权追索权)票据权利的特征票据权 利的取得(票据权利的原始取得 票据权利的继受取得 票据的背 书转让 票据的贴现 票据的质押 票据的继承 票据的赠与)票据权利的行使(提示承兑 提示付款行使追索权)票据权利的 保全票据权利的消灭(票据法上的消灭原因 民法上的消灭原 因)票据权利的瑕疵(票据的伪造 票据的变造 票据的更改 票 据的涂销)票据行为(票据行为的概念 票据行为的特征 票据行 为的种类 出票 背书 承兑 参加承兑 保证 票据行为的代
理)票据时效(票据时效的概念 票据时效期间)第三节票据抗辩与补救 基本要求: 了解:票据抗辩和票据补救的概念。理解:票据抗辩的种类。熟悉并能够运用:各种具体的票据抗辩事由,各种票据丧失时的补救措 施。考试内容: 票据抗辩的种类(物的抗辩人的抗辩)票据抗辩的事由(对物抗 辩事由 对人抗辩事由)票据抗辩的限制票据丧失与补救(挂失 止付的条件、程序与后果 公示催告的适用 票据丧失时的诉讼补 救)第四节 汇票 基本要求: 了解:汇票的概念、特征和种类。理解:汇票的当事人,汇票的追索权。熟悉并能够运用:汇票的出票、背书、承兑、保证等原理及其适用。考试内容:
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汇票的特征 汇票的种类 汇票当事人(出票人 收款人 付款 人)汇票的出票(出票的概念 汇票的法定记载事项 汇票未记载 事项的认定)汇票的背书转让(汇票背书转让的概念 汇票背书转 让的方式与后果汇票背书转让的限制情形)汇票质押的方式与 后果汇票的承兑(承兑的概念提示承兑 付款人的承兑程序)汇票的保证(保证的概念保证事项保证的法律效力)汇票的付 款(付款的概念付款的程序 付款损失的承担)汇票的追索权(追索权的概念追索权行使的原因 行使追索权的条件 追索与 再追索)第五节本票和支票 基本要求: 了解:本票和支票的概念与特征。理解:本票、支票与汇票相互之间的区别。考试内容: 本票的特征本票的出票(出票人的资格 本票的法定记载事项 本票的任意记载事项)本票的付款支票的概念支票的特征 支票的种类(记名支票与不记名支票 现金支票与转账支票)支票 的出票(出票人的资格 支票的法定记载事项 未记载事项的补 救 出票的效力)。
第七章证券法 基本要求: 了解:证券市场的各主要制度的目标、原则和基本规则,以及相关的市场规 制规则。理解:证券发行与交易的市场流程和各种制度之间的相互关系,以及证券 监管部门的职能和作用。熟悉并能够运用:证券业务相关的交易规则和市场监管规则。考试内容: 第一节证券法概述 证券的概念、特征及种类证券市场(证券发行市场 证券流通市
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场)证券法的概念、适用范围及基本原则 第二节证券发行 证券发行的基本条件(股票发行的基本条件 公司债券发行的基本 条件)发行公告发行中介机构(律师事务所会计师事务所 资 产评估机构)发行方式(传统方式 现行方式)证券承销(承销 业务的种类 承销协议的主要内容 承销团及主承销人 证券的销 售期限代销发行失败)第三节证券交易 证券交易的条件及方式(交易的条件 交易的方式)证券交易的暂 停和终止(股票交易的暂停和终止债券交易的暂停和终止)限制 和禁止的证券交易行为(一般规定 内幕交易行为 行为 虚假陈述和信息误导行为 欺诈客户行为 为)第四节证券上市 股票上市(股票上市的申请 股票上市的条件 股票上市的公告)债券上市(债券上市的条件债券上市的申请)信息公开制度(公 开文件公开报告信息公开不实的法律后果)第五节 上市公司收购制度 上市公司收购的概念和方式(上市公司收购的概念 上市公司收购 操纵证券市场 其他受禁止行 的方式)上市公司收购的程序和规则(报告和公告持股情况 收购 要约 终止上市交易和应当收购 报告和公告收购情况)上市公 司收购的法律后果 第六节证券机构 证券交易所(证券交易所的概念 证券交易所的职能)证券公司(证券公司的设立证券公司的组织形式及业务范围 对证券公司 的监管)证券登记结算机构(证券登记结算机构的概念与设立证 券登记结算机构的职能和责任)证券业协会(证券业协会的性质与 机构设置证券业协会的职责)证券监督管理机构(证券监督管理 机构的性质证券监督管理机构的职责)第七节证券投资基金法律制度
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证券投资基金概述证券投资基金当事人(基金管理人基金托管 人基金份额持有人)基金的募集、交易与运作(基金的募集基 金份额的交易 基金份额的申购与赎回 基金的投资和收益分 配)基金的信息披露与监督管理(基金的信息披露基金的监督管 理)第八节违反证券法的法律责任 违反证券发行规定的法律责任违反证券交易规定的法律责任违 反证券投资基金规定的法律责任违反证券机构管理、人员管理的 法律责任证券机构的法律责任 第八章保险法
第一节保险法概述 基本要求: 了解:保险的概念,保险的要素。理解:保险法的基本原则及其在具体制度中的体现。
考试内容: 保险的概念保险的要素(危险的存在 多数人参加保险 补偿或 给付)保险法的基本原则(公序良俗原则 自愿原则 最大诚信原 则 保险利益原则近因原则)第二节 保险合同总论 基本要求: 了解:保险合同的概念与分类,保险合同成立与生效的条件。理解:保险合同的特征及其在具体制度中的体现。熟悉并能够运用:保险人与投保人各自在订立合同时的义务,保险合同变 更与解除的方式与效力,保险合同的履行规则,保险人的代位求偿权原理。考试内容: 保险合同的特征(非要式合同 诺成合同 格式合同 射幸合同 最大诚信合同)保险合同的分类(人身保险与财产保险强制保险 与自愿保险原保险与再保险 单保险与复保险)保险合同的当
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事人(投保人 保险人)保险合同的关系人(被保险人 受益 人)保险合同的条款保险合同的成立 保险合同的形式(投保 单保险单保险凭证 暂保单)保险合同订立时的如实告知义 务和说明义务保险合同的生效保险合同的无效(无效的原因 无效的后果)保险合同的解除制度(保险合同解除制度的特殊性 解除的依据 解除的效果 对保险人解除权的限制)保险合同的 履行(投保人的义务保险人的义务 索赔和理赔程序与规则)请 求给付保险金的诉讼时效保险人的代位求偿权(代位求偿权的概 念代位求偿权的性质代位求偿权的行使 被保险人放弃对第三 人请求权的后果 被保险人导致保险人不能行使代位求偿权的后 果代位求偿权在人身保险中的适用禁止)第三节保险合同分论 基本要求: 了解:人身保险合同和财产保险合同各自的概念、特征和种类。理解:人身保险合同与财产保险合同的区别。考试内容: 人身保险合同的特征人身保险合同当事人的权利与义务人身保 险合同的解除财产保险合同的特征财产保险合同当事人的权利 与义务保险事故的处理 第四节保险业法律制度 基本要求: 了解:对保险业的主要监管制度,保险公司的设立条件及对保险公司的整 顿与接管制度。理解:各项保险经营规则的内涵,保险代理人与保险经纪人的区别。考试内容: 保险公司(保险公司的概念 保险公司的设立条件 保险公司的
设立程序 保险公司的分支机构 外资保险机构)保险经营规 则(保险经营原则 保险公司偿付能力的维持 保险公司的风险 管理制度 保险公司资金运用的限制)保险代理人和保险经纪 人(保险代理人的概念 保险代理的特征 对保险代理人的业务
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监管 保险经纪人的概念 对保险经纪人业务的监管 保险代 理人与保险经纪人的禁止性行为)保险业的监督管理(保险公 司偿付能力不足时的监管 保险公司的整顿 保险公司的接 管 保险监督管理机构履行职责时的权利)第九章海商法 第一节海商法概述 基本要求: 了解:海商法的概念与性质。理解:海商法的适用范围。考试内容: 海商法的概念海商法的适用范围
第二节船舶与船员 基本要求: 了解:船舶的概念,船长的职责。理解:船舶物权的各种类型及其相互之间的效力顺序。考试内容: 船舶(船舶的概念 船舶所有权 船舶担保物权 船舶抵押权 船 舶优先权 船舶留置权 员的概念船长的职责)第三节 海上货物运输合同 基本要求: 了解:海上货物运输合同的概念和种类。理解:海上货物运输合同的解除规则,承运人和托运人各自的责任。熟悉并能够运用:提单的相关制度及其适用。考试内容: 海上货物运输合同的订立海上货物运输合同的解除海上货物运 输合同的履行(承运人的责任托运人的责任货物的交付)提单(提单的概念提单的法律特征 提单的性质 提单的种类 提单 的签发提单的内容提单的转让)船舶担保物权相互之间的关系)船员(船
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第四节 海上旅客运输合同 基本要求: 了解:海上旅客运输合同的概念与特征。理解:海上旅客运输合同承运人责任的原理与具体规则。,考试内容: 客票的特征与意义承运人的权利与责任(承运人的责任期间 承 运人的基本责任及责任基础 承运人责任的免除或减轻 承运人的 责任限额 实际承运人的责任)旅客的权利与义务(旅客的权利 旅客的义务)旅客损害赔偿请求权的诉讼时效 第五节船舶租用合同 基本要求: 了解:船舶租用合同的概念与种类。理解:各种船舶租用合同中当事人的主要权利与义务。考试内容: 船舶租用合同的概念与种类 定期租船合同(定期租船合同的概 念定期租船合同的特征 出租人的主要权利与义务 承租人的主
要权利与义务)光船租赁合同(光船租赁合同的概念 光船租赁合 同的特征 出租人的主要权利与义务 承租人的主要权利与义务)第六节船舶碰撞 基本要求: 了解:船舶碰撞的概念及其构成要件。理解:船舶碰撞的赔偿原则。考试内容: 船舶碰撞的构成要件船舶碰撞的损害赔偿原则(无过失的船舶碰 撞过失的船舶碰撞)船舶碰撞案件的诉讼时效船舶碰撞案件 的法律适用 第七节 海难救助 基本要求: 了解:海难救助的概念及其构成要件。
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理解:海难救助报酬的确定与承担规则。考试内容: 海难救助的构成要件救助合同(救助合同的概念 救助合同的种 类 救助合同的订立 救助合同的变更 救助方的义务)救助报 酬(救助报酬的概念确定救助报酬应考虑的因素 救助报酬的减 少或取消 救助报酬的承担与分配担保的提供与救助款项的先行 支付)
第八节 共同海损 基本要求: 了解:共同海损的概念及其构成要件。理解:共同海损与单独海损的区别,共同海损的理算规则。考试内容: 共同海损与单独海损的区别共同海损的成立要件(海上危险必须 是共同的 海上危险必须是真实的 共同海损的措施是有意的、合 理的和有效的 共同海损的损失是必需的和直接的)共同海损的 牺牲和费用(共同海损牺牲的概念 共同海损牺牲的范围 共同海 损费用的范围)共同海损的理算(共同海损理算的概念理算的法 律依据分摊请求权的时效共同海损损失金额的确定 共同海损 分摊价值的确定共同海损分摊金额的计算)第九节 海事赔偿责任限制 基本要求: 了解:海事赔偿责任限制的概念。理解:海事赔偿责任限制的条件与适用的债权。考试内容: 海事赔偿责任限制与单位责任限制的区别海事赔偿责任限制的主 体海事赔偿责任限制的条件 限制性债权与非限制性债权 海事 赔偿责任限额(关于人身伤亡的赔偿请求 关于非人身伤亡的赔偿 请求旅客人身伤亡的责任限额)第十节 海事诉讼特别程序 .
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基本要求: 了解:海事诉讼的概念。理解:海事诉讼程序方面的特别规定。考试内容: 海事诉讼的管辖(地域管辖专属管辖协议管辖)海事诉讼中的 强制措施(海事请求保全 海事强制令 海事证据保全)海事担
保海事诉讼中的送达海事诉讼审判程序(审理船舶碰撞案件的 特别规定 审理共同海损案件的特别规定 海上保险人行使代位请 求赔偿权利的规定)附录:法律法规目录 中华人民共和国公司法(1993 年 12 月 29 日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通 过根据 1999 年 12 月 25 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三 次会议《关于修改(中华人民共和国公司法)的决定》第一次修正 根据 2004 年 8 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关 于修改(中华人民共和国公司法)的决定》第二次修正 2005 年 10 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订)中华人民共和国合伙企业法(1997 年 2 月 23 日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议 通过 2006 年 8 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次 会议修订)中华人民共和国个人独资企业法(1999 年 8 月 30 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通 过 1999 年 8 月 30 日中华人民共和国主席令第 20 号公布 自 2000 年 1 月 1 日起施行)中华人民共和国中外合资经营企业法(1979 年 7 月 1 日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 根据 1990 年 4 月 4 日第七届全国人民代表大会第三次会议《关于修改(中华人民共 和国中外合资经营企业法)的决定》修正 根据 2001 年 3 月 15 日第九届 全国人民代表大会第四次会议《关于修改(中华人民共和国中外合资经营
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企业法)的决定》第二次修正)中华人民共和国中外合作经营企业法(1988 年 4 月 13 日第七届全国人民代表大会第一次会议通过 根据 2000 年 10 月 31 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议《关于修 改(中华人民共和国中外合作经营企业法)的决定》修正)中华人民共和国外资企业法(1986 年 4 月 12 日第六届全国人民代表大会第四次会议通过 根据 2000 年 10 月 31 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议《关于修 改(中华人民共和国外资企业法)的决定》修正)中华人民共和国企业破产法(2006 年 8 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议 通过 2006 年 8 月 27 日中华人民共和国主席令第 54 号公布 自 2007 年 6 月 1 日起施行)中华人民共和国票据法(1995 年 5 月 10 日第八届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通 过 根据 2004 年 8 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次 会议《关于修改(中华入民共和国票据法)的决定》修正)中华人民共和国证券法(1998 年 12 月 29 日第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通 过 根据 2004 年 8 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次 会议《关于修改(中华人民共和国证券法)的决定》修正 2005 年 10 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订)中华人民共和国证券投资基金法(2003 年 10 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通 过 2003 年 10 月 28 日中华人民共和国主席令第 9 号公布 自 2004 年 6 月 1 日起施行)中华人民共和国保险法(1995 年 6 月 30 日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通 过根据 2002 年 10 月 28 日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十 次会议《关于修改(中 SA 民共和国保险法)的决定》修正 2010 年 2 月 28
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日第十一届全国人民代表大会常务委员会第七次会议修订)中华人民共和国海商法(1992 年 11 月 7 日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议 通过 1992 年 11 月 7 日中华人民共和国主席令第 64 号公布 自 1993 年 7 月 1 日起施行)民事诉讼法与仲裁制度 第一章 民事诉讼与民事诉讼法 基本要求: 了解:民事纠纷、民事诉讼与民事诉讼法的概念,以及我国民事诉讼法的效 力范围。理解:民事诉讼的特点、民事诉讼法与相关法律部门之间的关系。熟悉并能够运用:民事纠纷的解决方式,民事纠纷解决机制的相关原理。考试内容: 第一节 民事诉讼 民事纠纷的解决方式(内容特点 不同的解决民事纠纷方式的区 别点)民事诉讼的特征(公权性强制性程序性)第二节 民事诉讼法 民事诉讼法的概念(狭义的民事诉讼法广义的民事诉讼法)民事 诉讼法的效力(对人的效力 对事的效力 空间上的效力)民事诉 讼法与相邻法律部门的关系(与民法等民事实体法的关系 与刑事 诉讼法、行政诉讼法的关系 与人民法院组织法的关系 与海事诉 讼特别程序法的关系)第二章 民事诉讼法的基本原则与基本制度 基本要求: 了解:民事诉讼法基本原则与基本制度的含义与作用。理解:民事诉讼法各特有的基本原则和基本制度的基本内容。熟悉并能够运用:民事诉讼法各特有的基本原则和基本制度在民事诉讼中 的体现,并能具体举例
第五篇:2011司法考试新增考点、法律法规
2011年司考信息站之新增考点、法律法规最终整理:Arthur 来源:国家司法考试网、法法网、鲤鱼网
2011年国家司法考试新增法律法规解读 中华人民共和国村民委员会组织法
【命题角度分析】 法官职业道德基本准则中,保证司法公正一章是要点所在,考生要对相关条文予以一定的重视。相关内容比较容易理解,多多熟悉即可解决。
第十六条 严格遵守廉洁司法规定,不接受案件当事人及相关人员(中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议于
2010年10月28日修订通过)
为适应农村经济社会的深刻变化,特别是城乡户籍制度、农村税费制度改革的不断推进,有必要在总结村民自治实践基础上,对原村委会组织法进行修订。特别是经过7次以上的村委会换届选举,各地探索出了一些能够切实保障村民群众直接行使民主权利的经验和做法,需要以法律的形式把这些好经验好做法固化、深化。村民委员在历年司法考试略有涉及,一般一年最多1-2题,但考虑到今年新修订该法,应当受到考生们的一定程度的重视。
第十一条 村民委员会主任、副主任和委员,由村民直接选举产生。任何组织或者个人不得指定、委派或者撤换村民委员会成员。
村民委员会每届任期三年,届满应当及时举行换届选举。村民委员会成员可以连选连任。
【命题角度分析】村民委员会的选举制度方面较之之前的旧法有一定程度的变化,请考生特别注意对村民委员会选举中的一些数字化规定。
第十三条 年满十八周岁的村民,不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限,都有选举权和被选举权;但是,依照法律被剥夺政治权利的人除外。
村民委员会选举前,应当对下列人员进行登记,列入参加选举的村民名单:
(一)户籍在本村并且在本村居住的村民;
(二)户籍在本村,不在本村居住,本人表示参加选举的村民;
(三)户籍不在本村,在本村居住一年以上,本人申请参加选举,并且经村民会议或者村民代表会议同意参加选举的公民。
已在户籍所在村或者居住村登记参加选举的村民,不得再参加其他地方村民委员会的选举。
【命题角度分析】本条规定了具有选举权及被选举权的人选范围,可以单独成为考查的知识点。需要考生给予一定程度的重视。
第二十八条 召开村民小组会议,应当有本村民小组十八周岁以上的村民三分之二以上,或者本村民小组三分之二以上的户的代表参加,所作决定应当经到会人员的过半数同意。
村民小组组长由村民小组会议推选。村民小组组长任期与村民委员会的任期相同,可以连选连任。
属于村民小组的集体所有的土地、企业和其他财产的经营管理以及公益事项的办理,由村民小组会议依照有关法律的规定讨论决定,所作决定及实施情况应当及时向本村民小组的村民公布。
【命题角度分析】本条规定村民小组会议决定作出的方式,并且也规制了相关决定的公示情况。作为新增的内容需要考生重视。
中华人民共和国法官职业道德基本准则
(最高人民法院2001年10月18日发布,2010年12月6日修订后重新发布)修订后的《职业道德准则》,突出“公正、廉洁、为民”司法核心价值观的灵魂和主线地位,调整了内容结构,增加了“忠诚司法事业”、“坚持司法为民”两章;把原有的“遵守司法礼仪”、“加强自身修养”、“约束业外活动”三章,合并调整为“维护司法形象”一章。该法有少量的核心内容仍需要考生予以关注。
第二条 法官职业道德的核心是公正、廉洁、为民。基本要求是忠诚司法事业、保证司法公正、确保司法廉洁、坚持司法为民、维护司法形象。
【命题角度分析】“公正、廉洁、为民”居于司法核心价值观的灵魂和主线地位。司法考试可能会在此给大家玩文字游戏,因此考生需要识记该三项内容。
第十条 牢固树立程序意识,坚持实体公正与程序公正并重,严格按照法定程序执法办案,充分保障当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利,避免执法办案中的随意行为。的请客送礼,不利用职务便利或者法官身份谋取不正当利益,不违反规定与当事人或者其他诉讼参与人进行不正当交往,不在执法办案中徇私舞弊。
【命题角度分析】 本条规定经常用于在小案例中考查,很少直接考法条的原话。考生要学会实际运用。比如怎样的情形应当被认定为是不正当交往。考生可以通过做习题来融会贯通相关内容。
公证员职业道德基本准则
(2011年1月6日 中国公证协会修订后重新发布)
2010年12月28日,中国公证协会六届二次理事会通过了修订后的《公证员职业道德基本准则》。从司法考试的角度来讲,历年来法律职业道德部分较少涉及公证员的职业道德,而相对而言法官、检察官职业道德的内容涉及较多。而今年首次将该修订后的《公证员职业道德基本准则》纳入新增法规之中,应当受到考生的重视。被该准则所确立的“忠于法律、尽职履责,爱岗敬业、规范服务,加强修养、提高素质,廉洁自律、尊重同行”的新32字准则”考生应有有所把握。
第五条 公证员应当自觉履行执业保密义务,不得泄露在执业中知悉的国家秘密、商业秘密或个人隐私,更不能利用知悉的秘密为自己或他人谋取利益。
【命题角度分析】公证员也是法律从业人员,他与律师一样,也应当有保密的义务。基于其职务的关系,应当承担相应的责任。
第二十条 公证员应当树立廉洁自律意识,遵守职业道德和执业纪律,不得从事有报酬的其他职业和与公证员职务、身份不相符的活动。
【命题角度分析】公证员与法官一样,也有廉洁的要求,但从规则的具体用语来看,明显要比对法官和检查官的相应用语更轻。考生应当注意司法考试可能采取混淆法条的规定方式,将法官和检察官的相关内容安插到公证员身上作为迷惑选项。但考生也不必死记硬背,可以通过轻重的程度来理解记忆。
第二十五条 公证员不得从事以下不正当竞争行为:
(一)利用媒体或其他手段炫耀自己,贬损他人,排斥同行,为自己招揽业务;
(二)已支付介绍费、给予回扣、许诺提供利益等方式承揽业务;
(三)利用与行政机关、社会团体的特殊关系进行业务垄断;
(四)其他不正当竞争行为。
【命题角度分析】此部分内容与律师法中的相关内容区别记忆,以免被司法考生的移花接木行为所误导。
涉外民事关系法律适用法
(2010年10月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过,20110年10月28日中华人民共和国主席令第36号公
布 自2011年4月1日起施行)
2010年10月28日通过的《涉外民事关系法律适用法》,对涉外民事关系的法律适用作了系统的梳理和全新的规定,旨在明确涉外民事关系的法律适用,为解决涉外民事争议,维护当事人合法权益提供了依据。该法的出台讲导致国际私法领域的重大变化。在以往的考试中,《民法通则》涉外篇及其司法解释是国际私法这门学科的绝对重点,每年考查7分左右,占整个国际私法分值的近一半。而如今,《涉外民事关系法律适用法》将取代《民法通则》涉外篇及其司法解释的地位,其凡52条,将考查7至10分,是今后考试当之无愧的第一重点。并且该法的部分内容对比之前的《民法通则》相关内容有比较大的变化,所以考生务必重点复习。
第六条 涉外民事关系适用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。
【命题角度分析】区际冲突规范与准据法的确定:即依法应当适用外国法,而该外国不同区域实施不同的法律,如何选择准据法。
一般来说,一个国家内部具有独特法律制度的地区被称为法域。区际法律冲突,就是在一个国家内部不同地区的法律制度之间的冲突,或者说,是一个国家内部不同法域之间的法律冲突。国际私法同区际法律冲突和区际私法有着较密切的联系,当国际私法中的冲突规范指定应适用某一外国的法律作准据法,而该外国的法制不统一,具有多个法域,存在着区际法律冲突时,就会提出究竟是适用该外国的哪一法域的法律作为准据法的问题。
本法第6条说得很清楚,涉外民事关系适用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。大家务必记住,《民通意见》第192条的规定与该条相冲突,故不再适用。
第八条 涉外民事关系的定性,适用法院地法律。
【命题角度分析】(1)识别,又称为定性,是指在适用冲突规范时,依照某一法律观念对有关事实或问题进行分析,将其归入一定的法律范畴,并对有关冲突规范的范围或对象进行解释的过程。识别的过程,应包括两个相互制约和影响的内容:对有关的法律事实或问题进行识别和对冲突规范本身的识别。
(2)识别制度的基本作用在于保障法院在审理涉外民商事案件中正确地适用冲突规范,正确地确定适用于特定民商事法律关系的准据法。运用冲突规范解决涉外民商事纠纷,一般要经历三个过程:第一是识别,以确定纠纷的范围;第二是运用冲突规范寻找准据法;第三是根据准据法的规定确定当事人的具体权利与义务。识别是必不可少的逻辑前提。
(3)在国际私法实践中,各国大都以法院地法作为识别的主要依据。本法亦如是规定。
第十一条 自然人的民事权利能力,适用经常居所地法律。第十二条 自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。
【命题角度分析】1.经常居所地
在国际私法上,由于在属人法问题上存在着国籍国法主义和住所地法主义两大对立的学派和两种不同的实践,为了调和两者的矛盾和冲突,居所特别是经常居所地(惯常居所地)作为属人法的连结点或补充连结点受到广泛的重视。在实践中,经常居所地的积极和消极冲突并不重要。因为一个人的居所可以有多个,但一个人的经常居所一般来说在一段时间内只有一个。这样,经常居所地这一连结点的使用避免了居所的积极冲突。而在居所消极冲突情况下,通常由当事人所在地取而代之。我国的《涉外民事关系法律适用法》独树一帜地以经常居所为主要连结点,符合经济全球化背景下国内外自然人、法人民事往来日益频繁的新形势和新情况。
2.两点特殊之处:(1)自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。如此规定,主要是为了保护行为相对人的相关权益;(2)自然人经常居所地不明的,适用其现在居所地法律。
3.《民法通则》和《民通意见》的此处规定比较混乱,可以忽略。第二十一条 结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律。
【命题角度分析】1.结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻的法律行为。它必须符合法律规定的实质要件和形式要件才能有效成立,但各国对结婚要件的规定不同。
2.关于结婚的实质条件
结婚的实质要件包括结婚必须具备的条件和必须排除的条件,《涉外民事关系法律适用法》规定,结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律。从适用“当事人共同经常居所地法律”到“共同国籍国法律”,再到“婚姻缔结地法律”,是一个有条件选择的关系。
3.关于结婚的程序条件
缔结婚姻的形式主要有民事登记方式和宗教方式。《涉外民事关系法律适用法》规定,结婚手续,符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的,均为有效。
4.在华结婚的程序要件
中国公民同外国人在中国内地结婚的,内地居民同香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨在中国内地结婚的,男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理结婚登记。
办理婚姻登记的机关是省、自治区、直辖市人民政府民政部门或者省、自治区、直辖市人民政府民政部门确定的机关。办理结婚登记时应提交相应的证件和材料,具体见《婚姻登记条例》第5条。
5.《民法通则》第一百四十七条与之冲突,以本法为准。第二十四条 夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。
【命题角度分析】本条明确规定了夫妻财产关系的法律适用。夫妻财产关系又称夫妻财产制,是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务,主要包括婚姻对双方当事人婚前财产发生什么效力,婚姻存续期间的财产归属,以及夫妻对财产的管理、处分和债务承担等方面的制度。《涉外民事关系法律适用法》规定,夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。
第二十七条 诉讼离婚,适用法院地法律。
【命题角度分析】(1)诉讼离婚案件适用的法律 诉讼离婚适用受理案件的法院所在地的法律。(2)诉讼离婚案件的管辖权
①概括规定:根据《民事诉讼法》第22~23条之规定,只要被告在我国有住所或者居所,我国法院就有管辖权;对于被告不在我国境内居住的离婚案件,如果原告在我国境内有住所或居所,则原告住所地或居所地法院也有管辖权。
②具体规定见《民诉意见》第13~16条。
第三十三条 遗嘱效力,适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。
【命题角度分析】遗嘱继承规则的新规定:《法律适用法》没有笼统规定遗嘱继承中的所有问题都适用某一单一法律,而采用分割论的思想,将遗嘱继承中的不同事项(遗嘱方式和遗嘱效力)分别规定不同的法律适用规则。其中,遗嘱方式,采用无条件选择适用的冲突规则,规定只要符合下列三者之一的即为成立:(1)遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律;(2)遗嘱人立遗嘱时或者死亡时的国籍国法律;(3)遗嘱行为地法律。这意味着立遗嘱的方式可以有多个国家的法律作为参照。遗嘱效力则适用前两个法律中的任何一个均可以。
第三十五条 无人继承遗产的归属,适用被继承人死亡时遗产所在地法律。
【命题角度分析】无人继承规则的全面化:旧法只涉及外国人死亡后留在中国境内的财产如何适用法律处置这一种情况,而中国人在国外死亡留下无人继承遗产或外国人在境外死亡留在中国境内的无人继承遗产如何适用法律进行处置都没有规定。新法的规定虽然简单,却涵盖了各种情况,规定一律适用被继承人死亡时的遗产所在地法。但考生需要注意,如果中国与有关国家间有国际条约规定,则根据《民法通则》第142条第2款的规定,应优先适用国际条约。
第四十五条 产品责任,适用被侵权人经常居所地法律;被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的,或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的,适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。
【命题角度分析】第45条规定:“产品责任,适用被侵权人经常居所地法律;被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的,或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的,适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。”
根据该规定,受害方对其经常居所地法律较为熟悉和了解,适用其经常居所地法一般对其较为有利,但也未必,如果受害方认为侵权人主营业地法对其更有利(如对产品责任规定了更高的赔偿标准)从而希望选择该法律的,法律尊重受害人的选择。
如果侵权人在受害人经常居住地没有从事相关经营活动的,则适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律,这一点类似于消费合同准据法的确定情况。
第四十六条 通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的,适用被侵权人经常居所地法律。
【命题角度分析】本条规定了网络侵权的法律适用。网络虚拟空间侵权行为地很难界定,因此为简化法律适用,直接规定适用受害方经常居所地法。
本条中的“其他方式”如何理解?可以理解为书信、贴海报、散发传单等网络以外的各种方式。本条的关键点在于只有侵害的是人格权才按本条确定准据法,侵害非人格权应适用其他关于侵权的法律适用规则。
第四十八条 知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律。【命题角度分析】知识产权具有属地性,即一项知识产权能否获得保护、其具体的权利内容只能依赖主张该权利的地点。如一个中国人在中国申请到一项专利,在美国则未必能获得专利,这要取决于该中国人是否到美国申请,并且根据美国法能否获得专利权,即使在美特殊累犯的规定,原来只是针对危害国家安全的犯罪分子,现在扩充到了对实施恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪的犯罪分子;对犯罪时不满十八周岁的不作为累犯;数罪并罚有期徒刑的期限的双重标准;减刑、假释的重要修改;同时一些新的罪名的增加,也给司法考试命题提供了更多更好的命题点,如危险驾驶罪、持有伪造的发票罪、拒不支付劳动报酬罪、组织出卖人体器官罪都是以前在现实生活中经常出现而没有定性的问题,这次做出了具体规定,也给命题人提供了命题空间。
一、第十七条后增加一条,作为第十七条之一:“已满七十五周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚。”
【命题角度分析】本条是修正案八对老年人犯罪的关注。在刑事责任方面对“已满七十五岁”的老年人犯罪从宽处理的规定,要注意其主观要件对量刑的影响:已满七十五周岁的老年人如果是过失犯罪,国获得专利,专利的有效期及权利有哪些都要取决于美国法的规定,而非中国法。因此该条规定:“知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律”
第四十九条 当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律。当事人没有选择的,适用本法对合同的有关规定。
【命题角度分析】知识产权转让与许可适用是一种交易行为,一般要通过合同来完成。既然是合同,则在法律没有特殊规定时,自然是允许当事人自己选择合同的准据法。如果当事人不约定准据法,法院可以适用特征履行学说来确定与合同有最密切联系的法律。
第五十条 知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。
【命题角度分析】(1)这条规定的原理与知识产权的地域性密切相关,地域性不仅是权利归属与内容的性质,同时也是救济措施的性质。即知识产权的权利人的权利一旦遭到侵犯,能够获得什么赔偿也取决于权利人起诉或索赔的地点,故适用被请求保护地法律。
(2)同时,本次立法的一大亮点是确立了当事人意思自治在诸多领域的统治地位,在侵权领域同样确立了当事人可以选择法律的规则,只是我国立法将当事人可以选择的范围限制在在法院地法律。
最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定(2010年4月26日由最高人民法院审判委员会第1486次会议通过,自2011年1月1日起施行)
本解释针对涉台民商事案件的审理的法律适用问题做出了细节化的规定,对涉台的特殊性予以明确。本解释内容较少,无特别考查知识点,单独考查的可能性不大。但要注意与其他相关知识点比较考查。为正确审理涉台民商事案件,准确适用法律,维护当事人的合法权益,根据民法通则、民事诉讼法等有关法律,制定本规定。
第一条 人民法院审理涉台民商事案件,应当适用法律和司法解释的有关规定。
根据法律和司法解释中选择适用法律的规则,确定适用台湾地区民事法律的,人民法院予以适用。
第二条 台湾地区当事人在人民法院参与民事诉讼,与大陆当事人有同等的诉讼权利和义务,其合法权益受法律平等保护。
第三条 根据本规定确定适用有关法律违反国家法律的基本原则或者社会公共利益的,不予适用。中华人民共和国刑法修正案
(八)我国1997年第八届全国人大第五次会议全面修订了刑法。此后,全国人大常委会又根据惩治犯罪的需要,先后通过了一个决定和七个刑法修正案,对刑法作出修改、补充。一些全国人大代表、社会有关方面提出,近年来,随着经济社会的发展,又出现了一些新的情况和问题,需要对刑法的有关规定作出修改。同时,中央关于深化司法体制和工作机制改革的意见也要求进一步落实宽严相济的刑事政策,对刑法作出必要的调整和修改。2011年2月25日,十一届全国人大常委会第十九次会议表决通过了《中华人民共和国刑法修正案
(八)》。从整体上讲,本次刑法修订是历次修订动作最大的,共50条,2011年5月1日起生效。
此次修订与前几次修订最大的不同在于不仅仅是对于分则罪名的调整,更有许多总则部分内容的变化,这种变化对于刑法体系本身的影响是根本性的,对于司法考试试题的影响可以说是颠覆性的。如对
应当从轻或减轻处罚;如果是故意犯罪,可以从轻或者减轻处罚。
四、将第五十条修改为:“判处死刑缓期执行的,在死刑缓期执行期间,如果没有故意犯罪,二年期满以后,减为无期徒刑;如果确有重大立功表现,二年期满以后,减为二十五年有期徒刑;如果故意犯罪,查证属实的,由最高人民法院核准,执行死刑。
“对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子,人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑。”
【命题角度分析】注意死刑缓期执行期满后根据犯罪人不同的表现作出三种不同的处置:减为无期、减为二十五年有期、执行死刑,同时要注意减刑时对刑期的规定。
六、将刑法第六十五条第一款修改为:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”
【命题角度分析】注意累犯从重处罚的例外:一是过失犯罪;二是不满十八周岁的人犯罪。一般累犯的构成要件是:1.实施前后两罪时犯罪人已满十八周岁;2.前后两罪都是故意犯罪;3.前后两罪都被判处有期徒刑以上的刑罚;4.后罪发生的时间在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后五年内。
七、将刑法第六十六条修改为:“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯上述任一类罪的,都以累犯论处。”
【命题角度分析】修正案八扩大了特殊累犯的范围。特殊累犯只要求前后两罪的性质是危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪,对前后两罪判处的刑罚、后罪发生的时间都不作要求。
十、将刑法第六十九条修改为:“判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。
“数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行,种类不同的,分别执行。”
【命题角度分析】注意修正案八对判决宣告前一人犯数罪的并罚提高了有期徒刑的上限,即对判决宣告以前一人犯数罪但没有被判处死刑和无期徒刑的犯罪分子,其有期徒刑的总和刑期在三十五年以上时,酌情决定执行的刑期最高不能超过二十五年。注意修正案八将有期徒刑的上限由20年提高到25年。数罪中附加刑执行标准:种类相同,合并执行;种类不同,分别执行。
十一、将刑法第七十二条修改为:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:
“
(一)犯罪情节较轻; “
(二)有悔罪表现;
“
(三)没有再犯罪的危险;
“
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
“宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。
“被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。”
【命题角度分析】修正案八进一步明确缓刑适用条件,以利于操作。一般缓刑的适用条件:1.适用对象:被被判处拘役或者三年以下有期徒刑的犯罪分子;2.限制性条件:犯罪分子不是累犯和犯罪集团的首要分子;3.实质性条件:犯罪情节较轻;有悔罪表现;没有再犯罪的危险;宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。缓刑适用的强制性规定是:对不满十八周岁的未成年人和已满七十五周岁的老年人犯罪应当适用缓刑。宣告缓刑时可以根据犯罪情况判令缓刑考验期内的禁止事项,即禁止从事特定活动、进入特定区域、场所和接触特定的人。
十五、将刑法第七十八条第二款修改为:“减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限:
“
(一)判处管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;
“
(二)判处无期徒刑的,不能少于十三年;
“
(三)人民法院依照本法第五十条第二款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子,缓期执行期满后依法减为无期徒刑的,不能少于二十五年,缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的,不能少于二十年。”
【命题角度分析】注意本条是为了使刑罚结构更加合理。对无期徒刑和被判处死缓的犯罪分子减刑后实际执行的刑期都做了合理的调整。
十六、将刑法第八十一条修改为:“被判处有期徒刑的犯罪分子,执行原判刑期二分之一以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行十三年以上,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,没有再犯罪的危险的,可以假释。如果有特殊情况,经最高人民法院核准,可以不受上述执行刑期的限制。
“对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。
“对犯罪分子决定假释时,应当考虑其假释后对所居住社区的影响。”
【命题角度分析】假释的适用条件包括:1.对象:被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。2.实质性条件:认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,人民法院认为其没有再犯罪的危险。3.限制性条件:累犯、因暴力性犯罪中的一罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的不得假释。4.执行刑期条件:有期徒刑须执行原判刑期1/2以上;无期徒刑须实际执行13年以上。
二十一、将刑法第一百零九条修改为:“国家机关工作人员在履行公务期间,擅离岗位,叛逃境外或者在境外叛逃的,处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑。
掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的,依照前款的规定从重处罚。”
【命题角度分析】叛逃是指背叛国家、逃奔国外或者是境外的行为,既包括擅自离开国内的工作岗位向国外、境外叛逃,也包括直接在国外的工作岗位向国外、境外的机构、组织叛逃。叛逃无论是主动实施还是在胁迫下被动实施,都不影响本罪的成立。修正案八取消了“危害中华人民共和国国家安全”这一构成要件,就是指国家机关工作人员只要是在履行公务期间,擅离岗位,叛逃境外或者在境外叛逃的,无论是否危害中华人民共和国国家安全就构成叛逃罪。
二十二、在刑法第一百三十三条后增加一条,作为第一百三十三条之一:“在道路上驾驶机动车追逐竞驶,情节恶劣的,或者在道路上醉酒驾驶机动车的,处拘役,并处罚金。
有前款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。”
【命题角度分析】修正案八对一些严重损害广大人民群众利益的行为,加大惩处力度。将醉酒驾车、飙车等危险驾驶的犯罪单独列罪,定为危险驾驶罪。注意只要是醉酒驾驶的就构成危险驾驶罪,而飚车等危险驾驶的要情节恶劣才构成犯罪。
二十三、将刑法第一百四十一条第一款修改为:“生产、销售假药的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。”
【命题角度分析】只要是生产、销售假药的,不管该假药是否足以危害人体健康,也不管生产的假药是否卖出,也不管消费者是否购买,都不影响本罪的成立。修正案八降低了生产、销售假药罪的入罪门槛,使该罪由危险犯变为行为犯。
二十九、将刑法第一百六十四条修改为:“为谋取不正当利益,给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
为谋取不正当商业利益,给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的,依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻处罚或者免除处罚。”
【命题角度分析】本条规定的是对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪。构成本罪要求主观目的是为了谋取不正当利益。修正案八规定了行贿的对象有公司、企业或者其他单位的工作人员和外国公职人员或者国际公共组织官员。对行贿人如果在被追诉前的主动交待行贿行为可以酌情减轻或者免除处罚。
三
十六、将刑法第二百二十六条修改为:“以暴力、威胁手段,实施下列行为之一,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:
(一)强买强卖商品的;
(二)强迫他人提供或者接受服务的;
(三)强迫他人参与或者退出投标、拍卖的;
(四)强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的;
(五)强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。”
【命题角度分析】修正案八完善强迫交易罪的规定,加大惩处力度。本罪的行为方式为:以暴力、威胁手段强买强卖商品,强迫他人参与或者退出投标、拍卖,强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产,强迫他人进入、退出特定的经营领域的行为。此罪与抢劫罪的界限是行为人是否从事该种经营活动营利并有一定的交易发生。
三
十七、在刑法第二百三十四条后增加一条,作为第二百三十四条之一:“组织他人出卖人体器官的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。未经本人同意摘取其器官,或者摘取不满十八周岁的人的器官,或者强迫、欺骗他人捐献器官的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官,或者本人生前未表示同意,违反国家规定,违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的,依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。”
【命题角度分析】该款是将一些非法买卖人体器官的行为入罪,把原来由行政管理手段或者民事手段调整的违法行为规定为犯罪加以惩处。注意犯罪行为的方式不同构成不同的罪名:1.组织他人出卖人体器官的,构成组织出卖人体器官罪。2.未经本人同意摘取其器官,或者摘取不满十八周岁的人的器官,或者强迫、欺骗他人捐献器官的(摘取不满十八周岁的未成年人的器官的无论是否经过其同意都构成本罪),以故意伤害罪论处;3.违背本人生前意愿摘取其尸体器官,或者本人生前未表示同意,违反国家规定,违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的,定为侮辱尸体罪。
三
十九、将刑法第二百六十四条修改为:“盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。”
【命题角度分析】1.本款规定的盗窃罪的行为方式有:盗窃公私财物,数额较大;多次盗窃;入户盗窃;携带凶器盗窃。2.已满16周岁不满18周岁的人盗窃未遂或者中止的,可不认为是犯罪。3.已满16周岁不满18周岁的人盗窃自己家庭或者近亲属的财物,或者盗窃其他亲属财物但其他亲属要求不予追究的,可不按犯罪处理。4.盗窃罪与抢劫罪、抢夺罪的区别在于:盗窃罪是平和手段,后两者是暴力、胁迫等强制手段。5.盗窃罪与诈骗罪、敲诈勒索罪的区别在于:盗窃罪违反被害人的意志,后二者利用被害人有瑕疵的意志。6.盗窃罪与侵占罪的区别在于:是否转移占有。盗窃罪是把他人所有他人占有的财产,通过平和手段,变为自己所有。7.盗窃罪与职务侵占罪的区别在于:是否利用职务便利。8.删除了盗窃罪判死刑的条款。
四
十、将刑法第二百七十四条修改为:“敲诈勒索公私财物,数额较大或者多次敲诈勒索的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。”
【命题角度分析】1.在使用暴力威胁的方式敲诈勒索的情况下,本罪与抢劫罪极易混淆,其区别在于敲诈勒索罪不具备“两个当场”,即暴力行为与财物交付都在当场实现。2.在使用虚假的事实敲诈勒索的情形中,本罪极易与诈骗罪混淆,其区别点在于:诈骗是通过欺骗使他人自愿交付财物,而敲诈勒索是通过恐吓迫使他人交付财物。
四
十一、在刑法第二百七十六条后增加一条,作为第二百七十六条之一:“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬,数额较大,经政府有关部门责令支付仍不支付的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。
有前两款行为,尚未造成严重后果,在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬,并依法承担相应赔偿责任的,可以减轻或者免除处罚。”
【命题角度分析】本款规定不支付劳动报酬的犯罪,其客观表现为以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬,数额较大,经政府有关部门责令支付仍不支付的行为。单位也构成本罪的犯罪主体,并且实行“双罚制”。对于不支付劳动报酬的单位或者个人在尚未造成严重后果的情况下,如果能在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬,并依法承担相应赔偿责任的,可以不追究刑事责任。
四
十九、在刑法第四百零八条后增加一条,作为第四百零八条之一:“负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的,处五年以下有期徒刑或者拘役;造成特别严重后果的,处五年以上十年以下有期徒刑。
徇私舞弊犯前款罪的,从重处罚。”
【命题角度分析】本条增加了负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员在履行职务时的责任,如果发生重大食品安全事故或造成严重后果的,对其进行归责。注意量刑情节不同,徇私舞弊的要从重。
最高人民法院关于《中华人民共和国刑法修正案
(八)》时间效力问题的解释
本解释共八条,配合《中华人民共和国刑法修正案
(八)》的内容,都需认真掌握。
第一条 对于2011年4月30日以前犯罪,依法应当判处管制或者宣告缓刑的,人民法院根据犯罪情况,认为确有必要同时禁止犯罪分子在管制期间或者缓刑考验期内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定人的,适用修正后刑法第三十八条第二款或者第七十二条第二款的规定。
犯罪分子在管制期间或者缓刑考验期内,违反人民法院判决中的禁止令的,适用修正后刑法第三十八条第四款或者第七十七条第二款的规定。
【命题角度分析】这一条针对的是完善管制刑及缓刑、假释的执行方式的适用。管制是限制人身自由但不予关押的刑罚。刑法修正案八根据新的情况,对管制的执行方式适时调整,有针对性地对被判处管制的犯罪分子进行必要的行为管束,以适应对其改造和预防再犯罪的需要。这也就是说,这些行为管制的措施可以适用于2011月4月30日以前的犯罪。关于刑法的溯及力问题,我国刑法第12采取的是从旧兼从轻原则。这里没有采取从旧的原则,也不是从轻的原则,而是从刑事政策的角度考虑,采取“溯及既往”的原则。针对执行方式在现实当中出现的问题,采取的改善措施,目的是更好的实现刑法。
第二条 2011年4月30日以前犯罪,判处死刑缓期执行的,适用修正前刑法第五十条的规定。
被告人具有累犯情节,或者所犯之罪是故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪,罪行极其严重,根据修正前刑法判处死刑缓期执行不能体现罪刑相适应原则,而根据修正后刑法判处死刑缓期执行同时决定限制减刑可以罚当其罪的,适用修正后刑法第五十条第二款的规定。
【命题角度分析】这一条针对是限制对被判处死刑缓期执行犯罪分子的减刑的适用。这里第二款采取的是“溯及既往”的原则。由于刑法采取的是从旧兼从轻原则,包含着保障行为人的自由的观念。作为例外,这里是考虑到实质刑法的目的,使得罪责刑在实质上相符。
第三条 被判处有期徒刑以上刑罚,刑罚执行完毕或者赦免以后,在2011年4月30日以前再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是否构成累犯,适用修正前刑法第六十五条的规定;但是,前罪实施时不满十八周岁的,是否构成累犯,适用修正后刑法第六十五条的规定。
曾犯危害国家安全犯罪,刑罚执行完毕或者赦免以后,在2011年4月30日以前再犯危害国家安全犯罪的,是否构成累犯,适用修正前刑法第六十六条的规定。
曾被判处有期徒刑以上刑罚,或者曾犯危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪,在2011年5月1日以后再犯罪的,是否构成累犯,适用修正后刑法第六十五条、第六十六条的规定。
【命题角度分析】这一条针对调整后累犯的适用问题。刑法修正案八对未成年人犯罪予以从宽处理,扩大特殊累犯的范围,加大对恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪的惩处力度。
第四条 2011年4月30日以前犯罪,虽不具有自首情节,但是如实供述自己罪行的,适用修正后刑法第六十七条第三款的规定。
【命题角度分析】这一条针对自首问题,进一步落实坦白从宽的刑事政策。
第五条 2011年4月30日以前犯罪,犯罪后自首又有重大立功表现的,适用修正前刑法第六十八条第二款的规定。
【命题角度分析】这一条针对的是自首后又有重大立功的行为。刑法修正案八删去了这种规定。
第六条 2011年4月30日以前一人犯数罪,应当数罪并罚的,适用修正前刑法第六十九条的规定;2011年4月30日前后一人犯数罪,其中一罪发生在2011年5月1日以后的,适用修正后刑法第六十九条的规定。
【命题角度分析】这一条适当延长有期徒刑数罪并罚的刑期,实践中有一些犯罪分子一人犯有较多罪行,被判处有期徒刑的总和刑期较高,如果只判处最高二十年有期徒刑,难以体现罪刑相适应的刑法原则,适当提高这种情况下数罪并罚时有期徒刑的上限。也就是说从2011年4月30日以后,有期徒刑的最高刑为25年。
第七条 2011年4月30日以前犯罪,被判处无期徒刑的罪犯,减刑以后或者假释前实际执行的刑期,适用修正前刑法第七十八条第二款、第八十一条第一款的规定。
【命题角度分析】这一条针对的是实际执行的期限,适用修正前刑法的原因是从旧兼从轻。
第八条 2011年4月30日以前犯罪,因具有累犯情节或者系故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪并被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,2011年5月1日以后仍在服刑的,能否假释,适用修正前刑法第八十一条
第二款的规定;2011年4月30日以前犯罪,因其他暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,2011年5月1日以后仍在服刑的,能否假释,适用修正后刑法第八十一条第二款、第三款的规实施前款规定行为,数量达到前款第(一)、(二)项规定标准十倍以上的,或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的,应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”,以诈骗罪(未遂)定。
【命题角度分析】这一条针对完善假释规定,加强对被假释犯罪分子的监督管理的适用时间范围。
《最高人民法院 最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
1997年修订的刑法对诈骗类犯罪作出了重大修改,将合同诈骗从普通诈骗中分离出去,另立罪名,同时对8种金融诈骗罪设专节作了集中规定。最高人民法院曾于1996年制定了《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》,近年来,我国经济社会形势出现了许多新变化,公私财产权益维护方面不断出现新需求。与之相关联,诈骗犯罪活动也出现了许多新手法,造成许多新危害。2010年11月24日最高人民检察院第十一届检察委员会第49次会议、2011年2月21日最高人民法院审判委员会第1512次会议通过了这部司法解释。《解释》共十一条。需重点掌握1、2、3、4、5、6、7、8条。
第一条 诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况,在前款规定的数额幅度内,共同研究确定本地区执行的具体数额标准,报最高人民法院、最高人民检察院备案。
【命题角度分析】诈骗罪的定罪量刑标准。
第二条 诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准,具有下列情形之一的,可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处:
(一)通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息,对不特定多数人实施诈骗的;
(二)诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的;
(三)以赈灾募捐名义实施诈骗的;
(四)诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的;
(五)造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。
诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准,并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。
【命题角度分析】从严惩处的诈骗犯罪的具体情形。
第三条 诈骗公私财物虽已达到本解释第一条规定的“数额较大”的标准,但具有下列情形之一,且行为人认罪、悔罪的,可以根据刑法第三十七条、刑事诉讼法第一百四十二条的规定不起诉或者免予刑事处罚:
(一)具有法定从宽处罚情节的;
(二)一审宣判前全部退赃、退赔的;
(三)没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;
(四)被害人谅解的;
(五)其他情节轻微、危害不大的。
第四条 诈骗近亲属的财物,近亲属谅解的,一般可不按犯罪处理。
诈骗近亲属的财物,确有追究刑事责任必要的,具体处理也应酌情从宽。
【命题角度分析】第4条、第5条从宽处罚的诈骗犯罪的具体情形。
第五条 诈骗未遂,以数额巨大的财物为诈骗目标的,或者具有其他严重情节的,应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗,诈骗数额难以查证,但具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”,以诈骗罪(未遂)定罪处罚:
(一)发送诈骗信息五千条以上的;
(二)拨打诈骗电话五百人次以上的;
(三)诈骗手段恶劣、危害严重的。
定罪处罚。
第六条 诈骗既有既遂,又有未遂,分别达到不同量刑幅度的,依照处罚较重的规定处罚;达到同一量刑幅度的,以诈骗罪既遂处罚。
【命题角度分析】第5、6条电信诈骗的定罪量刑标准。
第七条 明知他人实施诈骗犯罪,为其提供信用卡、手机卡、通讯工具、通讯传输通道、网络技术支持、费用结算等帮助的,以共同犯罪论处。
【命题角度分析】诈骗共同犯罪的处理原则。
第八条 冒充国家机关工作人员进行诈骗,同时构成诈骗罪和招摇撞骗罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
【命题角度分析】想象竞合犯的处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》 自首和立功,是司法实践中较为常见、非常复杂、争议较大的问题。刑法总则仅用第六十七、六十八两个条文作了原则性规定,1998年《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)用七个条文作了细化规定。但近年来新类型“自首”、“立功”时有出现,刑法和《解释》因制定时间早、规定较原则,已不能完全解决新情况、新问题。《意见》是在现行法律框架下对刑法和司法解释的有关规定予以细化、明确和完善,对准确处理自首、立功问题,正确贯彻宽严相济刑事政策和“保留死刑,严格控制和慎重适用死刑”刑事政策,进一步提高刑事审判质量和效率,都具有十分重要的意义。《意见》共八条。我们需要着重掌握第 1、2、3、4、5、8条。
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第(一)项规定七种应当视为自动投案的情形,体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第(一)项的规定,犯罪嫌疑人具有以下情形之一的,也应当视为自动投案:(1)犯罪后主动报案,虽未表明自己是作案人,但没有逃离现场,在司法机关询问时交代自己罪行的;(2)明知他人报案而在现场等待,抓捕时无拒捕行为,供认犯罪事实的;(3)在司法机关未确定犯罪嫌疑人,尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的;(4)因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间,主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的;(5)其他符合立法本意,应当视为自动投案的情形。
罪行未被有关部门、司法机关发觉,仅因形迹可疑被盘问、教育后,主动交代了犯罪事实的,应当视为自动投案,但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的,不能认定为自动投案。
交通肇事后保护现场、抢救伤者,并向公安机关报告的,应认定为自动投案,构成自首的,因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务,对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案,如实供述自己罪行的,应认定为自首,但应依法以较重法定刑为基准,视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。
犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关,或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为,并如实供认犯罪事实的,虽然不能认定为自动投案,但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。
【命题角度分析】视为自动投案的情形和不能认定为自动投案的情形。
二、关于“如实供述自己的罪行”的具体认定
《解释》第一条第(二)项规定如实供述自己的罪行,除供述自己的主要犯罪事实外,还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪嫌疑人供述的身份等情况与真实情况虽有差别,但不影响定罪量刑的,应认定为如实供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况,影响对其定罪量刑的,不能认定为如实供述自己的罪行。
犯罪嫌疑人多次实施同种罪行的,应当综合考虑已交代的犯罪事实与未交代的犯罪事实的危害程度,决定是否认定为如实供述主要犯罪事实。虽然投案后没有交代全部犯罪事实,但如实交代的犯罪情节重于未交代的犯罪情节,或者如实交代的犯罪数额多于未交代的犯罪
数额,一般应认定为如实供述自己的主要犯罪事实。无法区分已交代的与未交代的犯罪情节的严重程度,或者已交代的犯罪数额与未交代的犯罪数额相当,一般不认定为如实供述自己的主要犯罪事实。
犯罪嫌疑人自动投案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实,但在司法机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代的,应认定为如实供述自己的罪行。
【命题角度分析】“如实供述自己的罪行”几种具体情况的认定。
三、关于“司法机关还未掌握的本人其他罪行”和“不同种罪行”对于被告人具有自首、立功情节,同时又有累犯、毒品再犯等法定从重处罚情节的,既要考虑自首、立功的具体情节,又要考虑被告人的主观恶性、人身危险性等因素,综合分析判断,确定从宽或者从严处罚。累犯的前罪为非暴力犯罪的,一般可以从宽处罚,前罪为暴力犯罪或者前、后罪为同类犯罪的,可以不从宽处罚。
在共同犯罪案件中,对具有自首、立功情节的被告人的处罚,应注意共同犯罪人以及首要分子、主犯、从犯之间的量刑平衡。犯罪集团的首要分子、共同犯罪的主犯检举揭发或者协助司法机关抓捕同案的具体认定
犯罪嫌疑人、被告人在被采取强制措施期间,向司法机关主动如实供述本人的其他罪行,该罪行能否认定为司法机关已掌握,应根据不同情形区别对待。如果该罪行已被通缉,一般应以该司法机关是否在通缉令发布范围内作出判断,不在通缉令发布范围内的,应认定为还未掌握,在通缉令发布范围内的,应视为已掌握;如果该罪行已录入全国公安信息网络在逃人员信息数据库,应视为已掌握。如果该罪行未被通缉、也未录入全国公安信息网络在逃人员信息数据库,应以该司法机关是否已实际掌握该罪行为标准。
犯罪嫌疑人、被告人在被采取强制措施期间如实供述本人其他罪行,该罪行与司法机关已掌握的罪行属同种罪行还是不同种罪行,一般应以罪名区分。虽然如实供述的其他罪行的罪名与司法机关已掌握犯罪的罪名不同,但如实供述的其他犯罪与司法机关已掌握的犯罪属选择性罪名或者在法律、事实上密切关联,如因受贿被采取强制措施后,又交代因受贿为他人谋取利益行为,构成滥用职权罪的,应认定为同种罪行。
【命题角度分析】“司法机关还未掌握的本人其他罪行”和“不同种罪行”的认定。
四、关于立功线索来源的具体认定
犯罪分子通过贿买、暴力、胁迫等非法手段,或者被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定,获取他人犯罪线索并“检举揭发”的,不能认定为有立功表现。
犯罪分子将本人以往查办犯罪职务活动中掌握的,或者从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的他人犯罪线索予以检举揭发的,不能认定为有立功表现。
犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”,向司法机关提供他人犯罪线索、协助抓捕犯罪嫌疑人的,不能认定为犯罪分子有立功表现。
【命题角度分析】不能认定为有立功表现的具体情形。
五、关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定
犯罪分子具有下列行为之一,使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的,属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”:(1)按照司法机关的安排,以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)约至指定地点的;(2)按照司法机关的安排,当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的;(3)带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的;(4)提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的,等等。
犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况,或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址,司法机关据此抓捕同案犯的,不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。
【命题角度分析】可以认定为“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的情形和不能认定为协助司法机关抓捕同案犯的情形。
八、关于对自首、立功的被告人的处罚 对具有自首、立功情节的被告人是否从宽处罚、从宽处罚的幅度,应当考虑其犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、危害后果、社会影响、被告人的主观恶性和人身危险性等。自首的还应考虑投案的主动性、供述的及时性和稳定性等。立功的还应考虑检举揭发罪行的轻重、被检举揭发的人可能或者已经被判处的刑罚、提供的线索对侦破案件或者协助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。
具有自首或者立功情节的,一般应依法从轻、减轻处罚;犯罪情节较轻的,可以免除处罚。类似情况下,对具有自首情节的被告人的从宽幅度要适当宽于具有立功情节的被告人。
虽然具有自首或者立功情节,但犯罪情节特别恶劣、犯罪后果特别严重、被告人主观恶性深、人身危险性大,或者在犯罪前即为规避法律、逃避处罚而准备自首、立功的,可以不从宽处罚。
地位、作用较次的犯罪分子的,从宽处罚与否应当从严掌握,如果从轻处罚可能导致全案量刑失衡的,一般不从轻处罚;如果检举揭发或者协助司法机关抓捕的是其他案件中罪行同样严重的犯罪分子,一般应依法从宽处罚。对于犯罪集团的一般成员、共同犯罪的从犯立功的,特别是协助抓捕首要分子、主犯的,应当充分体现政策,依法从宽处罚。
【命题角度分析】这里着重掌握各种量刑情节:1具有自首或者立功情节的2具有自首、立功情节,同时又有累犯、毒品再犯等法定从重处罚情节的3在共同犯罪案件中,对具有自首、立功情节的被告人的处罚
最高人民法院 最高人民检察院 公安部 司法部
关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见 为了准确适用法律,依法惩治侵犯知识产权犯罪活动,切实维护社会主义市场经济秩序,最高人民法院、最高人民检察院、公安部不断加强刑事司法规范建设,先后发布了《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》、《关于办理侵犯著作权刑事案件中涉及录音录像制品有关问题的批复》、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释
(二)》、《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定
(二)》等司法解释和其他规范性文件,进一步明确了有关知识产权犯罪的定罪量刑标准,完善了知识产权刑事司法保护规范体系。但盗版、制售假冒伪劣产品在一些地区和领域还比较严重,侵犯知识产权犯罪活动还比较猖狂,并日益呈现出新的变化和特点:网络犯罪突出,作案手段多样,组织化、专业化趋势明显,隐蔽性强,查处难度大等。对于形形色色的侵犯知识产权犯罪活动,实践中普遍反映知识产权保护的相关法律及司法解释规定还不够明确具体,政策法律界限不易把握,法律适用疑难问题较多。这些问题在一定程度上影响了对侵犯知识产权犯罪及时有效的打击。为此,制定出台了《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》
《意见》共十六条,其中第5、6、7、8、9、10、11、12、13、14、15、16条是我们学习的重点。
五、关于刑法第二百一十三条规定的 “同一种商品”的认定问题 名称相同的商品以及名称不同但指同一事物的商品,可以认定为“同一种商品”。“名称”是指国家工商行政管理总局商标局在商标注册工作中对商品使用的名称,通常即《商标注册用商品和服务国际分类》中规定的商品名称。“名称不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消费对象、销售渠道等方面相同或者基本相同,相关公众一般认为是同一种事物的商品。
认定“同一种商品”,应当在权利人注册商标核定使用的商品和行为人实际生产销售的商品之间进行比较。
【命题角度分析】进一步明确了商标犯罪中“同一种商品”、“与其注册商标相同的商标”的认定问题。
六、关于刑法第二百一十三条规定的“与其注册商标相同的商标”的认定问题
具有下列情形之一,可以认定为“与其注册商标相同的商标”:
(一)改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列,与注册商标之间仅有细微差别的;
(二)改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距,不影响体现注册商标显著特征的;
(三)改变注册商标颜色的;
(四)其他与注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
【命题角度分析】特别掌握“与其注册商标相同的商标”的四种在涉案作品种类众多且权利人分散的案件中,上述证据确实难以情形。一一取得,但有证据证明涉案复制品系非法出版、复制发行的,且出
七、关于尚未附着或者尚未全部附着假冒注册商标标识的侵权产版者、复制发行者不能提供获得著作权人许可的相关证明材料的,可品价值是否计入非法经营数额的问题 以认定为“未经著作权人许可”。但是,有证据证明权利人放弃权利、在计算制造、储存、运输和未销售的假冒注册商标侵权产品价值涉案作品的著作权不受我国著作权法保护,或者著作权保护期限已经时,对于已经制作完成但尚未附着(含加贴)或者尚未全部附着(含届满的除外。加贴)假冒注册商标标识的产品,如果有确实、充分证据证明该产品【命题角度分析】“未经著作权人许可”的认定。将假冒他人注册商标,其价值计入非法经营数额。
十二、关于刑法第二百一十七条规定的“发行”的认定及相关问【命题角度分析】非法经营数额的计算可能遇到的情况的处理。
题
八、关于销售假冒注册商标的商品犯罪案件中尚未销售或者部分销售情形的定罪量刑问题 销售明知是假冒注册商标的商品,具有下列情形之一的,依照刑法第二百一十四条的规定,以销售假冒注册商标的商品罪(未遂)定罪处罚:
(一)假冒注册商标的商品尚未销售,货值金额在十五万元以上的;
(二)假冒注册商标的商品部分销售,已销售金额不满五万元,但与尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额合计在十五万元以上的。假冒注册商标的商品尚未销售,货值金额分别达到十五万元以上不满二十五万元、二十五万元以上的,分别依照刑法第二百一十四条规定的各法定刑幅度定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的,在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚。【命题角度分析】关于销售假冒注册商标的商品犯罪未遂的认定问题和定罪量刑问题。
九、关于销售他人非法制造的注册商标标识犯罪案件中尚未销售或者部分销售情形的定罪问题 销售他人伪造、擅自制造的注册商标标识,具有下列情形之一的,依照刑法第二百一十五条的规定,以销售非法制造的注册商标标识罪(未遂)定罪处罚:
(一)尚未销售他人伪造、擅自制造的注册商标标识数量在六万件以上的;
(二)尚未销售他人伪造、擅自制造的两种以上注册商标标识数量在三万件以上的;
(三)部分销售他人伪造、擅自制造的注册商标标识,已销售标识数量不满二万件,但与尚未销售标识数量合计在六万件以上的;
(四)部分销售他人伪造、擅自制造的两种以上注册商标标识,已销售标识数量不满一万件,但与尚未销售标识数量合计在三万件以上的。【命题角度分析】关于销售他人非法制造的注册商标标识犯罪未遂的认定问题和定罪量刑问题。
十、关于侵犯著作权犯罪案件“以营利为目的”的认定问题 除销售外,具有下列情形之一的,可以认定为“以营利为目的”:
(一)以在他人作品中刊登收费广告、捆绑第三方作品等方式直接或者间接收取费用的;
(二)通过信息网络传播他人作品,或者利用他人上传的侵权作品,在网站或者网页上提供刊登收费广告服务,直接或者间接收取费用的;
(三)以会员制方式通过信息网络传播他人作品,收取会员注册费或者其他费用的;
(四)其他利用他人作品牟利的情形。【命题角度分析】侵犯著作权罪中“以营利为目的”的情形。
十一、关于侵犯著作权犯罪案件 “未经著作权人许可”的认定问题 “未经著作权人许可”一般应当依据著作权人或者其授权的代理人、著作权集体管理组织、国家著作权行政管理部门指定的著作权认证机构出具的涉案作品版权认证文书,或者证明出版者、复制发行者伪造、涂改授权许可文件或者超出授权许可范围的证据,结合其他证据综合予以认定。
“发行”,包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。
非法出版、复制、发行他人作品,侵犯著作权构成犯罪的,按照侵犯著作权罪定罪处罚,不认定为非法经营罪等其他犯罪。【命题角度分析】“发行”等犯罪构成要件的认定问题。
十三、关于通过信息网络传播侵权作品行为的定罪处罚标准问题 以营利为目的,未经著作权人许可,通过信息网络向公众传播他
人文字作品、音乐、电影、电视、美术、摄影、录像作品、录音录像制品、计算机软件及其他作品,具有下列情形之一的,属于刑法第二百一十七条规定的“其他严重情节”:
(一)非法经营数额在五万元以上的;
(二)传播他人作品的数量合计在五百件(部)以上的;
(三)传播他人作品的实际被点击数达到五万次以上的;
(四)以会员制方式传播他人作品,注册会员达到一千人以上的;
(五)数额或者数量虽未达到第(一)项至第(四)项规定标准,但分别达到其中两项以上标准一半以上的;
(六)其他严重情节的情形。实施前款规定的行为,数额或者数量达到前款第(一)项至第(五)
项规定标准五倍以上的,属于刑法第二百一十七条规定的“其他特别严重情节”。
【命题角度分析】通过信息网络传播侵权作品行为的定罪处罚标准。
十四、关于多次实施侵犯知识产权行为累计计算数额问题
依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定,多次
实施侵犯知识产权行为,未经行政处理或者刑事处罚的,非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
二年内多次实施侵犯知识产权违法行为,未经行政处理,累计数额构成犯罪的,应当依法定罪处罚。实施侵犯知识产权犯罪行为的追
诉期限,适用刑法的有关规定,不受前述二年的限制。【命题角度分析】多次实施侵犯知识产权行为累计计算数额问题。
十五、关于为他人实施侵犯知识产权犯罪提供原材料、机械设备
等行为的定性问题 明知他人实施侵犯知识产权犯罪,而为其提供生产、制造侵权产
品的主要原材料、辅助材料、半成品、包装材料、机械设备、标签标识、生产技术、配方等帮助,或者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务的,以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。
【命题角度分析】共犯问题
十六、关于侵犯知识产权犯罪竞合的处理问题 行为人实施侵犯知识产权犯罪,同时构成生产、销售伪劣商品犯
罪的,依照侵犯知识产权犯罪与生产、销售伪劣商品犯罪中处罚较重的规定定罪处罚。
【命题角度分析】犯罪竞合问题的处理。最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理 网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见近年来,随着互联网的普及和上网用户的急剧增加,利用网络从
事赌博活动也愈发猖獗。与传统的赌场赌博相比,网络赌博更加快捷、方便,投注、资金交割只需轻点鼠标即可完成,赌资的数额往往很大,其社会危害性也更为严重。尤其是一些不法分子利用互联网大肆组织跨国赌博活动,不仅严重危害青少年身心健康和互联网正常管理秩序,败坏了社会风气,而且导致大量资金非法外流,严重破坏经济秩序,影响社会和谐稳定,人民群众反映十分强烈。为打击网络赌博违法犯
罪活动,2010年9月3日,最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合印发了《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》。共5条,涉及刑法需要掌握的是第1、2两条。
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
作案周期长,案发后大部分集资款已被挥霍、转移、隐匿,资金返还率低,集资群众损失惨重,频频引发聚众上访等大规模群体性事件和受害群众自杀等恶性事件。对于形形色色的非法集资犯罪活动,实践中普遍反映,相关法律规定不够明确、具体,政策法律界限不易把握,利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据,组织赌博活动,具有下列情形之一的,属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为:
(一)建立赌博网站并接受投注的;
(二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的;
(三)为赌博网站担任代理并接受投注的;
(四)参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:
(一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的;
(二)赌资数额累计达到30万元以上的;
(三)参赌人数累计达到120人以上的;
(四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博,违法所得数额在3万元以上的;
(五)参与赌博网站利润分成,违法所得数额在3万元以上的;
(六)为赌博网站招募下级代理,由下级代理接受投注的;
(七)招揽未成年人参与网络赌博的;
(八)其他情节严重的情形。【命题角度分析】利用互联网、移动通讯终端组织网络赌博活动,构成开设赌场罪的定罪量标准—何为“开设赌场”和量刑标准“情节严重”的界定。
二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚
明知是赌博网站,而为其提供下列服务或者帮助的,属于开设赌场罪的共同犯罪,依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚:
(一)为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务,收取服务费数额在2万元以上的;
(二)为赌博网站提供资金支付结算服务,收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的;
(三)为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。
实施前款规定的行为,数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。
实施本条第一款规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定行为人“明知”,但是有证据证明确实不知道的除外:
(一)收到行政主管机关书面等方式的告知后,仍然实施上述行为的;
(二)为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务,收取服务费明显异常的;
(三)在执法人员调查时,通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的;
(四)其他有证据证明行为人明知的。
如果有开设赌场的犯罪嫌疑人尚未到案,但是不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的,可以依法对已到案者定罪处罚。
【命题角度分析】明知是赌博网站,而为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务或者帮助,以开设赌场罪的共同犯罪处罚的定罪量刑标准;还明确了应当认定行为人主观上属于“明知”的四种情形。
最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释
非法集资犯罪活动危害市场经济秩序、损害人民群众利益、影响社会稳定,属于典型的涉众型犯罪,具有极为严重的社会危害性。近年来查处的“万里大造林”案、“亿霖木业”案、“兴邦公司”案、“海天公司”案、“中科公司”案、“山川公司”案、湘西自治州非法集资案等一批重大非法集资刑事案件,涉案金额大,受害人数多,法律适用疑难问题较多。为此,最高人民法院制定出台了本司法解释。共九条,其中,第1、2、4、6、7、8条需要我们重点掌握。
第一条 违反国家金融管理法律规定,向社会公众(包括单位和个人)吸收资金的行为,同时具备下列四个条件的,除刑法另有规定的以外,应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”:
(一)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;
(二)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;
(三)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;
(四)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。
未向社会公开宣传,在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的,不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。
【命题角度分析】该条从正面和反面明确了非法集资的界定标准和特征要件。
第二条 实施下列行为之一,符合本解释第一条第一款规定的条件的,应当依照刑法第一百七十六条的规定,以非法吸收公众存款罪定罪处罚:
(一)不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的,以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的;
(二)以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的;
(三)以代种植(养殖)、租种植(养殖)、联合种植(养殖)等方式非法吸收资金的;
(四)不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的,以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金的;
(五)不具有发行股票、债券的真实内容,以虚假转让股权、发售虚构债券等方式非法吸收资金的;
(六)不具有募集基金的真实内容,以假借境外基金、发售虚构基金等方式非法吸收资金的;
(七)不具有销售保险的真实内容,以假冒保险公司、伪造保险单据等方式非法吸收资金的;
(八)以投资入股的方式非法吸收资金的;
(九)以委托理财的方式非法吸收资金的;
(十)利用民间“会”、“社”等组织非法吸收资金的;
(十一)其他非法吸收资金的行为。
【命题角度分析】第2条明确了非法吸收公众存款的具体行为方式
第四条 以非法占有为目的,使用诈骗方法实施本解释第二条规定所列行为的,应当依照刑法第一百九十二条的规定,以集资诈骗罪定罪处罚。
使用诈骗方法非法集资,具有下列情形之一的,可以认定为“以非法占有为目的”:
(一)集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例,致使集资款不能返还的;
(二)肆意挥霍集资款,致使集资款不能返还的;
(三)携带集资款逃匿的;
(四)将集资款用于违法犯罪活动的;
(五)抽逃、转移资金、隐匿财产,逃避返还资金的;
(六)隐匿、销毁账目,或者搞假破产、假倒闭,逃避返还资金的;
(七)拒不交代资金去向,逃避返还资金的;
(八)其他可以认定非法占有目的的情形。
集资诈骗罪中的非法占有目的,应当区分情形进行具体认定。行为人部分非法集资行为具有非法占有目的的,对该部分非法集资行为所涉集资款以集资诈骗罪定罪处罚;非法集资共同犯罪中部分行为人具有非法占有目的,其他行为人没有非法占有集资款的共同故意和行为的,对具有非法占有目的的行为人以集资诈骗罪定罪处罚。
【命题角度分析】第4条明确了集资诈骗罪中“非法占有目的”要件的具体认定标准,是司考应着重掌握的,正如历年对“挪用公款归个人使用”含义的考查。
第六条 未经国家有关主管部门批准,向社会不特定对象发行、以转让股权等方式变相发行股票或者公司、企业债券,或者向特定对象发行、变相发行股票或者公司、企业债券累计超过200人的,应当认定为刑法第一百七十九条规定的“擅自发行股票、公司、企业债券”。个方面予以了细化。同时,并非死刑案件的所有事实都要适用这样的标准,对于条文规定之外的一些不影响定罪量刑的事实,或者对被告人从轻处罚的事实则不需达到这样的证明标准即可予以采信。
第九条 经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证,未附有勘验、检查笔录,搜查笔录,提取笔录,扣押清单,不能证明物证、书证来源的,不能作为定案的根据。
物证、书证的收集程序、方式存在下列瑕疵,通过有关办案人员构成犯罪的,以擅自发行股票、公司、企业债券罪定罪处罚。
【命题角度分析】第6条明确了擅自发行股票、公司、企业债券的具体行为方式。
第七条 违反国家规定,未经依法核准擅自发行基金份额募集基金,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定,以非法经营罪定罪处罚。
【命题角度分析】第7条明确了非法擅自募集基金行为的定性为非法经营罪。
第八条 广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告为非法集资活动相关的商品或者服务作虚假宣传,具有下列情形之一的,依照刑法第二百二十二条的规定,以虚假广告罪定罪处罚:
(一)违法所得数额在10万元以上的;
(二)造成严重危害后果或者恶劣社会影响的;
(三)二年内利用广告作虚假宣传,受过行政处罚二次以上的;
(四)其他情节严重的情形。
明知他人从事欺诈发行股票、债券,非法吸收公众存款,擅自发行股票、债券,集资诈骗或者组织、领导传销活动等集资犯罪活动,为其提供广告等宣传的,以相关犯罪的共犯论处。
【命题角度分析】第8条明确了非法集资活动当中虚假广告行为的性质认定和处罚标准。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部
关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定
(2010年6月13日)法发[2010]20号
随着法治进程的发展,证据的重要性越来越受到关注,最高人民法院、最高人民检察院、公安部曾先后分别作出执行刑事诉讼法的具体规定,在一定程度上充实了刑事诉讼的证据规则,但是由于死刑刑罚的不可逆转性,在认定事实和采信证据上绝对不容许出任何差错。为了能从根本上解决这一问题,两高三部发布了这一规定。《办理死刑案件证据规定》分为三个部分:第一部分主要规定了证据裁判原则、程序法定原则、证据质证原则及死刑案件的证明对象、证明标准等内容,特别强调了对死刑案件应当实行最为严格的证据要求。第二部分规定了证据的分类审查与认定,除了法定的七种证据,还规定了实践中存在的其他证据材料如电子证据、辨认笔录等的审查与认定。第三部分主要规定了对证据的综合认证,包括如何运用间接证据定案,如何补正和调查核实存疑证据以及如何严格把握死刑案件的量刑证据等。
第五条 办理死刑案件,对被告人犯罪事实的认定,必须达到证据确实、充分。
证据确实、充分是指:(一)定罪量刑的事实都有证据证明;(二)每一个定案的证据均已经法定程序查证属实;(三)证据与证据之间、证据与案件事实之间不存在矛盾或者矛盾得以合理排除;(四)共同犯罪案件中,被告人的地位、作用均已查清;(五)根据证据认定案件事实的过程符合逻辑和经验规则,由证据得出的结论为唯一结论。
办理死刑案件,对于以下事实的证明必须达到证据确实、充分:(一)被指控的犯罪事实的发生;(二)被告人实施了犯罪行为与被告人实施犯罪行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节;(三)影响被告人定罪的身份情况;(四)被告人有刑事责任能力;(五)被告人的罪过;(六)是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用;(七)对被告人从重处罚的事实。
【命题角度分析】我国《刑事诉讼法》第162条规定,对被告人作出有罪判决,必须做到“事实清楚,证据确实、充分”。但是这一标准在实践中很难把握。本条文则对“证据确实、充分”这一原则从5 的补正或者作出合理解释的,可以采用:
(一)收集调取的物证、书证,在勘验、检查笔录,搜查笔录,提取笔录,扣押清单上没有侦查人员、物品持有人、见证人签名或者物品特征、数量、质量、名称等注明不详的;
(二)收集调取物证照片、录像或者复制品,书证的副本、复制件未注明与原件核对无异,无复制时间、无被收集、调取人(单位)签名(盖章)的;
(三)物证照片、录像或者复制品,书证的副本、复制件没有制作人关于制作过程及原物、原件存放于何处的说明或者说明中无签名的;
(四)物证、书证的收集程序、方式存在其他瑕疵的。
对物证、书证的来源及收集过程有疑问,不能作出合理解释的,该物证、书证不能作为定案的根据。
【命题角度分析】该条文明确规定了对于明显违反法律和有关规定取得的物证和书证,不能作为定案的依据,应当予以排除。这一条文是对以往的非法证据排除理论的重大突破,其将排除的对象扩大到了实物证据。此外,物证和书证的收集程序及方式存在可以补正的瑕疵,通过补正或者作出合理解释可以采用的四种情形也需要注意。
第十二条 以暴力、威胁等非法手段取得的证人证言,不能作为定案的根据。
处于明显醉酒、麻醉品中毒或者精神药物麻醉状态,以致不能正确表达的证人所提供的证言,不能作为定案的根据。
证人的猜测性、评论性、推断性的证言,不能作为证据使用,但根据一般生活经验判断符合事实的除外。
【命题角度分析】本条第三款确立了意见证据规则。我国现行《刑事诉讼法》中没有关于意见证据的规定。在办理死刑案件中明确这一证据规则,有利于规范证人如实提供他们所感知的案件事实的证明活动,避免将证人自己的猜测、评论、推断作为其感知的事实,从而对案件事实作出错误判断。
第二十二条 对被告人供述和辩解的审查,应当结合控辩双方提供的所有证据以及被告人本人的全部供述和辩解进行。
被告人庭前供述一致,庭审中翻供,但被告人不能合理说明翻供理由或者其辩解与全案证据相矛盾,而庭前供述与其他证据能够相互印证的,可以采信被告人庭前供述。
被告人庭前供述和辩解出现反复,但庭审中供认的,且庭审中的供述与其他证据能够印证的,可以采信庭审中的供述;被告人庭前供述和辩解出现反复,庭审中不供认,且无其他证据与庭前供述印证的,不能采信庭前供述。
【命题角度分析】被告人庭前供述和辩解出现反复,在庭审中翻供这一情况一直是令司法机关十分苦恼的问题,法律中没有一项明确的规定来应对这种情形的发生,本条则对这一部分进行了补充:(1)被告人在庭前的供述一致,在庭审中翻供的,应当合理说明翻供理由或者其辩解与全案证据相矛盾,此时可采信庭审中的供述;(2)被告人在庭前的供述一致,在庭审中翻供的,若庭前供述与其他证据能够相互印证,可以采信被告人庭前供述;(3)被告人庭前供述和辩解出现反复,但庭审中供认的,若庭审中的供述有其他证据佐证的,可以采信庭审中的供述;(4)被告人庭前供述和辩解出现反复,庭审中不供认,且无其他证据与庭前供述印证的,不能采信庭前供述。
第二十四条 鉴定意见具有下列情形之一的,不能作为定案的根据:
(一)鉴定机构不具备法定的资格和条件,或者鉴定事项超出本鉴定机构项目范围或者鉴定能力的;(二)鉴定人不具备法定的资格和条件、鉴定人不具有相关专业技术或者职称、鉴定人违反回避规定的;(三)鉴定程序、方法有错误的;(四)鉴定意见与证明对象没有关联的;(五)鉴定对象与送检材料、样本不一致的;(六)送检材料、样本来源不明
或者确实被污染且不具备鉴定条件的;(七)违反有关鉴定特定标准的;(八)鉴定文书缺少签名、盖章的;(九)其他违反有关规定的情形。
对鉴定意见有疑问的,人民法院应当依法通知鉴定人出庭作证或者由其出具相关说明,也可以依法补充鉴定或者重新鉴定。
第二十六条 勘验、检查笔录存在明显不符合法律及有关规定的情形,并且不能作出合理解释或者说明的,不能作为证据使用。
勘验、检查笔录存在勘验、检查没有见证人的,勘验、检查人员和见证人没有签名、盖章的,勘验、检查人员违反回避规定的等情形,应当结合案件其他证据,审查其真实性和关联性。
第二十八条 具有下列情形之一的视听资料,不能作为定案的根据:
无利害关系人的证言(3)人口普查登记、无利害关系人的证言(4)必要时,可以进行骨龄鉴定。需要注意的是,如果不能排除证据间的矛盾,无充分证据证明,则不能认定其已满18周岁。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部
关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定
(2010年6月13日)法发[2010]20号
近年来频发的冤假错案背后,几乎都存在刑讯逼供、违法取证的情况。因此,为解决违法取证问题,彻底防止冤假错案的发生,出台了这一规定。《非法证据排除规定》不仅在实体方面对非法言词证据的内涵和外延进行了界定,还进一步在程序方面规定了具体的操作规程,包括具体审查、排除非法证据的程序、对证据合法性的证明责任、(一)视听资料经审查或者鉴定无法确定真伪的;(二)对视听资料的制作和取得的时间、地点、方式等有异议,不能作出合理解释或者提供必要证明的。
【命题角度分析】以上法条详细规定了对于鉴定意见、勘验检查笔录及视听资料不能作为定案依据的情形,可能单独考查也可能综合考查,应当予以适当关注。
第三十三条 没有直接证据证明犯罪行为系被告人实施,但同时符合下列条件的可以认定被告人有罪:(一)据以定案的间接证据已经查证属实;(二)据以定案的间接证据之间相互印证,不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问;(三)据以定案的间接证据已经形成完整的证明体系;(四)依据间接证据认定的案件事实,结论是唯一的,足以排除一切合理怀疑;(五)运用间接证据进行的推理符合逻辑和经验判断。根据间接证据定案的,判处死刑应当特别慎重。
【命题角度分析】在司法实践中,部分刑事案件因为各种原因没有收集到或者无法收集到直接证据而导致无法定案,而本条规定的依靠间接证据定案的规则对解决这一问题有所帮助。间接证据虽然不能独立的、直接的证明案件主要事实,但是将若干间接证据结合起来,构成一个具有内在联系的证据体系,是可以对案件主要事实作出肯定或者否定结论的。
第三十六条 在对被告人作出有罪认定后,人民法院认定被告人的量刑事实,除审查法定情节外,还应审查以下影响量刑的情节:(一)案件起因;(二)被害人有无过错及过错程度,是否对矛盾激化负有责任及责任大小;(三)被告人的近亲属是否协助抓获被告人;(四)被告人平时表现及有无悔罪态度;(五)被害人附带民事诉讼赔偿情况,被告人是否取得被害人或者被害人近亲属谅解;(六)其他影响量刑的情节。
既有从轻、减轻处罚等情节,又有从重处罚等情节的,应当依法综合相关情节予以考虑。
不能排除被告人具有从轻、减轻处罚等量刑情节的,判处死刑应当特别慎重。
【命题角度分析】根据条文的规定,在对被告人作出有罪认定后,除审查自首、立功等法定情节外,对案件起因、被害人过错及被告人平时表现等酌定量刑情节也需重点审查。且不能排除被告人具有从轻、减轻处罚等量刑情节的,判处死刑应当特别慎重,这不仅符合刑事司法中有利于被告人的原则,对严格控制死刑也有重要意义。
第四十条 审查被告人实施犯罪时是否已满十八周岁,一般应当以户籍证明为依据;对户籍证明有异议,并有经查证属实的出生证明文件、无利害关系人的证言等证据证明被告人不满十八周岁的,应认定被告人不满十八周岁;没有户籍证明以及出生证明文件的,应当根据人口普查登记、无利害关系人的证言等证据综合进行判断,必要时,可以进行骨龄鉴定,并将结果作为判断被告人年龄的参考。
未排除证据之间的矛盾,无充分证据证明被告人实施被指控的犯罪时已满十八周岁且确实无法查明的,不能认定其已满十八周岁。
【命题角度分析】本条明确了在死刑案件中,对于未满十八周岁的认定标准。一般依以下顺序:(1)户籍证明(2)出生证明文件、证明标准以及侦查人员出庭作证问题。在本规定中,考生应重点关注被告人启动证据合法性调查的初步责任、实物证据的非法排除以及一系列程序的运行。
第五条 被告人及其辩护人在开庭审理前或者庭审中,提出被告人审判前供述是非法取得的,法庭在公诉人宣读起诉书之后,应当先行当庭调查。
法庭辩论结束前,被告人及其辩护人提出被告人审判前供述是非法取得的,法庭也应当进行调查。
【命题角度分析】人民法院对于被告人提出的审判前供述的合法性问题应当进行调查。我国的《刑事诉讼法》及相关解释虽然规定了以非法的方法收集的证据不能作为定案的依据,但是并没有规定这一规则在诉讼过程中具体应当如何运行,本规定则弥补了这一不足,改变了以前“有法无程序”的状态。特别需要关注的是,本条文第一次明确了庭审前的非法证据排除程序,即被告人及其辩护人提出供述的合法性问题既可以在开庭审理之前也可以在法庭审理过程中,法院都应当进行调查。
第六条 被告人及其辩护人提出被告人审判前供述是非法取得的,法庭应当要求其提供涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等相关线索或者证据。
【命题角度分析】虽然关于证据的合法性问题,证明责任应当由控诉方来承担,但是启动证据合法性调查这一程序的初步责任还是在被告人及其辩护人一方,且被告人及其辩护人提出审判前供述的合法性问题时,法庭有权要求其提供相关线索或证据。这一规定的用意在于:首先,被告人若受到刑讯逼供,产生非法证据,其自然有权利提出对这一问题进行调查;其次,对于非法证据排除程序的启动权的行使设置了门槛,以避免被告人恶意拖延时间或不负责任地随意启动对证据合法性的审理程序。
第七条 经审查,法庭对被告人审判前供述取得的合法性有疑问的,公诉人应当向法庭提供讯问笔录、原始的讯问过程录音录像或者其他证据,提请法庭通知讯问时其他在场人员或者其他证人出庭作证,仍不能排除刑讯逼供嫌疑的,提请法庭通知讯问人员出庭作证,对该供述取得的合法性予以证明。公诉人当庭不能举证的,可以根据刑事诉讼法第一百六十五条的规定,建议法庭延期审理。
经依法通知,讯问人员或者其他人员应当出庭作证。
公诉人提交加盖公章的说明材料,未经有关讯问人员签名或者盖章的,不能作为证明取证合法性的证据。
控辩双方可以就被告人审判前供述取得的合法性问题进行质证、辩论。
【命题角度分析】在法庭审理中,对于有无刑讯逼供等非法取证行为,控辩双方往往各执一词,查证十分困难。本条明确规定了讯问人员出庭作证问题,这也是重要的新的规定,既避免了动辄要求讯问人员到场,也保证了讯问人员必要时就其执行职务情况出庭作证,有助于便捷、有效地查明证据取得的合法性问题,这在我国是一项创新。
第十一条 对被告人审判前供述的合法性,公诉人不提供证据加以证明,或者已提供的证据不够确实、充分的,该供述不能作为定案的根据。
【命题角度分析】在刑事诉讼中,公诉机关不但承担提供证据证明被告人犯罪的职责,而且对于被告人所提出的审判前供述的合法性问题同样承担证明责任,在控方不举证或者提供的证据不够确实充分的情况下,其应当承担不能以该证据证明指控的犯罪事实的法律后果。
第十二条对于被告人及其辩护人提出的被告人审判前供述是非法取得的意见,第一审人民法院没有审查,并以被告人审判前供述作为定案根据的,第二审人民法院应当对被告人审判前供述取得的合法性进行审查。检察人员不提供证据加以证明,或者已提供的证据不够确实、充分的,被告人该供述不能作为定案的根据。
人民检察院经审查,有证据证明公安机关可能存在违法动用刑事手段插手民事、经济纠纷,或者办案人员利用立案实施报复陷害、敲诈勒索以及谋取其他非法利益等违法立案情形,且已采取刑事拘留等强制措施或者搜查、扣押、冻结等强制性侦查措施,尚未提请批准逮捕或者移送审查起诉的,经检察长批准,应当要【命题角度分析】救济程序的完备是对权利行使的有力保障,本条规定的救济措施是非法证据排除规则的重要组成部分。在司法实践中,经常发生人民法院与当事人意见不一致的情况,在当事人对于一审法院的处理不满的时候,提供一个申诉渠道对当事人的权利予以救济是十分必要的。考生需要注意的是,第二审法院仍然能对被告人审判前供述取得的合法性进行审查。
第十四条 物证、书证的取得明显违反法律规定,可能影响公正审判的,应当予以补正或者作出合理解释,否则,该物证、书证不能作为定案的根据。
【命题角度分析】《刑事诉讼法》中并没有规定对于非法获取的实物证据的排除,而在本规定条文中,对于物证和书证在规定了可补正的救济之外,也规定了可以通过自由裁量的方式对非法取得的物证和书证予以排除。
最高人民检察院、公安部关于刑事立案监督有关问题的规定(试行)
(2010年7月26日发布 2010年10月1日起施行)高检会[2010]5号
人民检察院享有立案监督权,但是由于现有的法律规定不够明确、具体,致使人民检察院在刑事立案监督工作中遇到了一些问题,如对侦查机关刑事立案情况信息不畅;对不应当立案而立案的情形,能否监督、如何监督等缺乏具体的依据,使得人民检察院的立案监督权无法切实发挥作用。而本规定的施行则对这一问题的解决有所帮助。考生需要重点关注以下几个方面的内容:其一,公安机关与检察机关建立刑事案件信息通报制度,有条件的地方建立刑事案件信息共享平台;其二,对公安机关不应当立案而立案的监督程序;其三,公安机关的救济途径。
第四条 被害人及其法定代理人、近亲属或者行政执法机关,认为公安机关对其控告或者移送的案件应当立案侦查而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检察院应当受理并进行审查。
人民检察院发现公安机关可能存在应当立案侦查而不立案侦查情形的,应当依法进行审查。
【命题角度分析】人民检察院对公安机关享有立案监督权。人民检察院立案监督的线索来源有以下几个方面:(1)被害人及其法定代理人、近亲属投诉的;(2)行政执法机关提出的;(3)人民检察院自行发现的。在这三种情形下,人民检察院应当依法审查。
第五条 人民检察院对于公安机关应当立案侦查而不立案侦查的线索进行审查后,应当根据不同情况分别作出处理:(一)没有犯罪事实发生,或者犯罪情节显著轻微不需要追究刑事责任,或者具有其他依法不追究刑事责任情形的,及时答复投诉人或者行政执法机关;(二)不属于被投诉的公安机关管辖的,应当将有管辖权的机关告知投诉人或者行政执法机关,并建议向该机关控告或者移送;(三)公安机关尚未作出不予立案决定的,移送公安机关处理;(四)有犯罪事实需要追究刑事责任,属于被投诉的公安机关管辖,且公安机关已作出不立案决定的,经检察长批准,应当要求公安机关书面说明不立案理由。
【命题角度分析】依据《刑事诉讼法》第78条的规定,人民检察院对公安机关享有立案监督权,有权要求公安机关说明不立案的理由。本规定明确了这一权利的行使范围,即人民检察院在受理被害人或者行政单位的投诉后,不应该不加区别地一概向公安机关发出说明不立案理由通知书,而是先要对投诉的形式要件和实质内容进行审查,使一部分不符合条件的投诉以其他方式妥善处理,对符合条件的投诉则启动立案监督程序。
第六条 人民检察院对于不服公安机关立案决定的投诉,可以移送立案的公安机关处理。
求公安机关书面说明立案理由。
【命题角度分析】人民检察院的立案监督权不仅表现为对应当立案而不立案的监督,还表现为对公安机关不应当立案而立案的监督。但是,不同于对不立案的监督,对公安机关的立案监督的重点在于那些明显违反法律规定不应立案的情形,即除了有证据证明公安机关可能存在违法动用刑事手段插手民事、经济纠纷,或者办案人员利用立案实施报复陷害、敲诈勒索以及谋取其他非法利益等违法立案情形,且已采取刑事拘留等强制措施或者搜查、扣押、冻结等强制性侦查措施,尚未提请批准逮捕或者移送审查起诉的,才应当要求公安机关说明立案理由,而对于其他一般执法不规范的情形,则可以移送立案的公安机关处理。要求公安机关说明立案理由的情形应当牢记。
第十条 公安机关认为人民检察院撤销案件通知有错误的,应当在五日以内经县级以上公安机关负责人批准,要求同级人民检察院复议。人民检察院应当重新审查,在收到《要求复议意见书》和案卷材料后七日以内作出是否变更的决定,并通知公安机关。
公安机关不接受人民检察院复议决定的,应当在五日以内经县级以上公安机关负责人批准,提请上一级人民检察院复核。上级人民检察院应当在收到《提请复核意见书》和案卷材料后十五日以内作出是否变更的决定,通知下级人民检察院和公安机关执行。
上级人民检察院复核认为撤销案件通知有错误的,下级人民检察院应当立即纠正;上级人民检察院复核认为撤销案件通知正确的,下级公安机关应当立即撤销案件,并将《撤销案件决定书》复印件及时送达同级人民检察院。
【命题角度分析】人民检察院认为公安机关立案或者不立案理由不成立的,可以通知公安机关立案或者撤销案件。根据本条的规定,公安机关认为撤销案件通知有错误的,可以(1)经上级批准,要求同级检察院复议;(2)对复议结果不服的,可以经上级批准,提请上级检察院复核。检察院复议和复核的期间也需要注意。
最高人民检察院、公安部关于审查逮捕阶段讯问犯罪嫌疑人的规定
(2010年10月1日)高检会[2010]6号
在审查逮捕阶段,核实犯罪事实和证据对于批准或不批准逮捕决定的做出至关重要,而犯罪嫌疑人的供述是证明犯罪事实最直接的证据,因此在审查逮捕阶段讯问犯罪嫌疑人十分必要。然而在实践中却很少讯问,除了审查逮捕阶段时间较短,开展讯问费时费力以外,法律规定的不明确也是一项十分重要的原因。《规定》明确要求“人民检察院办理审查逮捕案件,必要时应当讯问犯罪嫌疑人,公安机关应当予以配合。”同时辅以一系列的配套程序,致力于保证审查逮捕质量,切实维护犯罪嫌疑人的合法权益。在司法考试的复习中,应牢记应当讯问犯罪嫌疑人的四种情形和对特殊犯罪嫌疑人的特殊规定,此外,视频讯问作为一个创新的亮点也应适当关注。
第二条 人民检察院审查逮捕,对下列案件应当讯问犯罪嫌疑人:
(一)犯罪嫌疑人是否有犯罪事实、是否有逮捕必要等关键问题有疑点的,主要包括:罪与非罪界限不清的,是否达到刑事责任年龄需要确认的,有无逮捕必要难以把握的,犯罪嫌疑人的供述前后矛盾或者违背常理的,据以定罪的主要证据之间存在重大矛盾的;
(二)案情重大疑难复杂的,主要包括:涉嫌造成被害人死亡的故意杀人案、故意伤害致人死亡案以及其他可能判处无期徒刑以上刑罚的,在罪与非罪认定上存在重大争议的;
(三)犯罪嫌疑人系未成年人的;
(四)有线索或者证据表明侦查活动可能存在刑讯逼供、暴力取证等违法犯罪行为的。
对被拘留的犯罪嫌疑人不予讯问的,应当送达听取犯罪嫌疑人意见书,由犯罪嫌疑人填写后及时收回审查并附卷。犯罪嫌疑人要求讯问的,一般应当讯问。
【命题角度分析】本条规定了在审查逮捕阶段,人民检察院必须讯问犯罪嫌疑人的四种情形,这是需要考生牢记的。首先,面对一些在关键问题上有疑点的案件,检察机关通过讯问犯罪嫌疑人,可以查清和消除矛盾和疑点,准确做出捕与不捕的决定,防止错捕的发生;其次,在重大疑难复杂案件中,罪与非罪认定存在重大争议的情况下,人民检察院通过讯问犯罪嫌疑人来审查案件,核实证据,正是“审查逮捕”这一司法审查的应有之义;再次,基于对未成年人的特殊保护,应当允许并组织公诉人、当事人、辩护人和诉讼代理人就量刑问题发表量刑意见。二是规定了相对独立的量刑程序。如在法庭调查阶段,可先就定罪事实和证据进行法庭调查,再就量刑事实和证据进行法庭调查。这些规定,对我国的量刑程序性问题有了约束,有利于维护程序正义。需要注意的是,《量刑程序意见》最大的亮点在于首次明确了检察机关提出量刑建议的时间、量刑建议的内容、量刑建议的方式以及量刑建议的变更问题,细化了程序性规定,为规范量刑建议权的行使提供了依据。
第三条 对于公诉案件,人民检察院可以提出量刑建议。量刑建议一般应当具有一定的幅度。
审查逮捕阶段的讯问是必要的;最后,审查逮捕是侦查监督工作的重要组成部分,在可能存在刑讯逼供、暴力取证等违法犯罪行为的案件中,讯问犯罪嫌疑人有利于及时发现并纠正侦查活动中的违法行为。此外,“对犯罪嫌疑人要求讯问的应当讯问”这一规定切实地保障了犯罪嫌疑人的陈述权,体现了刑诉中的辩论原则。
第三条 讯问犯罪嫌疑人时,检察人员不得少于二人,且其中至少一人具有检察官职务。
【命题角度分析】讯问犯罪嫌疑人时至少应有一人具有检察官职务,这是一个小的知识点,可能会在选择题的选项中附带提到,记住即可。
第九条 检察人员讯问未成年犯罪嫌疑人,应当通知其监护人到场,并告知监护人依法享有的诉讼权利和应当履行的义务。无法通知监护人或者经通知未到场,或者监护人具有有碍侦查的情形而不通知的,应当记录在案。
【命题角度分析】对于未成年犯罪嫌疑人,除了依据本规定第二条的规定,人民检察院审查逮捕时必须讯问之外,讯问未成年犯罪嫌疑人时还应当通知其监护人到场。对于后者,在《刑事诉讼法》中并没有作出硬性的规定,但是《未成年人保护法》和《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》则有明确的规定。当然,考虑到实践中的复杂情况,同时又规定了“无法通知监护人或者经通知未到场,或者监护人具有有碍侦查的情形而不通知的,应当记录在案。”
第十条 犯罪嫌疑人系聋、哑人或者不通晓当地通用语言文字的少数民族、外国籍人等,人民检察院应当为其聘请通晓聋、哑手势或者当地通用语言文字,且与本案无利害关系的人员进行翻译。翻译人员应当在讯问笔录上签字。
【命题角度分析】对特殊犯罪嫌疑人的特殊规定,目的在于保护特殊犯罪嫌疑人陈述的权利。适当注意特殊犯罪嫌疑人的范围及对翻译人员无利害关系的要求即可。
第十三条 犯罪嫌疑人委托的律师提出不构成犯罪、无逮捕必要、不适宜羁押、侦查活动有违法犯罪情形等书面意见以及相关证据材料的,检察人员应当认真审查。必要时,可以当面听取受委托律师的意见。对律师提出的意见及相关证据材料,应当在审查逮捕意见书中说明是否采纳的情况和理由。
【命题角度分析】逮捕是最严厉的强制措施,为了保证逮捕的准确适用,检察机关审查逮捕阶段讯问犯罪嫌疑人,听取其申辩和委托律师的意见十分必要。建立审查逮捕阶段听取律师意见的机制,符合对逮捕羁押进行司法审查的发展方向,对保证正确作出审查逮捕决定具有积极的意义。《刑事诉讼法》第96条规定,犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的,聘请的律师可以为其申请取保候审。由于律师对法律比较熟悉,在审查逮捕阶段律师提出意见的,检察人员应当认真审查,必要时应当面听取其意见,这有助于检察机关把好批捕关,避免冤案错案的发生,确保无罪的人不受追究。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部
关于规范量刑程序若干问题的意见(试行)
(2010年9月13日发布 2010年10月1日起施行)法发[2010]35号
《量刑程序意见》的出台是我国刑事司法改革中量刑规范化改革的阶段性重大成果。其旨在通过将量刑程序纳入到刑事诉讼活动中作为一个相对独立的程序,公开量刑过程,实现公正目的。《意见》主要从两个方面对量刑程序予以了完善:一是明确了量刑建议权。法院
人民检察院提出量刑建议,一般应当制作量刑建议书,与起诉书一并移送人民法院;根据案件的具体情况,人民检察院也可以在公诉意见书中提出量刑建议。对于人民检察院不派员出席法庭的简易程序案件,应当制作量刑建议书,与起诉书一并移送人民法院。
量刑建议书中一般应当载明人民检察院建议对被告人处以刑罚的种类、刑罚幅度、刑罚执行方式及其理由和依据。
【命题角度分析】公诉人拥有量刑建议权,且量刑建议一般应当具有一定的幅度。本条第一款是《意见》的突出亮点之一,其使检察机关的量刑建议权回归了其诉讼意义,明确了量刑建议是公诉权的一个组成部分,是公诉机关就个案中被告人的量刑问题所提出的诉讼主张,这种诉讼职能第一次在立法文件中明确出现。本条第二款明确了公诉机关提出量刑建议的两种形式:(1)在通常情况下,应当制作量刑建议书,与起诉书一并移送人民法院。需要注意的是,对于人民检察院不派员出席法庭的简易程序案件,应当制作量刑建议书,与起诉书一并移送人民法院。在“不派员出席法庭”和“简易程序案件”同时具备的情况下,“应当”制作量刑建议书。(2)在某些具体案件中,可在公诉意见书中提出量刑建议而不必单独成文,这是一种补充方式。此外,对量刑建议书中应当载明的事项也需有所了解。在量刑建议书中,应当明确出具该量刑建议的理由及依据。
第四条 在诉讼过程中,当事人和辩护人、诉讼代理人可以提出量刑意见,并说明理由。
【命题角度分析】在人民检察院享有量刑建议权的同时,当事人和辩护人、诉讼代理人也有权提出量刑意见,这是量刑辩护权的体现。
第六条 对于公诉案件,特别是被告人不认罪或者对量刑建议有争议的案件,被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,人民法院可以通过法律援助机构指派律师为其提供辩护。
【命题角度分析】对于指定辩护,《刑事诉讼法解释》37~38条规定了三种应当指定辩护和七种可以指定辩护的情形,而对于38条中规定的公诉人出庭的案件,被告人因家庭困难等原因没有辩护人的情况,实践中法院一般不主动指定。本条扩大了可以指定辩护的范围,增加了一种人民法院可以指定辩护的情形,其需要的条件有:(1)公诉案件,特别是被告人不认罪或者对量刑建议有争议的案件;(2)被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的。这一规定保障了被告人的良性辩护的权利。
第七条 适用简易程序审理的案件,在确定被告人对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议,自愿认罪且知悉认罪的法律后果后,法庭审理可以直接围绕量刑问题进行。
第八条 对于适用普通程序审理的被告人认罪案件,在确认被告人了解起诉书指控的犯罪事实和罪名,自愿认罪且知悉认罪的法律后果后,法庭审理主要围绕量刑和其他有争议的问题进行。
【命题角度分析】第七条和第八条应当联系对比记忆,注意在具体案件中要分清况做决定。
第九条 对于被告人不认罪或者辩护人做无罪辩护的案件,在法庭调查阶段,应当查明有关的量刑事实。在法庭辩论阶段,审判人员引导控辩双方先辩论定罪问题。在定罪辩论结束后,审判人员告知控辩双方可以围绕量刑问题进行辩论,发表量刑建议或意见,并说明理由和依据。
【命题角度分析】本条规定了被告人不认罪或者辩护人做无罪辩护的情况下是否还需要对量刑事实进行法庭调查和进行量刑辩护的问题。通过本条可以明确,即使被告人不认罪或者辩护人做了无罪辩护,在法庭调查阶段,对于量刑事实同样应当调查。在法庭辩论阶段关于定罪问题辩论结束后,仍然可以针对量刑问题进行辩护。
第十二条 在法庭审理过程中,审判人员对量刑证据有疑问的,可以宣布休庭,对证据进行调查核实,必要时也可以要求人民检察院补充调查核实。人民检察院应当补充调查核实有关证据,必要时可以要求侦查机关提供协助。
【命题角度分析】在法庭审理过程中对量刑证据有疑问的时候,人民法院可以宣布休庭,对证据进行调查核实,人民法院、人民检察院和公安机关都可以调查核实有关证据。
最高人民法院关于规范上下级人民法院审判业务关系的若干意见
(2010年12月28日)法发[2010]61号
为进一步明确上级人民法院在审判业务上对下级监督指导的范围与程序,构建科学的审级制度,保障各级人民法院依法独立公正行使审判权,最高人民法院制定了本意见。其主要包括6项内容:一是强调上级法院应依法对下级法院的审判工作进行监督;二是明确上级法院对下级法院审判工作进行指导的范围与方式;三是对案件请示做法进行了诉讼化改造;四是明确了上级法院对特定类型案件提级管辖的权力;五是规范了发回重审程序;六是进一步规范了高级法院发布审判指导文件的程序和内容。
第三条 基层人民法院和中级人民法院对于已经受理的下列第一审案件,必要时可以根据相关法律规定,书面报请上一级人民法院审理:
(1)重大、疑难、复杂案件;(2)新类型案件;
(3)具有普遍法律适用意义的案件;
(4)有管辖权的人民法院不宜行使审判权的案件。
【命题角度分析】本条规定了基层人民法院和中级人民法院可报请上一级人民法院审理的案件范围:(1)重大、复杂、疑难案件。“重大”包括社会关注度较高、有重大影响力的案件,如涉及食品安全、公共卫生、环境污染、重大灾害等案件。“复杂”、“疑难”一般是指案件事实、法律关系等错综复杂,或者对适用法律分歧较大的案件。(2)新类型案件。随着社会、科技、文化的迅速发展,产生的一些新类型案件。如涉及电子货币、游戏装备、“微博”侵权、转基因、克隆纠纷,下级法院认为很难把握标准、尺度,有必要由上一级法院审理的案件。(3)具有普遍法律适用意义的案件。某些案件,法律适用不统一。如酒店免费停车场的“保管”义务问题。上级法院可以通过提审这类案件,统一类似问题的法律适用。究竟什么样的案件具有“普遍法律适用意义”,由上级法院结合审判实际,综合个案案情斟酌确定。(4)有管辖权的人民法院不宜行使审判权的案件。包括当事人与相关法院或法院负责人有利益关联、案件与当地存在重大利益冲突、地方行政机关干预法院审判等情形。上级人民法院可在审查移送审理请求后,决定是否受理下级人民法院移送的案件。这样一方面可以避免过多案件涌向上级人民法院,另一方面也可以使各类案件在诉讼渠道内解决,充分保障当事人的诉讼权利。
第六条 第一审人民法院已经查清事实的案件,第二审人民法院原则上不得以事实不清、证据不足为由发回重审。
第二审人民法院作出发回重审裁定时,应当在裁定书中详细阐明发回重审的理由及法律依据。
第七条 第二审人民法院因原审判决事实不清、证据不足将案件发回重审的,原则上只能发回重审一次。
【命题角度分析】规范发回重审程序,是完善上下级人民法院审判业务关系的一项重要内容。第6~7条规定了第二审人民法院将案件发回重审的必要条件及其限制。根据规定,第二审人民法院因原审判决事实不清、证据不足将案件发回重审的,原则上只能发回重审一次,这样就避免了案件久拖不决现象的出现。此外,第二审人民法院作出发回重审裁定时,应当在裁定书内详细阐明发回重审的理由及法律依据。
第八条 最高人民法院通过审理案件、制定司法解释或者规范性文件、发布指导性案例、召开审判业务会议、组织法官培训等形式,对地方各级人民法院和专门人民法院的审判业务工作进行指导。
第九条 高级人民法院通过审理案件、制定审判业务文件、发布参考性案例、召开审判业务会议、组织法官培训等形式,对辖区内各级人民法院和专门人民法院的审判业务工作进行指导。
高级人民法院制定审判业务文件,应当经审判委员会讨论通过。最高人民法院发现高级人民法院制定的审判业务文件与现行法律、司法解释相抵触的,应当责令其纠正。
【命题角度分析】《规定》按不同法院层级,分类列举了上级人民法院进行审判指导的方式。其中,最高人民法院和高级人民法院对下级法院的指导方式的差异应予以重点关注。最高人民法院的指导方式包括:审理案件、制定司法解释或者规范性文件、发布指导性案例、召开审判业务会议、组织法官培训。高级人民法院的指导方式包括:审理案件、制定审判业务文件、发布参考性案例、召开审判业务会议、组织法官培训。需要注意的是,高级人民法院无权发布司法解释和指导性案例。
最高人民法院
关于死刑缓期执行限制减刑案件审理程序若干问题的规定
(2011年4月20日最高人民法院审判委员会第1519次会议通过
2011年4月25日公布
自2011年5月1日起施行)法释[2011]8号
限制减刑制度是刑法实体法的变动引起程序法变动的范例,为正确适用《中华人民共和国刑法修正案
(八)》关于死刑缓期执行限制减刑的规定,最高人民法院根据刑事诉讼法的有关规定,结合审判实践,就相关案件审理程序的若干问题出台了本规定。考生对于高院和最高院对案件的审理和复核的处理结果应当关注。
第三条 高级人民法院审理或者复核判处死刑缓期执行并限制减刑的案件,认为原判对被告人判处死刑缓期执行适当,但判决限制减刑不当的,应当改判,撤销限制减刑。
【命题角度分析】对于判处死刑缓期执行并限制减刑的案件,高院认为死缓并限制减刑不当的,可以直接改判。“审理”针对的是上诉或者抗诉的案件,而“复核”针对的是没有上诉和抗诉的案件。
第四条 高级人民法院审理判处死刑缓期执行没有限制减刑的上诉案件,认为原判事实清楚、证据充分,但应当限制减刑的,不得直接改判,也不得发回重新审判。确有必要限制减刑的,应当在第二审判决、裁定生效后,按照审判监督程序重新审判。
高级人民法院复核判处死刑缓期执行没有限制减刑的案件,认为应当限制减刑的,不得以提高审级等方式对被告人限制减刑。
【命题角度分析】对于判处死刑缓期执行没有限制减刑的案件,无论是审理上诉案件还是复核没有上诉和抗诉的案件,都不得直接改判限制减刑;对于检察院抗诉的,不受上诉不加刑原则的限制,因而仍可改判限制减刑。
第五条 高级人民法院审理判处死刑的第二审案件,对被告人改判死刑缓期执行的,如果符合刑法第五十条第二款的规定,可以同时决定对其限制减刑。
高级人民法院复核判处死刑后没有上诉、抗诉的案件,认为应当改判死刑缓期执行并限制减刑的,可以提审或者发回重新审判。
【命题角度分析】(1)审理上诉或抗诉案件时可将死刑改判为死缓并限制减刑;(2)复核没有上诉和抗诉的案件,既可以提审以将死刑改判为死缓并限制减刑,又可以发回原审法院审重审并指示其改判死缓并限制减刑。
第六条 最高人民法院复核死刑案件,认为对被告人可以判处死刑缓期执行并限制减刑的,应当裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判。
一案中两名以上被告人被判处死刑,最高人民法院复核后,对其中部分被告人改判死刑缓期执行的,如果符合刑法第五十条第二款的规定,可以同时决定对其限制减刑。
【命题角度分析】(1)最高法院复核死刑案件时,如果只有一名死刑犯,不可直接改判死缓并限制减刑,只能裁定不予核准死刑,并撤销原判发回重审,再指示下级法院改判死缓并限制减刑;(2)如果一案中不止一人被判死刑,最高人民法院对其中部分人改判死缓的,若同时符合刑法50条第2款的规定,可以直接改判为死缓并限制减刑。中华人民共和国国家赔偿法
该法的相关规定在之前众合的相关图书中已有详细讲解,请读者参阅众合教育版的法律法规汇编和重点法条解读,此处不再详细列举。最高人民法院关于适用《中华人民共和国国家赔偿法》若干问题的解
释
(一)(2011年2月14日由最高人民法院审判委员会第1511次会议通过 自2011年3月18日施行)
法释〔2011〕4号
随着国家赔偿法的出台,关于其具体条文的规定在实际操作中如何适用等问题随之而来。该解释最大的特色是体现了有利于保护受害人获得国家赔偿的原则。侵权行为是构成国家赔偿责任的最为主要的要件,因此最应当注意的是关于时效的规定,希望大家将本解释和国家赔偿法结合起来复习,注意本解释中具体的时间点的起算。
为正确适用2010年4月29日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议修正的《中华人民共和国国家赔偿法》,对人民法院处理国家赔偿案件中适用国家赔偿法的有关问题解释如下:
第一条 国家机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为发生在2010年12月1日以后,或者发生在2010年12月1日以前、持续至2010年12月1日以后的,适用修正的国家赔偿法。
第二条 国家机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为发生在2010年12月1日以前的,适用修正前的国家赔偿法,但有下列情形之一的,适用修正的国家赔偿法:
(一)2010年12月1日以前已经受理赔偿请求人的赔偿请求但尚未作出生效赔偿决定的;
(二)赔偿请求人在2010年12月1日以后提出赔偿请求的。第三条 人民法院对2010年12月1日以前已经受理但尚未审结的国家赔偿确认案件,应当继续审理。
第四条 公民、法人和其他组织对行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关在2010年12月1日以前作出并已发生法律效力的不予确认职务行为违法的法律文书不服,未依据修正前的国家赔偿法规定提出申诉并经有权机关作出侵权确认结论,直接向人民法院赔偿委员会申请赔偿的,不予受理。
第五条 公民、法人和其他组织对在2010年12月1日以前发生法律效力的赔偿决定不服提出申诉的,人民法院审查处理时适用修正前的国家赔偿法;但是仅就修正的国家赔偿法增加的赔偿项目及标准提出申诉的,人民法院不予受理。
第六条 人民法院审查发现2010年12月1日以前发生法律效力的确认裁定、赔偿决定确有错误应当重新审查处理的,适用修正前的国家赔偿法。
第七条 赔偿请求人认为行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有修正的国家赔偿法第十七条第(一)、(二)、(三)项、第十八条规定情形的,应当在刑事诉讼程序终结后提出赔偿请求,但下列情形除外:
(一)赔偿请求人有证据证明其与尚未终结的刑事案件无关的;
(二)刑事案件被害人依据刑事诉讼法第一百九十八条的规定,以财产未返还或者认为返还的财产受到损害而要求赔偿的。
第八条 赔偿请求人认为人民法院有修正的国家赔偿法第三十八条规定情形的,应当在民事、行政诉讼程序或者执行程序终结后提出赔偿请求,但人民法院已依法撤销对妨害诉讼采取的强制措施的情形除外。
第九条 赔偿请求人或者赔偿义务机关认为人民法院赔偿委员会作出的赔偿决定存在错误,依法向上一级人民法院赔偿委员会提出申诉的,不停止赔偿决定的执行;但人民法院赔偿委员会依据修正的国家赔偿法第三十条的规定决定重新审查的,可以决定中止原赔偿决定的执行。
第十条 人民检察院依据修正的国家赔偿法第三十条第三款的规定,对人民法院赔偿委员会在2010年12月1日以后作出的赔偿决定提出意见的,同级人民法院赔偿委员会应当决定重新审查,并可以决定中止原赔偿决定的执行。
第十一条 本解释自公布之日起施行。
最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定
(2011年2月28日最高人民法院审判委员会第1513次会议通过 2011年3月17日公布 自2011年3月22日施行)法释〔2011〕6号
本司法解释增加了《国家赔偿法》没有规定的很多内容,包括委托代理人的规定、回避的规定、举证责任的明确、赔偿委员会审理程
序中应当中止审理或终结审理的情形等。这也会成为今年司法考试中国家赔偿法部分的重要考点。
第八条 审判人员有下列情形之一的,应当回避,赔偿请求人和赔偿义务机关有权以书面或者口头方式申请其回避:
(一)是本案赔偿请求人的近亲属;
(二)是本案代理人的近亲属;
(三)与本案有利害关系;
(四)与本案有其他关系,可能影响对案件公正审理的。前款规定,适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。
【命题角度分析】本司法解释增加了《国家赔偿法》没有的关于回避的规定。
第十二条 赔偿请求人、赔偿义务机关对自己提出的主张或者反驳对方主张所依据的事实有责任提供证据加以证明。有国家赔偿法第二十六条第二款规定情形的,应当由赔偿义务机关提供证据。
没有证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证责任的一方承担不利后果。
【命题角度分析】本条在《国家赔偿法》规定的基础上进一步明确了赔偿委员会审理程序中举证责任的分担及不完成举证责任的法律后果,规定赔偿请求人、赔偿义务机关对自己提出的主张或者反驳对方主张所依据的事实有责任提供证据加以证明。
第十七条 有下列情形之一的,赔偿委员会应当决定中止审理:
(一)赔偿请求人死亡,需要等待其继承人和其他有扶养关系的亲属表明是否参加赔偿案件处理的;
(二)赔偿请求人丧失行为能力,尚未确定法定代理人的;
(三)作为赔偿请求人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;
(四)赔偿请求人因不可抗拒的事由,在法定审限内不能参加赔偿案件处理的;
(五)宣告无罪的案件,人民法院决定再审或者人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的;
(六)应当中止审理的其他情形。
中止审理的原因消除后,赔偿委员会应当及时恢复审理,并通知赔偿请求人、赔偿义务机关和复议机关。
【命题角度分析】注意复习本条规定的应当中止审理的六种情形和下一条规定的应当终结审理的四种情形。
第十八条 有下列情形之一的,赔偿委员会应当决定终结审理:
(一)赔偿请求人死亡,没有继承人和其他有扶养关系的亲属或者赔偿请求人的继承人和其他有扶养关系的亲属放弃要求赔偿权利的;
(二)作为赔偿请求人的法人或者其他组织终止后,其权利义务承受人放弃要求赔偿权利的;
(三)赔偿请求人据以申请赔偿的撤销案件决定、不起诉决定或者无罪判决被撤销的;
(四)应当终结审理的其他情形。
第十九条 赔偿委员会审理赔偿案件应当按照下列情形,分别作出决定:
(一)赔偿义务机关的决定或者复议机关的复议决定认定事实清楚,适用法律正确的,依法予以维持;
(二)赔偿义务机关的决定、复议机关的复议决定认定事实清楚,但适用法律错误的,依法重新决定;
(三)赔偿义务机关的决定、复议机关的复议决定认定事实不清、证据不足的,查清事实后依法重新决定;
(四)赔偿义务机关、复议机关逾期未作决定的,查清事实后依法作出决定。
第二十条 赔偿委员会审理赔偿案件作出决定,应当制作国家赔偿决定书,加盖人民法院印章。
【命题角度分析】结合前一条,为了区别赔偿委员会就程序方面的有关事项所作决定和对实体问题所作决定,本司法解释规定赔偿委员会对于不予受理、驳回申请、准许或者不准许撤回赔偿申请的,制作决定书;对于赔偿请求人的赔偿申请作出赔偿或不予赔偿决定的,制作国家赔偿决定书。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通
知
(2010年6月30日)法发〔2010〕23号
《侵权责任法》作为一部很重要的民事法律在实施后一定会遇到本《规定》对于旅行社擅自转让旅游者的后果作出了规定:第一,旅游者可以要求与旅行社解除旅游合同,或者要求旅行社承担违约责任;一些实际问题。本通知主要是依据我国《立法法》中关于“法不溯及既往”的原则,对《侵权责任法》施行后,新旧法适用的衔接问题做了说明。
各省、自治区、直辖市高级人民法院,解放军军事法院,新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院:
《中华人民共和国侵权责任法》(以下简称侵权责任法),自2010年7月1日起施行。为了正确适用侵权责任法,现就有关问题通知如下:
一、侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件,适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件,适用当时的法律规定。
二、侵权行为发生在侵权责任法施行前,但损害后果出现在侵权责任法施行后的民事纠纷案件,适用侵权责任法的规定。
三、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件,根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗损害鉴定的,按照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。
四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件,如受害人有被抚养人的,应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定,将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。
各级人民法院在适用侵权责任法过程中遇到的其他重大问题,请及时层报我院。
最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定(2010年9月13日由最高人民法院审判委员会第1496次会议通过,2010年10月26日公布,自2010年11月1日起施行)法释〔2010〕13号
随着旅游业迅猛发展,在旅游市场上旅游经营者损害旅游者利益的情况时有发生,伴随旅游业的发展而产生的大量旅游纠纷形成诉讼进入司法领域。旅游纠纷涉及了合同法、侵权责任法、消费者权益保护法以及诉讼法等众多法律规定,本《规定》并非专门针对哪一部法律所作的司法解释,而是就人民法院在审理旅游纠纷案件时,如何对案件进行处理所作的具体规定。本规定适用的范围很广泛。包括旅游者与旅游经营者之间发生的纠纷,也包括旅游者与旅游辅助服务者之间发生的纠纷。
考生应当重点关注本《规定》中对于纠纷出现后,各种不同情况下关于旅游者、旅游经营者、旅游辅助服务者和第三人的诉讼地位和责任承担的规定。这些规定对责任承担的分配很细致,司法考试很容易针对某一条的具体规定设置题目。
第七条 旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务,造成旅游者人身损害、财产损失,旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的,人民法院应予支持。
因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失,由第三人承担责任;旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务,旅游者请求其承担相应补充责任的,人民法院应予支持。
【命题角度分析】安全保障义务是旅行社应尽的法定义务,《侵权责任法》第37条对此都有明确的规定。本条中讲安保义务的程度分为两种情况:第一种,在旅游服务中,旅行社首先必须确保旅游产品和服务是安全的,否则一旦出现旅游者人身财产安全事故,旅行社就可能承担赔偿责任。第二种,侵权责任人是属于旅游合同之外的第三人,旅游者人身财产损害应当由第三人(侵权人)承担责任,但如旅行社未尽安全保障义务也必须承担相应的补充责任。
第十条 旅游经营者将旅游业务转让给其他旅游经营者,旅游者不同意转让,请求解除旅游合同、追究旅游经营者违约责任的,人民法院应予支持。
旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者,旅游者在旅游过程中遭受损害,请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的,人民法院应予支持。
【命题角度分析】旅游者和旅行社签订旅游合同后,组团旅行社将旅游者“倒卖给”其他的旅行社的现象十分常见,针对此种现象,第二,如果旅游者怠于行使合同解除权,但在旅游行程中权益受到损害,签约旅行社和实际提供服务的旅行社将承担连带责任。
第十三条 因不可抗力等不可归责于旅游经营者、旅游辅助服务者的客观原因导致旅游合同无法履行,旅游经营者、旅游者请求解除旅游合同的,人民法院应予支持。旅游经营者、旅游者请求对方承担违约责任的,人民法院不予支持。旅游者请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用的,人民法院应予支持。
因不可抗力等不可归责于旅游经营者、旅游辅助服务者的客观原因变更旅游行程,在征得旅游者同意后,旅游经营者请求旅游者分担因此增加的旅游费用或旅游者请求旅游经营者退还因此减少的旅游费用的,人民法院应予支持。
【命题角度分析】不可抗力是法定的免责条款,相关法律都有明确的规定,在此基础上,本法条扩大了旅行社、旅游辅助服务者的免责事由,只要是不可归责于旅行社、旅游辅助服务者的客观原因导致合同不能履行,旅行社和旅游者都可以解除旅游合同,旅行社可以免责,不承担违约责任。近期日本地震发生所导致赴日旅游合同的解除,正好可以适用本条的规定。
第十四条 因旅游辅助服务者的原因造成旅游者人身损害、财产损失,旅游者选择请求旅游辅助服务者承担侵权责任的,人民法院应予支持。
旅游经营者对旅游辅助服务者未尽谨慎选择义务,旅游者请求旅游经营者承担相应补充责任的,人民法院应予支持。
【命题角度分析】旅游者一般都要求组团旅行社承担赔偿责任。但假如旅游辅助服务者没有履行法定的安全保障义务,给旅游者人身财产造成损失的,旅游者愿意向旅游辅助服务者追究法律责任,法院应予支持,并且在此种情况下,旅游经营者对旅游辅助服务者的选择负有义务。旅游经营者对旅游辅助服务者未尽谨慎选择义务,旅游者可以请求旅游经营者承担相应补充责任。
第十七条 旅游经营者违反合同约定,有擅自改变旅游行程、遗漏旅游景点、减少旅游服务项目、降低旅游服务标准等行为,旅游者请求旅游经营者赔偿未完成约定旅游服务项目等合理费用的,人民法院应予支持。
旅游经营者提供服务时有欺诈行为,旅游者请求旅游经营者双倍赔偿其遭受的损失的,人民法院应予支持。
【命题角度分析】旅游经营者、旅游辅助服务者的欺诈行为,不仅属于严重违约,而且违反诚实信用原则,如果对于旅游者遭受的损失,仅赔偿旅游门票、交通费等损失,则很难弥补旅游者的损失,也不足以警示违约方,此种情况下,可依照本条的规定,旅游经营者应双倍赔偿旅游者的损失。
第十八条 因飞机、火车、班轮、城际客运班车等公共客运交通工具延误,导致合同不能按照约定履行,旅游者请求旅游经营者退还未实际发生的费用的,人民法院应予支持。合同另有约定的除外。
【命题角度分析】公共交通是面向社会不特定公众的,并非单纯为旅游者服务。公共交通工具延误,让旅游经营者承担赔偿责任,无疑对其很不公平,但如果因为公共交通工具的延误导致旅游行程的缩短,旅游经营者应当退还旅游者相应的费用。需要注意的是仅是由于旅游经营者无法控制的公共交通工具的延误免其责,如果是旅游经营者可以控制的旅游车的延误,则旅游经营者不能免除责任。
第二十二条 旅游经营者或者旅游辅助服务者为旅游者代管的行李物品损毁、灭失,旅游者请求赔偿损失的,人民法院应予支持,但下列情形除外:
(一)损失是由于旅游者未听从旅游经营者或者旅游辅助服务者的事先声明或者提示,未将现金、有价证券、贵重物品由其随身携带而造成的;
(二)损失是由于不可抗力、意外事件造成的;
(三)损失是由于旅游者的过错造成的;
(四)损失是由于物品的自然属性造成的。
【命题角度分析】本条将旅游者的行李物品分为随身携带的行李物品和旅行经营者或者旅游辅助服务者商代为保管的行李物品两部分。旅游者应当妥善保管其随身携带的行李物品,这些行李物品损毁
或者灭失,旅行经营者或者旅游辅助服务者不承担赔偿责任。旅行经营者或旅游辅助服务者保管的行李物品,按照《合同法》中有关保管合同的规定处理,旅行经营者或旅游辅助服务者必须妥善保管,否则将承担赔偿责任。本法条概括了四种情形,对旅行经营者或旅游辅助服务者的赔偿责任予以免除,减轻了旅行经营者的法律责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定
(三)(2010年12月6日最高人民法院审判委员会第1504次会议通过)【命题角度分析】出资人以不享有处分权的财产出资,当事人之间对于出资行为效力产生争议的,人民法院可以参照物权法善意取得的规定予以认定。
第十三条 股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应予支持。
公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法近年来,有关公司资本的形成与维持、股权投资者之间利益的平衡、公司债权人利益的保护、公司设立过程中债务的承担等方面涉及的问题较多,对各方主体利益影响也较大。但公司法对上述问题的规定却相对简略,导致法律适用上的分歧较多,处理上的难度较大。
为在司法实践中正确理解和贯彻公司法的精神和原则,明确并统一法律的适用,最高人民法院着眼审判实践的需要、根据既有的立法规定,制定了公司法司法解释
(三)。
解释
(三)具体从如下六个方面进行设计:一是落实公司成立前债务的责任主体;二是确立典型非货币出资到位与否的判断标准及救济方式;三是界定非自有财产出资行为的效力;四是明确未尽出资义务(包括未履行出资义务或未全面履行出资义务)和抽逃出资的认定、诉讼救济的方式以及民事责任;五是规范限制股东权利的条件和方式;六是妥善平衡名义股东、股权权属的实际享有者以及公司债权人间的利益。
结合司法考试来看,本解释有关股东构成抽逃出资的情形、股东出资义务不受诉讼时效限制、肯定名义股东和实际出资人内部协议效力等是司法考试的重点。
第一条 为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人,应当认定为公司的发起人,包括有限责任公司设立时的股东。
【命题角度分析】注意对“发起人”的界定。
第三条 发起人以设立中公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。
公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同,公司以此为由主张不承担合同责任的,人民法院应予支持,但相对人为善意的除外。
【命题角度分析】1.虽然公司尚未成立,但发起人仍然可以以公司的名义对外签订合同。合同的相对人可以要求成立的公司承担合同责任。
2.如果公司有证据认为发起人利用成立公司之名,行为己牟利之实,则可以主张不承担,但相对人为善意的除外。
第四条 公司因故未成立,债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的,人民法院应予支持。
部分发起人依照前款规定承担责任后,请求其他发起人分担的,人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任;没有约定责任承担比例的,按照约定的出资比例分担责任;没有约定出资比例的,按照均等份额分担责任。
因部分发起人的过错导致公司未成立,其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的,人民法院应当根据过错情况,确定过错一方的责任范围。
【命题角度分析】1.一般情况下,如果公司未成立,债权人因与以“公司”名义签订的合同所产生的法律责任应该由发起人承担连带责任。至于发起人之间的责任二次分配需要根据各方之间的有关约定处理。
2.因部分发起人的过错导致公司未成立的法律责任承担,需要结合各方的过错情况处理。
第七条 出资人以不享有处分权的财产出资,当事人之间对于出资行为效力产生争议的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定予以认定。
以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的,对违法犯罪行为予以追究、处罚时,应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。
院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。
股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的,人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后,可以向被告股东追偿。
股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的,人民法院应予支持;董事、高级管理人员承担责任后,可以向被告股东追偿。
【命题角度分析】本条第二款明确了股东未尽出资义务时的责任包括利息责任。同时明确了股东等责任人对公司、对债权人的此种责任是一次性责任,而不是重复责任。
第十四条 股东抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。
公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。
【命题角度分析】对投资者来讲,要想成为股东仅要求其在形式上承诺出资并在股东名册上进行了记载,即有名无实也可;但投资者只有实际“履行“出资义务才能享有股东权利,即实至名归。也就意味着,对言而无信未履行出资义务(包括始终未出资和事后抽逃出资)的股东公司有权利要求其补缴出资,公司债权人也有权在公司无力还债时要求其在未缴出资范围内清偿。
公司股东会不能决议免除某股东的出资义务或允许其抽回出资,这是为了保证公司资本充实,维护债权人利益;但是,对于不履行出资义务(包括始终未出资和事后抽逃出资)的股东,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司股东会可以决议解除该股东的股东资格。
第十八条 有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持。
在前款规定的情形下,人民法院在判决时应当释明,公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前,公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的,人民法院应予支持。
【命题角度分析】本条规定了股东资格解除规则,该规则仅适用于有限责任公司。
第二十条 公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资,被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的,人民法院不予支持。
公司债权人的债权未过诉讼时效期间,其依照本规定第十三条第二款、第十四条第二款的规定请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任,被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的,人民法院不予支持。
【命题角度分析】注意股东的出资义务不受诉讼时效的限制。第二十一条 当事人之间对是否已履行出资义务发生争议,原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的,被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。
【命题角度分析】本条规定了举证责任问题,在是否出资问题上产生争议时,原告方仅需提出合理怀疑证据,而被告必须就其已经履行出资义务承担举证责任。
第二十五条 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。
前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。
实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、第十六条 参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的,按月领取基本养老金。
参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的,可以缴费至满十五年,按月领取基本养老金;也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险,按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。
【命题角度分析】1.注意享受养老保险待遇的条件:
(1)必须达到法定退休年龄;(2)累计最低缴费满15年。注意缴费满15年是享受基本医疗保险待遇的“门槛”,但并不代表缴满15年就可以不缴费,只要职工与用人单位建立劳动关系,就应按规定缴费。
第二十条 国家建立和完善新型农村社会养老保险制度。
签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。
【命题角度分析】《公司法》第33条第二款规定的股东名册中的“记名”,是名义股东用来向公司主张权利或者向公司提出抗辩的身份依据,而不是名义股东对抗实际出资人的依据。同样,在名义股东与实际股东就股东资格发生争议时,名义股东并不属于《公司法》第33条第二款规定的“第三人”,所以名义股东不得以该登记否认实际出资人的合同权利。
第二十六条 名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。
名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持。
【命题角度分析】名义股东处置股权不能对抗善意第三人。在第三人取得股权后,实际出资人基于股权形成的利益就不复存在,其可以要求做出处分行为的名义股东承担赔偿责任。
第二十七条 公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由,请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任,股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的,人民法院不予支持。
名义股东根据前款规定承担赔偿责任后,向实际出资人追偿的,人民法院应予支持。
【命题角度分析】本条规定了对身份抗辩的限制。
中华人民共和国社会保险法
(2010年10月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过)
社会保险法是一部事关亿万劳动者切身利益和调节国民收入分配格局的极为重要的法律。在此之前,尽管各种社会保险制度已在中国实施多年,却没有一部专门的综合性法律加以规范。综合性社会保险基本法的缺失,令中国目前的社会保险制度缺乏明确的价值取向。社会保险法的出台,与商业保险形成了互补。对于健全和完善中国社会领域的立法具有重要意义。故在司法考试中必然有所体现,希望考生注意该法的重点条文。但本法与商业保险并无冲突,故不影响大家对保险法的复习,将二者结合来复习效果会更好。
第十条 职工应当参加基本养老保险,由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。
无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险,由个人缴纳基本养老保险费。
公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。
【命题角度分析】本条是关于参加基本养老保险的主力,职工基本养老保险由国家、企业和个人共同负担筹集资金,采取社会统筹和个人账户相结合的基本模式。
注意这里的灵活就业人员是指以非全日制、临时性、季节性、弹性工作等灵活多样的形式实现就业的人员,包括无雇工的个体工商户、非全日制从业人员以及律师、会计师、自由撰稿人、演员等自由职业者。
新型农村社会养老保险实行个人缴费、集体补助和政府补贴相结合。
【命题角度分析】新型农村社会养老保险与原来的农村养老保险最主要的区别就是筹资方式上增加政府补贴。
第二十三条 职工应当参加职工基本医疗保险,由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。
无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险,由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。
【命题角度分析】1.该条规定了基本医疗保险的覆盖范围,城镇所有用人单位及其职工都要参加基本医疗保险。
2.基本医疗保险费由用人单位和职工双方共同负担。
3.注意该条第二款规定的主体参加基本医疗保险是根据自愿原则。
第三十条 下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围:
(一)应当从工伤保险基金中支付的;
(二)应当由第三人负担的;
(三)应当由公共卫生负担的;
(四)在境外就医的。
医疗费用依法应当由第三人负担,第三人不支付或者无法确定第三人的,由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后,有权向第三人追偿。
【命题角度分析】1.识记本条规定的不纳入基本医疗保险金支付范围的情况。
2.本条第二款规定了基本医疗保险待遇与第三人侵权责任的衔接。因侵权人不支付参保人员的医疗费,或者因侵权人逃逸等原因无法确定侵权人是谁的,为保证受害的参保人员能够获得及时的医疗救治,本法规定由基本医疗保险先行支付该参保人员的医疗费用。之后,医保经办机构取得代位追偿权。
第三十七条 职工因下列情形之一导致本人在工作中伤亡的,不认定为工伤:
(一)故意犯罪;
(二)醉酒或者吸毒;
(三)自残或者自杀;
(四)法律、行政法规规定的其他情形。
【命题角度分析】识记本条关于不属于工伤的认定标准。
第四十一条 职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的,从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的,社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
【命题角度分析】本条规定了工伤保险先行支付制度。即在工伤事故发生后,用人单位拒不支付或者无力支付未参保职工的工伤保险待遇时,由公司保险基金先行支付,再由社保经办机构向用人单位追偿的制度。该制度是本法的亮点之一,最大限度保障了工伤职工的基本权益。
第四十二条 由于第三人的原因造成工伤,第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的,由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后,有权向第三人追偿。
【命题角度分析】本条是关于民事侵权责任和工伤保险责任竞合的规定。注意因第三人原因造成工伤时医疗费用的支付形式。
第四十三条 工伤职工有下列情形之一的,停止享受工伤保险待遇:
(一)丧失享受待遇条件的;
(二)拒不接受劳动能力鉴定的;
(三)拒绝治疗的。
【命题角度分析】注意识记本条关于停止享受工伤保险待遇情形。
第四十五条 失业人员符合下列条件的,从失业保险基金中领取失业保险金:
(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;
(二)非因本人意愿中断就业的;
(三)已经进行失业登记,并有求职要求的。
【命题角度分析】本条第二项关于“非因本人意愿中断就业”指的是:终止劳动的;被用人单位解除劳动合同的;被用人单位开除、辞退的;以及因用人单位用工不当而依法与用人单位解除劳动合同的。
第三条下列车船免征车船税:
(一)捕捞、养殖渔船;
(二)军队、武装警察部队专用的车船;
(三)警用车船;
(四)依照法律规定应当予以免税的外国驻华使领馆、国际组织驻华代表机构及其有关人员的车船。
【命题角度分析】识记免征车船税的几种情形。
第四条对节约能源、使用新能源的车船可以减征或者免征车船税;对受严重自然灾害影响纳税困难以及有其他特殊原因确需减税、免税的,可以减征或者免征车船税。具体办法由国务院规定,并报全国人民代表大会常务委员会备案。
第五条省、自治区、直辖市人民政府根据当地实际情况,可以对公共交通车船,农村居民拥有并主要在农村地区使用的摩托车、三轮第四十六条 失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的,领取失业保险金的期限最长为十二个月;累计缴费满五年不足十年的,领取失业保险金的期限最长为十八个月;累计缴费十年以上的,领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后,再次失业的,缴费时间重新计算,领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算,最长不超过二十四个月。
【命题角度分析】本条规定了三档领取失业保险金的期限,分别为12个月、18个月、24个月。
第五十一条 失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的,停止领取失业保险金,并同时停止享受其他失业保险待遇:
(一)重新就业的;
(二)应征服兵役的;
(三)移居境外的;
(四)享受基本养老保险待遇的;
(五)无正当理由,拒不接受当地人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的。
【命题角度分析】识记本条关于停止领取失业保险待遇情形的规定。
第八十三条 用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
个人与所在用人单位发生社会保险争议的,可以依法申请调解、仲裁,提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的,个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。
【命题角度分析】本条是关于社保权利救济途径的规定。
1.注意用人单位或个人认为社保费征收机构的行为侵害自己权益的,如何救济;
2.用人单位或个人对社保机构不办理社保登记等相关消极行为时如何救济;
3.个人与用人单位发生社会保险争议,如何救济。
中华人民共和国车船税法
(2011年2月25日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过)
之所以将《车船税暂行条例》上升为《车船税法》是因为条件已经成熟:一是车船税收从建国初期开征以来,特别是改革开放以来,在税收体制改革过程中,根据情况变化,国务院对车船税收制度做过多次调整和完善,奠定了立法的制度基础。二是在60年的征收实践中,无论税种名称如何变化,车船税的相关制度已经为社会所知晓,并被纳税人所接受。三是近年来我国经济处于快速发展时期,居民收入提高很快,汽车逐步进入家庭,机动车保有量快速增长。
该法的出台具有深远的意义:一是体现税收法定原则。二是促进税收法律体系建设。三是通过立法完善了税制,体现税负公平。四是作为第一部由条例上升的法律和第一部地方税法律,具有标志性作用。作为新增法律,在今年的考试中肯定有所体现,好在本法内容不多,注意本法关于免征和减征车船税的规定即可。
第一条在中华人民共和国境内属于本法所附《车船税税目税额表》规定的车辆、船舶(以下简称车船)的所有人或者管理人,为车船税的纳税人,应当依照本法缴纳车船税。
【命题角度分析】注意车辆管理人也是车船税的纳税人。
汽车和低速载货汽车定期减征或者免征车船税。
【命题角度分析】结合上述两条识记在那种情形下可以减征或者免征车船税。
第六条从事机动车第三者责任强制保险业务的保险机构为机动车车船税的扣缴义务人,应当在收取保险费时依法代收车船税,并出具代收税款凭证。
【命题角度分析】注意这里规定的机动车第三者责任强制保险业务的保险机构为车船税的扣缴义务人。
2011司考新增考点解析:行政法与行政诉讼法 新增考点:
1、国家赔偿与司法赔偿
国家赔偿是指国家机关及其工作人员因违法行使职权给公民、法人及其他组织的人身权或财产权造成损害,依法应给予的赔偿。国家赔偿由侵权的国家机关履行赔偿义务。
司法赔偿是指人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中,违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误,造成损害的,予以赔偿。赔偿请求人要求赔偿的程序,适用本法刑事赔偿程序的规定。
国家赔偿一般包括行政赔偿、刑事赔偿和司法赔偿。
2、国家赔偿法的适用
根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国国家赔偿法〉若干问题的解释
(一)》规定,国家赔偿法的适用有以下几种情况:
(1)国家机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为发生在2010年12月1日以后,或者发生在2010年12月1日以前、持续至2010年12月1日以后的,适用修正的国家赔偿法;(2)国家机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为发生在2010年12月1日以前的,适用修正前的国家赔偿法,但2010年12月1日以前已经受理赔偿请求人的赔偿请求但尚未作出生效赔偿决定的;赔偿请求人在2010年12月1日以后提出赔偿请求的两种情况下适用修正后的国家赔偿法。
(3)公民、法人和其他组织对在2010年12月1日以前发生法律效力的赔偿决定不服提出申诉的,人民法院审查处理时适用修正前的国家赔偿法;但是仅就修正的国家赔偿法增加的赔偿项目及标准提出申诉的,人民法院不予受理。
(4)人民法院审查发现2010年12月1日以前发生法律效力的确认裁定、赔偿决定确有错误应当重新审查处理的,适用修正前的国家赔偿法。
3、国家赔偿构成要件
国家赔偿法是规定国家机关及其工作人员侵权行为造成公民、法人和其他组织合法权益损害应予赔偿的法律,侵权行为是构成国家赔偿责任的最为主要的要件,以侵权行为发生时间作为划定修正前后国家赔偿法法律适用的分界点。2010年12月1日成为关键时间,考生需注意侵权行为发生的时间以及侵权行为持续的时间。
注:除了三个新增考点,还增加了两个新的司法解释,即《最高法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》,《最高法院关于适用中华人民共和国国家赔偿法若干问题的解释一》,考生需要关注。
修改考点:
用最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》取代了最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的暂行规定》
删除考点:
1、司法赔偿确认程序
2、最高法院关于人民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定
3、最高法院关于审理人民法院国家赔偿确认案件若干问题的规定 新增考点:情事变更原则、房屋租赁合同、最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
删除:格式条款合同(概念、订立规则、无效)
解析:
1、情事变更原则:合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,认为属于行政诉讼受案范围的,告知原告提起行政诉讼;认为属于仲裁范围的,告知原告向仲裁机构申请仲裁;应当由其他机关处理的争议,告知原告向有关机关申请解决;认为不属于本院管辖的案件,告知原告向有管辖权的人民法院起诉;对于判决、裁定已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告按照申诉处理,但人民法院准许撤诉的裁定除外;判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。
3、举证期限的特别规定
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第33条规定:举证期限可以由当事人协商一致,并经人民法院认可。由人民法院指定举证并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。考生应掌握:(1)情事变更发生于合同成立后,履行完毕前;(2)情事变更不属于不可抗力,不属于商业风险;(3)情事变更是当事人订立合同时无法预见的重大变化;(4)情事变更将导致继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的。情事变更原则的法律效力:当事人可以请求人民法院变更或者解除合同,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
2、房屋租赁合同:
(1)合同效力:违法建筑的租赁一般无效,但是在一审法庭辩论终结前取得合法手续的有效。当事人以房屋租赁合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由,请求确认合同无效的,人民法院不予支持。当事人约定以办理登记备案手续为房屋租赁合同生效条件的,从其约定。但当事人一方已经履行主要义务,对方接受的除外。(2)一屋数租情况下确定承租人的顺序:
(一)已经合法占有租赁房屋的;
(二)已经办理登记备案手续的;
(三)合同成立在先的。(3)承租人解除合同请求权:
(一)租赁房屋被司法机关或者行政机关依法查封的;
(二)租赁房屋权属有争议的;
(三)租赁房屋具有违反法律、行政法规关于房屋使用条件强制性规定情况的。
(4)转租:承租人经出租人同意将租赁房屋转租给第三人时,转租期限超过承租人剩余租赁期限的,人民法院应当认定超过部分的约定无效。但出租人与承租人另有约定的除外。出租人知道或者应当知道承租人转租,但在六个月内未提出异议,其以承租人未经同意为由请求解除合同或者认定转租合同无效的,人民法院不予支持。因租赁合同产生的纠纷案件,人民法院可以通知次承租人作为第三人参加诉讼。(5)买卖不破租赁的例外:
(一)房屋共有人行使优先购买权的;
(二)出租人将房屋出卖给近亲属,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女的;
(三)出租人履行通知义务后,承租人在十五日内未明确表示购买的;
(四)第三人善意购买租赁房屋并已经办理登记手续的。
3、旅游纠纷案件:(1)诉讼第三人:因旅游辅助服务者的原因导致旅游经营者违约,旅游者仅起诉旅游经营者的,人民法院可以将旅游辅助服务者追加为第三人。旅游经营者已投保责任险,旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的,人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。
(2)旅游经营者、旅游辅助服务者的义务:安全保障义务、告知警示义务、保密义务、救助义务
(3)旅游合同的转让:旅游经营者转让合同应取得旅游者的同意,擅自转让后造成旅游者伤害的,旅游者可以请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任。2011年司考新增考点:民事诉讼与仲裁法 民事诉讼法新增考点:
1、民事诉讼法的属性
民事诉讼法的属性有三个方面:
(1)从其在法律体系中所处的地位来讲,属于基本法的范畴(2)从其调整的社会关系来分析,属于独立的部门法(3)从其规范内容上来讲,属于程序法
2、法院受理起诉的法律效果
根据《民事诉讼法》第111条规定,人民法院对于符合本法108条的起诉条件的,必须受理,对于本条列举的7种情形,分别处理。考生需要熟悉本条所列举的7种情形,受理起诉后,人民法院依据不同情形作出处理:
期限的,指定的期限不得少于三十日,自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。考生应当注意举证期限的确定方式,人民法院指定的举证期限的日期限制。
4、庭前准备
庭前准备阶段,考生需要重点记忆两个考点:一是人民法院在必要时委托外地人民法院调查,外地人民法院在30日内故未能完成调查的,应当函告委托人民法院,二是必要共同诉讼人未参加诉讼的,人民法院“应当”通知起参加诉讼。
5、传唤当事人及其他诉讼参与人
人民法院审理民事案件,应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的,应当公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点。
6、简易程序
考生在简易程序中需要明确简易程序的适用条件,适用程序和审理期限。具体法条见于民事诉讼法第142至146条。注:2011年卷三87题考过此考点
7、上诉撤回的法律后果
《民事诉讼法》第156条规定:第二审人民法院判决宣告前,上诉人申请撤回上诉的,是否准许,由第二审人民法院裁定。
人民法院如果裁定允许撤回上诉,则发生如下法律后果:撤回上诉即是为没有上诉,此时如果对一审的上诉期未满,一审裁判在上诉期满后生效;如果一审裁判过了上诉期,则一审裁判自二审裁定准许撤回上诉之日起生效。
5、公民宣告失踪判决
宣告公民失踪案件属于特别程序的规定,考生需要掌握:(1)宣告失踪的前提条件是公民下落不明满两年
(2)由利害关系人向下落不明人住所地的基层人民法院提出
(3)人民法院受理宣告失踪案件,应当发出公告,公告期为3个月(4)被宣告失踪人重新出现时,法院应当重新作出判决,撤销原判决。
6、人民法院提起再审的条件
根据《民事诉讼法》第177条规定,人民法院认为有下列情形之一的,应当提起再审:
各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定。
最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误的,有权提审或者指令下级人民法院再审。
考生需要注意人民法院提起再审的主体是各级人民法院院长、最高人民法院,以及上级人民法院。
7、抗诉对象
最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第一百七十九条规定情形之一的,应当提出抗诉。
地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第一百七十九条规定情形之一的,应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。也就是说,最高人民检察院的抗诉对象是各级人民法院的生效民事判决和裁定,其他各级人民检察院的抗诉对象是下级人民法院的生效民事判决和裁定,最低一级的检察院没有抗诉权。
8、人民法院对检察院民事案件抗诉的处理
人民检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书
之日起三十日内作出再审的裁定;有本法第一百七十九条第一款第(一)项至第(五)项规定情形之一的,可以交下一级人民法院再审。人民检察院提出抗诉的案件,人民法院再审时,应当通知人民检察院派员出席法庭。
考生需要注意人民法院作出再审裁定的期限以及需要交由下级人民法院审理的具体情形,熟悉民事诉讼法第179条的规定。
9、当事人申请再审的管辖法院
民事诉讼法第178条规定:当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,为新增的司法解释,考生需要熟悉。
修改考点:将民事诉讼的特征(公权性、强制性、程序性)修改为民事诉讼的特点、将为什么某些案件不需要制作调解书修改为不需要制作调解书的情形、将特别程序的特点由理解改为了解、将公示催告程序的特点由理解改为了解、将公示催告程序案件的审理、裁判及除权判决的效力由了解改为理解
删除考点:民事诉讼法与相邻法律部门之间的关系、民事诉讼主管的标准、当事人适格与新型诉讼、证券市场虚假陈述案件诉讼的共同诉认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审,但不停止判决、裁定的执行。
根据此条,考生需明确申请再审的管辖法院为作出生效裁判的法院的上一级法院。即除了基层法院之外,中级、高级和最高人民法院都有可能成为再审的管辖法院。
10、申请再审应当提交的的材料
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》审判监督程序若干问题的解释第3、4条的规定,当事人申请再审,应当向人民法院提交再审申请书,并按照对方当事人人数提出副本。当事人申请再审,应当向人民法院提交已经发生法律效力的判决书、裁定书、调解书,身份证明及相关证据材料。如果提交的材料不符合上述规定的,人民法院应当要求申请再审人补充或者改正。
11、执行通知和立即执行
《民事诉讼法》第216条规定:执行员接到申请执行书或者移交执行书,应当向被执行人发出执行通知,责令其在指定的期间履行,逾期不履行的,强制执行。被执行人不履行法律文书确定的义务,并有可能隐匿、转移财产的,执行员可以立即采取强制执行措施。
注意:被执行人只有在被执行人不履行法律文书确定的内容,并有可能隐匿转移财产的双重条件下,执行员才可以立即采取强制措施执行
12、案外人异议之诉
执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
考生需要明确案外人的异议需要由执行机构先行审查、对审查不服的再通过诉讼程序予以确定
13、限制被执行人高消费
《最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定》对被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的,作了限制其高消费的具体规定,考生需要掌握高消费的具体内容,司法解释区分了作为自然人和单位的限制高消费的具体内容。主要如下: 被执行人为自然人的,被限制高消费后,不得有以下以其财产支付费用的行为:
被执行人为自然人的:限制内容有
(一)乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位;
(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费;
(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;
(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;
(五)购买非经营必需车辆;
(六)旅游、度假;
(七)子女就读高收费私立学校;
(八)支付高额保费购买保险理财产品;
(九)其他非生活和工作必需的高消费行为。
被执行人为单位的:被限制高消费后,禁止被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员以单位财产实施本条第一款规定的行为。
14、暂缓执行
《民事诉讼法》第208条规定:在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。
注意:暂缓执行的条件是被执行人提供担保并经申请执行人同意,而非法院同意。被执行人逾期仍不执行,法院有权主动执行担保财产,不再需要申请执行人的同意。注:《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》
讼适用。
仲裁法新增考点:
1、仲裁的概念
仲裁是当事人根据他们之间订立的仲裁协议,自愿将其争议提交由非官方身份的仲裁员组成的仲裁庭进行裁判,并受该裁判约束的一种制度。
考生注意仲裁概念区别鱼民事诉讼的不同点,区别记忆。
2、仲裁的类型
根据不同的标准,仲裁可以划分不同类型。依据是否具有涉外因素,可以分为涉外仲裁与国内仲裁;依据是否在常设的仲裁机构中仲裁可以分为机构仲裁和临时仲裁;根据所依据的尸体行规范的不同,可以分为法定仲裁和友好仲裁。
3、仲裁与民事诉讼的关系
仲裁与民事诉讼既有联系又有区别: 区别:
(1)仲裁的前提是当事人双方达成仲裁协议,自愿将争议提交仲裁机关。而民事诉讼只要一方的起诉符合法定条件法院就会受理。(2)当事人有权选择仲裁员。而民事诉讼的审判人员由人民法院决定。(3)仲裁一般不公开审理,这有利于保守当事人的商业秘密。而民事诉讼无特殊情况必须公开审理。
(4)仲裁实行一审终局制。当事人不得就同一事实再次申请仲裁,也不能向人民法院再行起诉、上诉。而民事诉讼可经过一审、二审和再审三个阶段。联系:
仲裁权利的实现需要民事诉讼程序的参与,具体如仲裁协议效力的确认和审查,仲裁过程中财产保全和证据保全,仲裁裁决的撤销和执行都离不开民事诉讼程序。
4、仲裁协议 在仲裁协议中,增加了“当事人可以通过原已达成仲裁协议解决问题”,考生需要注意,如果在试卷中出现此选项,是正确选项。
5、仲裁的独立性
《仲裁法》第19条规定:仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。
考生需明确仲裁协议的独立性含义,不因合同的无效而无效,即使合同被解除,双方当事人仍可以存在的仲裁协议申请仲裁解决纠纷。
6、仲裁协议无效
根据仲裁法的规定,仲裁协议在下列情形下归于无效,考生需要牢记:(1)约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的;
(2)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议;(3)一方采取协迫手段,迫使对方订立仲裁协议的。
(4)仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效 删除考点
1、对仲裁协议的效率提出异议的管辖问题、2、国内仲裁与涉外仲裁 相关知识点考生可以不再记 国际法:新增考点:国际争端的特点和类型
解析:此次国际法变更不大,只是在国际争端与解决方法中新增了一个考点“国际争端的特点和类型”。国际争端是指国家之间在国际关系或交往中产生的利益矛盾、权利对立或行为冲突。国际争端的特点是:争端的主体主要是国家;争端涉及的利益往往较为重大,影响较为深远;争端往往由多种原因引起,各种因素交织,情况复杂;争端解决受各种政治力量的制约和影响,国际社会不存在超国家的裁决机构,国家在解决争端中仍起主要作用。国际争端额可以分为政治性争端、法律性争端和事实性争端。其中政治性争端因为其很难用法律方法解
决,也被称之为“不可法律裁判”的争端。法律性争端也称为“可法律裁判的争端”这三种分类具有相对意义,对采取不同的解决方法有着指导作用,在实践中,许多争端都是这三种典型的混合。针对该考点,考生应结合实际理解国际争端的特点,其与自然人及法人之间的不同之处,并且能够判断,题目中给定的具体争端属于哪种类型的争端,并结合和平解决争端原则及国际争端的解决方法综合掌握,形成 解析:(1)2010年《国际贸易术语解释通则》与2000年相比,删除了DDU,DAF, DES, DEQ、增加了DAT(Delivered At Terminal)与DAP(Delivered At Place),将贸易术语整合为11种,并按照所使用的运输形式划分为适用于任何运输方式CIP,CPT,DAP,DAT,DDP,EXW,FCA和只适用于海运和内水运输的CFR,CIF,FAS,FOB。在FOB、CFR、知识体系。
国际私法:新增考点:中国关于定性的规定、公共秩序保留与“直接适用的法”、中国关于自然人权利能力法律适用的规定、中国关于自然人行为能力法律适用的规定、中国关于法人权利能力和行为能力法律适用的规定、不当得利和无因管理的法律适用、代理的法律适用、信托的法律适用、中国关于夫妻关系法律适用的规定、中国关于父母子女关系法律适用的规定、中国关于扶养法律适用的规定、中国关于监护法律适用的规定、中国关于遗嘱法律适用的规定、遗产管理的法律适用、知识产权归属的法律适用、知识产权转让的法律适用、知识产权侵权的法律适用、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》、《最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定》
修改考点:将识别改为定性、将分割论与单一论修改为主观论与客观论
解析:国际私法在今年的大纲修改中变动较大,经过分析考生可以发现除了关于定性的规定、公共秩序保留和直接适用的法之外,新增内容都是中国关于某具体事项法律适用的规定的,这些知识点较为琐碎,需要考生在学习过程中认真理解,反复记忆。
1、定性、公共秩序保留及直接适用的法:涉外民事关系的定性,适用法院地法律。外国法律的适用将损害中国社会公共利益的,适用中国法律。中国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。注意此条很可能与我国实体法律中的强制性规定同时考察。
2、关于权利能力与行为能力法律适用的规定:自然人的民事权利能力,自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项,适用登记地或主营业地法律。
3、不当得利和无因管理法律适用的规定:有协议者从协议,无协议者适用共同经常居住地法,无共同经常居住地者适用行为发生地法。
4、代理及信托法律适用规定:有协议者从协议,无协议者,代理适用代理行为地法律,但被代理人与代理人的民事关系,适用代理关系发生地法律。信托适用信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。
5、婚姻家庭法律适用规定:夫妻人身关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。无协议者适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。父母子女人身、财产关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。扶养和监护,适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人、被监护人权益的法律。
7、遗嘱:遗嘱方式,符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的,遗嘱均为成立。遗嘱效力,适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。遗产管理等事项,适用遗产所在地法律。
8、知识产权:知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律。当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律。当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。
8、涉台民商事案件:台湾地区当事人在人民法院参与民事诉讼,与大陆地区当时人有同等的诉讼权利和诉讼义务,受法律平等保护。符合援引规则的情况下,台湾民事规范可在判决中援引,因公共秩序保留的除外。
国际经济法:
新增考点:2010年《国际贸易术语解释通则》的主要修改
CIF下买卖双方的风险以货物在货运港口被装上船为界。(2)在DAT术语下,卖方必须在约定日期或期限内,在指定港口或指定地运输终端,将货物从抵达的运输工具上卸下,并交由买方处置的方式交货,而DAP下,卖方只需要在指定目的地将货物处于买方的控制之下,而无需承担卸货费。在DAT和DAP之下,卖方均需承担交货完成前货物灭失或损坏的一切风险。(3)2010年《国际贸易术语解释通则》取消了船舷的概念,卖方承担货物装上船为止的一切风险,买方承担货物自装运港装上船后的一切风险。(4)2010年《国际贸易术语解释通则》还将术语的适用范围扩大到国内贸易中。(5)2010通则要求卖方与买方分别要帮助对方提供包括安全有关的信息和文件,因此发生的费用由受助方承担。(6)链式销售的补充,新通则对连环贸易模式下卖方的交付义务做了细分。公司法
新增考点:
股份有限公司中关于发起人的规定成为2011年司法考试的新增考点,在公司法中见于股份有限公司的设立一章,其中考生需要正点掌握的有发起人的概念,发起人的职责,发起人责任与公司责任的区分。
1、发起人的概念
发起人是指依照有关法律规定订立发起人协议,提出设立公司申请,认购公司股份,并对公司设立承担责任者。发起人是股份有限公司成立的要件。
2、发起人的职责
(1)股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议,明确各自在公司设立过程中的权利和义务。
(2)发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。即全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十。
(3)以发起设立方式设立股份有限公司的,发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份。按照公司发的规定缴纳出资,否则承担违约责任。发起人首次缴纳出资后,应当选举董事会和监事会,由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件,申请设立登记
(4)以募集设立方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五。
(5)发起人向社会公开募集股份,应当由依法设立的证券公司承销,签订承销协议。
(6)发起人向社会公开募集股份,必须公告招股说明书,并制作认股书。认股书应当载明本法第八十七条所列事项,由认股人填写认购股数、金额、住所,并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款
3、发起人责任与公司责任区分
(1)公司法解释三第2、3条规定了公司设立阶段发起人订立合同的责任承担主体可以是发起人,也可以是公司,关键在于发起人签订合同的目的是为自己利益还是为公司利益,考生需要注意的是,如果相对人明知发起人以自己的名义签订合同,则成立后的公司不再承担责任,即考生需要特别注意合同相对人的主观情况,来判断责任主体。(2)发起人责任还包括发起人对债权人的责任,发起人内部的违约责任,公司未成立情况下爱对受害人的赔偿责任。具体法条见公司法解释三第4、5条。
经济法新增:《中华人民共和国车船税法》、《中华人民共和国社会保险法》 删除:《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》 解析:《中华人民共和国车船税法》2011年2月25日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过),2012年1月1日起实施
1、纳税主体
在中华人民共和国境内属于本法所附《车船税税目税额表》规定的车辆、船舶(以下简称车船)的所有人或者管理人为车船税的纳税主体。
2、免税主体
考生需要记住免征车船税的主体,主要有四类:
养殖渔船、用和武警专用的车船、军用车船、依照法律规定应当予以免税的外国驻华使领馆、国际组织驻华代表机构及其有关人员的车船 物证、痕迹、物品,是否通过DNA鉴定、指纹鉴定等鉴定方式与被告人或者被害人的相应生物检材、生物特征、物品等作同一认定
3、车船税的纳税地点
车船税的纳税地点为车船的登记地或者车船税扣缴义务人所在地。依法不需要办理登记的车船,车船税的纳税地点为车船的所有人或者管理人所在地。考生注意区分车船是否需要登记。
4、车船税纳税义务取得时间
考生需要注意车船税纳税义务发生时间为取得车船所有权或者管理权的当月,而非下一个月。
《中华人民共和国社会保险法》2011年7月1日起施行
社会主义保险法作为新增法规,意味着劳动保险制度,尤其是工伤保险制度将纳入考试范围,考生需要重点掌握工伤保险制度。工伤保险制度
(1)保险费缴纳主体:由用人单位缴纳工伤保险费,职工不缴纳
(2)职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病,且经工伤认定的,享受工伤保险待遇
(3)故意犯罪、醉酒或吸毒、自残或自杀、法律法规规定的其他情形不认定是工伤
(4)职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的,从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还
(5)停止享受工伤待遇的情形:丧失享受待遇条件的;拒不接受劳动能力鉴定的,绝治疗的。
2011年司考大纲新增考点分析:刑事诉讼法 新增考点:
1、刑事诉讼法与法治国家
刑事诉讼法在实现法治国家方面的作用,主要体现在与宪法的关系中,一方面,刑事诉讼程序条款在宪法当中具有重要地位,宪法关于程序性条款的规定成为法治国家的基本标志;另一方面,刑事诉讼法在维护宪法制度方面发挥着重要的作用。
2、监狱和军队保卫部门立案侦查的案件
军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权,对监狱在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查。可以与军事法院管辖的案件结合记忆。
3、辩护制度
(1)任何人在遭遇司法机关追究刑事责任时,都有权针对被指控的罪行进行无罪、罪轻,减轻或者免除处罚的辩解和辩论,这就是刑事辩护.(2)辩护权是犯罪人嫌疑人、被告人的一项基本的宪法权利,任何人都不得剥夺。
(3)辩护制度的存在是被指控人被视为程序主体的最低要求,允许辩护人协助被指控人行使辩护权则是为了巩固其程序主体地位。辩护制度的建立实为程序主体性理论的具体体现与要求。
4、刑事证据概念、意义、基本原则
(1)刑事诉讼中的证据,是指以法律规定的形式表现出来的能够证明案件真实情况的一切事实。
(2)刑事证据在刑事诉讼中具有重要作用,主要表现在以下几个方面:证据是进行刑事诉讼活动的依据,;证据是司法公正的基础;证据是证明犯罪事实的唯一手段;证据是促使犯罪嫌疑人、被告人认罪、接受改造的有力武器;证据是无罪的人不受刑事追究的保障;证据是进行社会主义法制教育的工具。
(3)刑事证据制度的基本原则包括证据裁判原则、自由心证原则、直接言辞原则。
5、刑事证据规则
(1)刑事证据规则的概念、意义及分类
刑事证据规则,是指在刑事证据制度中,控辩双方收集和出示证据,法庭采纳和运用证据认定案件事实必须遵循的重要准则。(2)关联性规则
根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第6条第4项的规定,物证、书证与案件事实有无关联是审查的重要内容。对现场遗留与犯罪有关的具备检验鉴定条件的血迹、指纹、毛发、体液等生物
(3)非法证据排除规则
根据《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》的规定,采用刑讯逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力威胁等非法手段取得的证人证言,被害人陈述,属于非法言词证据,经依法确认的言词证据,应当予以排除,不能作为定案的依据。(4)自白任意规则
自白任意规则是指在刑事诉讼中,只有基于被追诉人自由意志而做出的自白(即承认有罪的供述),才具有可采性,违背当事人意愿或者违反法定程序而强制做出的供述不具有可采行,必须予以排除。(5)传证据规则
传闻证据规则(Hearsay Rule),即法律排除传闻证据作为认定犯罪事实的依据的规则。
(6)意见证据排除规则
根据《非法证据排除规定》第12条第3款规定:证人的猜测性、评论性、推断性的证言,不能作为证据使用,但根据一般生活经验判断符合事实的除外。这一规定就是对证人意见证据的排除。(7)补强证据规则
是指为了防止误认事实或发生其他的危险性,而在运用某些证明力显然薄弱的证据认定案情时,必须有其他证据补强其证明力,才能被法庭采信为定案依据。(8)最佳证据规则
是指以文字、符号、图形等方式记载的内容来证明案情时,其原件才是最佳证据。
6、适用强制措施的原则和应当考虑的因素
适用强制措施应当遵循必要性和相当性原则。应考虑下列因素:犯罪嫌疑人、被告人所实施行为的社会危害性;犯罪嫌疑人、被告人逃避侦查、起诉和审判或者进行各种妨害刑事诉讼的行为的可能性;公安司法机关对案件事实的调查情况和对案件证据的掌握情况;犯罪嫌疑人、被害人的个人情况。
7、附带民事诉讼中民事部分与刑事部分的关系
民事部分是解决物质赔偿问题,这种赔偿是由刑事犯罪引起的;民事部分是在刑事诉讼过程中提起的,通常由同一审判组织审判,刑事诉讼与民事诉讼密不可分。
人民法院审判附带民事诉讼案件,除适用刑法、刑事诉讼法外,还应当适用民法通则、民事诉讼法有关规定。
8、期间的重新计算
(1)公安机关或者人民检察院补充侦查完毕后移送人民检察院或者人民法院的,人民检察院或者人民法院重新计算审查或者审理期限。(刑事诉讼法第140条,168条)
(2)人民检察院和人民法院改变管辖的公诉案件,从改变后的办案机关受到案件之日起计算办案期限。(刑事诉讼法第138、168条)(3)第二审人民法院发回重审的案件,原审人民法院从收到发回的案件之日起,重新计算案件的审理期限。(刑事诉讼法第194条)
新增法律法规:
1、最高人民法院《关于规范上下级法院审判业务关系的若干意见》(2010年12月28日)
2、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》(2010年6月13日)最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》(2010年6月13日)
3、最高人民检察院、公安部《关于审查逮捕阶段讯问犯罪嫌疑人的规定》(2010年10月1日)
4、最高人民法院、公安部《关于刑事立案监督有关问题的规定(试行)》(2010年10月1日起施行
5、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于规范量刑程序若干问题的意见(试行)》(2010年10月1日起施行)
6、最高人民法院《关于死刑缓期限制减刑案件审理程序若干问题的规定》(2011年5月1日起施行)
修改考点:将刑事诉讼结构修改为刑事诉讼构造 删除考点:刑事诉讼