最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复

第一篇：最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复

最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破

产财产等问题的批复

发布时间：2003-04-18 08:00:06

中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》已于２００２年１０月１１日由最高人民法院审判委员会第１２４５次会议通过。现予公布，自２００３年４月１８日起施行。

二○○三年四月十六日

湖北省高级人民法院：

你院鄂高法２００２１５８号《关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产以及有关抵押效力认定等问题的请示》收悉。经研究，答复如下：

一、根据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条第一款第（四）项及《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条的规定，破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产，在企业破产时，有关人民政府可以予以收回，并依法处置。纳入国家兼并破产计划的国有企业，其依法取得的国有土地使用权，应依据国务院有关文件规定办理。

二、企业对其以划拨方式取得的国有土地使用权无处分权，以该土地使用权为标的物设定抵押，除依法办理抵押登记手续外，还应经具有审批权限的人民政府或土地行政管理部门批准。否则，应认定抵押无效。如果企业对以划拨方式取得的国有土地使用权设定抵押时，履行了法定的审批手续，并依法办理了抵押登记，应认定抵押有效。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第五十条和《中华人民共和国担保法》第五十六条的规定，抵押权人只有在以抵押标的物折价或拍卖、变卖所得价款缴纳相当于土地使用权出让金的款项后，对剩余部分方可享有优先受偿权。但纳入国家兼并破产计划的国有企业，其用以划拨方式取得的国有土地使用权设定抵押的，应依据国务院有关文件规定办理。

三、国有企业以关键设备、成套设备、厂房设定抵押的效力问题，应依据法释２００２１４号《关于国有工业企业以机器设备等财产为抵押物与债权人签订的抵押合同的法律效力问题的批复》办理。国有企业以建筑物设定抵押的效力问题，应区分两种情况处理：如果建筑物附着于以划拨方式取得的国有土地使用权之上，将该建筑物与土地使用权一并设定抵押的，对土地使用权的抵押需履行法定的审批手续，否则，应认定抵押无效；如果建筑物附着于以出让、转让方式取得的国有土地使用权之上，将该建筑物与土地使用权一并设定抵押的，即使未经有关主管部门批准，亦应认定抵押有效。

本批复自公布之日起施行，正在审理或者尚未审理的案件，适用本批复，但对提起再审的判决、裁定已经发生法律效力的案件除外。此复

第二篇：2003-04-16《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》(法释〔2003〕6号

中华人民共和国最高人民法院公告

法释〔2003〕6号

《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》已于2002年10月11日由最高人民法院审判委员会第1245次会议通过。现予公布，自2003年4月18日起施行。

二〇〇三年四月十六日

最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权

应否列入破产财产等问题的批复

（2002年10月11日最高人民法院审判委员会第1245次会议通过）湖北省高级人民法院：

你院鄂高法〔2002〕158号《关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产以及有关抵押效力认定等问题的请示》收悉。经研究，答复如下：

一、根据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条第一款第（四）项及《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条的规定，破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产，在企业破产时，有关人民政府可以予以收回，并依法处置。纳入国家兼并破产计划的国有企业，其依法取得的国有土地使用权，应依据国务院有关文件规定办理。

二、企业对其以划拨方式取得的国有土地使用权无处分权，以该土地使用权为标的物设定抵押，除依法办理抵押登记手续外，还应经具有审批

权限的人民政府或土地行政管理部门批准。否则，应认定抵押无效。如果企业对以划拨方式取得的国有土地使用权设定抵押时，履行了法定的审批手续，并依法办理了抵押登记，应认定抵押有效。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第五十条和《中华人民共和国担保法》第五十六条的规定，抵押权人只有在以抵押标的物折价或拍卖、变卖所得价款缴纳相当于土地使用权出让金的款项后，对剩余部分方可享有优先受偿权。但纳入国家兼并破产计划的国有企业，其用以划拨方式取得的国有土地使用权设定抵押的，应依据国务院有关文件规定办理。

三、国有企业以关键设备、成套设备、厂房设定抵押的效力问题，应依据法释〔2002〕14号《关于国有工业企业以机器设备等财产为抵押物与债权人签订的抵押合同的法律效力问题的批复》办理。

国有企业以建筑物设定抵押的效力问题，应区分两种情况处理：如果建筑物附着于以划拨方式取得的国有土地使用权之上，将该建筑物与土地使用权一并设定抵押的，对土地使用权的抵押需履行法定的审批手续，否则，应认定抵押无效；如果建筑物附着于以出让、转让方式取得的国有土地使用权之上，将该建筑物与土地使用权一并设定抵押的，即使未经有关主管部门批准，亦应认定抵押有效。

本批复自公布之日起施行，正在审理或者尚未审理的案件，适用本批复，但对提起再审的判决、裁定已经发生法律效力的案件除外。

此复

第三篇：浅谈如何应对国有划拨土地使用权出让和转让中存在的问题

浅谈如何应对国有划拨土地使用权出让和转让中存在的问题

李丽娟

近年来，随着机关、企事业单位和居住城镇的个人对划拨用地的出让和转让，划拨土地使用权转让呈上升趋势。例如,2007年，**区划拨土地使用权转让13.779公顷，补缴土地出让金179.148万元；2008年，划拨土地使用权转让12.708公顷，补缴土地出让金485.294万元，划拨土地使用权交易2008年比上年下降1.071公顷，而补缴土地出让金比上年增加306.146万元。可见，划拨土地使用权经过依法出让和转让并合理开发利用，可促进城市建设和经济发展。但在交易中也存在一些问题急待规范，以更好的促进国有土地资产管理。下面笔者就划拨土地使用权出让和转让中存在哪些问题，以及如何采取措施应对存在问题，进而加强划拨土地使用权的管理方面发表几点粗浅的见解，以供大家参考。

1、划拨土地使用权的概念和特点

要发现划拨土地使用权出让和转让中存在的问题，必需先明确划拨土地使用权的概念和特点。划拨土地使用权是指土地使用者经县级以上人民政府依法批准，通过除出让土地使用权以外的各种方式，除缴纳补偿、安置等费用外或完全无偿取得的国有土地使用权。划拨土地使用权是我国特有的概念。在改革开放之前，我国城市土地的利用均是通过划拨方式进行的，即都是无偿划拨供应的，只存在单一的划拨土地供应制度。改革开放之后，随着外资的进入，我国对外资企业开始实行土地有偿使用，收取土地使用费。1990年，国务院《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》（以下简称《条例》）的颁布与实施，标志着出让土地使用权制度的建立，由此开启了划拨土地使用权通过办理出让手续可再行转让的历史。其特点有：（1）取得的法定性。即要取得划拨土地使用权，其用途必须符合法律规定，并且必须经过有批准权的政府批准。（2）取得的无偿性。这是划拨土地使用权与出让土地使用权的本质区别，即划拨土地使用权取得者除缴纳补偿、安置费外无须向国有土地的所有权人即国家支付土地使用费；而出让土地使用权人则必须向国有土地的所有权人即国家支付包含土地使用费在内的土地使用权出让金。（3）使用的无期限性。依照法律规定以划拨方式取得土地使用权的，除法律、行政法规另有规定外，没有使用期限的限制。（4）权利的受限制性。划拨土地使用权人不能随意地处分其划拨土地使用权。要处分，必须经过有批准权的政府批准。

2、目前划拨土地使用权出让和转让存在的主要问题

划拨国有土地使用权出让和转让是指以划拨方式获得国有土地使用权的土地使用者，通过买卖、赠与或其他合法方式将土地使用权再转移的行为。尽管我国实行土地有偿使用制度，但由于历史原因仍存在大量的划拨土地。此类划拨土地的使用虽不符合现行法律的规定，但也不宜马上收回。由于利用能力与现实利益趋使，许多划拨用地以公开转让或私下交易方式进入市场。在实际过程中也产生了一些问题。

（1）划拨土地闲置及非法转让

一是大量划拨土地被闲置。例如，军队、企业大量占用地方土地，老城区主要街区都被军分区招待所、企业老厂区等占用，而这些单位迁移后留下的老办公用地、招待所等要么出租给个人使用，要么被闲置。虽然《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条规定对未经批准擅自出租划拨土地使用权的单位，市、县人民政府土地管理部门应当没收其非法收入，并根据情节处以罚款，而在现实中，对这些有收益的土地资产，往往因为没有较好的强制措施而不被收回或根本收不到土地收益金。二是各级行政事业单位因新建办公楼迁移后而停止使用的划拨土地，政府没有及时收回储备，导致老街区的土地由这些单位报政府批准后自行转让出售，导致国有土地资产流失。

（2）土地使用权出让和转让规定建立不够完善

《城市房地产管理法》第三十九条规定：以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。

以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产报批时，有批准权的人民政府按照国务院规定决定可以不办理土地使用权出让手续的，转让方应当按照国务院规定将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家或者作其他处理。

笔者认为，划拨土地使用权是一种无偿使用国有土地的方式，不需要支付使用土地的对价。严格地说，现行法律规定的划拨土地使用权的转让并非真正的土地使用权转让。根据《城市房地产管理法》第三十九条的规定，划拨土地使用权经政府批准转让的实质是国家收回划拨的土地使用权，然后再出让给受让方。或经批准不再办理土地使用权出让手续，但土地收益须上缴国家。可见，划拨土地的使用权人依据转让合同取得的并非土地使用权的对价，充其量算作是对其交回土地使用权的一种补偿（含地上附属物的补偿），划拨土地使用权转让之说及相关程序规定显得不伦不类。在实践操作过程中，目前，机关、企事业单位和居住城镇的个人将划拨方式取得的土地使用权连同地上建筑物转让的都不办理土地使用权出让手续，而是经政府批准同意后直接转让。然而，几乎所有的机关、企事业单位都以安置下岗职工、单位债务负担沉重为由，要求减免补交土地出让金，用国有土地资产来抵偿本单位的资金缺口。这样划拨土地使用权转让及变相转让，一定程度上导致了土地市场的混乱，也是造成国家土地资产流失的一个巨大黑洞。

（3）划拨土地使用权动态管理没有建立

目前划拨土地使用权的动态管理系统还没有建立，划拨土地转让与需求不衔接，倒买倒卖土地现象还存在。具体表现在以下两个方面：

一是机关、企事业单位以老办公区拥挤、办公条件差为由转让或出租划拨土地及房屋；另一方面，又要求政府划拨给新区土地，大量建盖新办公楼，而新的土地使用权也是以划拨方式取得的。试想，如果所有的机关、企事业单位在10年的时间里都向新区要土地，那么10年的时间有多少良田好地被占用，10年的时间政府在这些划拨土地上又收益多少，损失多少。

第四篇：凡列入全国企业兼并和破产和职工再就业工作计划的国有工业企业破产

凡列入全国企业兼并和破产和职工再就业工作计划的国有工业企业破产，破产企业的土地使用权包括划拨的土地应纳入破产财产；对依法必须由国家收回的土地使用权也不一律无偿收回，划拨土地已经作为企业的注册资金的，应当列入破产财产；对于破产企业取得划拨土地使用权已经支付了安置补偿费等征地费的，政府应当给企业相应的补偿，这些补偿纳入破产财产；对于划拨土地不是必须收回的，可以允许企业缴纳一定的出让金，将划拨土地纳入破产财产。

二，凡是私营企业或者公司制企业，跟据最高院关于破产企业划拨土地使用权第1条的规定，破产企业以划拨方式取得土地使用权不属于破产财产。

二，划拨土地抵押的问题，根据最高院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复第2条规定，企业对其以划拨方式取得的土地无处分权，该土地设定抵押的，除依法办理抵押登记手续外，还需经过有审批权限的人民政府或者土地部门批准，否则无效详细操作，

第五篇：最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何的批复

最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算

案件如何的批复

（2008年8月4日最高人民法院审判委员会第1450次会议通过）

（2008年8月7日法释[2008]10号发布）

贵州省高级人民法院：

你院《关于企业法人被吊销营业执照后，依法负有清算责任的人未向法院申请破产，债权人是否可以申请被吊销营业执照的企业破产的请示》（（2007）黔高民二破请终字1号）收悉。经研究，批复如下：

债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算，符合企业破产法规定的，人民法院应依法予以受理。债务人能否依据企业破产法第十一条第二款的规定向人民法院提交财产状况说明、债权债务清册等相关材料，并不影响对债权人申请的受理。人民法院受理上述破产案件后，应当依据企业破产法的有关规定指定管理人追收债务人财产；经依法清算，债务人确无财产可供分配的，应当宣告债务人破产并终结破产程序；破产程序终结后二年内发现有依法应当追回的财产或者有应当供分配的其他财产的，债权人可以请求人民法院追加分配。

债务人的有关人员不履行法定义务，人民法院可依据有关法律规定追究其相应法律责任；其行为导致无法清算或者造成损失，有关权利人起诉请求其承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。此复。