一般的挪用资金的违法违纪行为和挪用本单位资金罪的区别是什么

第一篇：一般的挪用资金的违法违纪行为和挪用本单位资金罪的区别是什么

一般的挪用资金的违法违纪行为和挪用本单位资金罪的区别是什么？

挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。

挪用本单位资金的行为，有一般的挪用本资金的违法违纪行为和挪用本单位资金的犯罪行为之分。区分二者之间的界限，我们认为，主要可以从以下两个方面分析：其一，挪用本资金的数额。这是衡量挪用本单位资金的行为的社会危害性的一个重要方面，对于挪用单位资金罪中“数额较大，超过3个月未还的”、“虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动的”这两种情形来说，“数额较大”是构成犯罪的必备要件。因此，在这种情况下，是否达到“数额较大”，就成为区分一般的挪用本单位资金的违法违纪行为和挪用单位资金罪的重要标准之一。对于挪用单位资金罪中“进行非法活动的”这种情况，虽然本法并未规定数额上的要求，但是，从有关的司法解释的精神看，挪用数额很小，社会危害性不大的，并不作为犯罪，而只是作为一般的违法违纪行为处理。其二，挪用本单位资金的时间。这是衡量挪用本单位资金的行为的社会危害性的另一个重要方面。对于本罪中“数额较大、超过3个月未还的”这种情况而言，“超过3个月未还”就是构成挪用资金罪的必备要件。在这种情况下，挪用本单位资金是否超过3个月未还就成为区分一般的挪用本单位资金的违法违纪行为和挪用资金罪的界限的重要标准之一。对于挪用资金罪中“虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动的”、“进行非法活动的”这两种情况，虽然本法中并无时间长短的要求，但是，如果挪用的时间很短，造成的社会危害性不大，可以作为本法第13条规定的“情节显著轻微危害不大”的情况，不认为是犯罪，作为一般的挪用本单位资金的违法违纪行为处理。

第二篇：(全)职务侵占罪与挪用资金罪的区别

职务侵占罪与挪用资金罪的区别

A 职务侵占罪

一、立案标准

1979年刑法未作规定。本罪是从全国人大常委会1995年2月28日颁布实施的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》吸收为刑法具体规定的。1997年刑法第271条规定，“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役：数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”

所谓利用职务上的便利，是指行为人利用自己在本单位所具有职务所产生的方便条件。对于将本单位财物非法占为己有，实践中一般表现为侵吞、盗窃、骗取等非法手段。构成本罪，必须达到“数额较大”的标准。根据最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》。公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在5000元至1万元以上眠一应予追诉。这里的数额，应当累计计算。

应当注意，最高人民检察院、公安部关于本罪的立案标准规定了一个幅度，即非法占有的数额在5000元至1万元的，应当追诉。各省、自治区、直辖市公安厅、局应当会同当人民检察院，结合本地实际情况，在上述数额幅度的范围内，及时确定本省、自治区、直辖市范围内统一执行的数额标准，并上报备案。

二、概念及其构成

职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。

（一）客体要件

本罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。此处所称“公司”，是指按照《中华人民共和国公司法》规定设立的非国有的有限责任公司和股份有限公司；所称“企业”，是指除上述公司以外的非国有的经过工商行政管理机关批准设立的有一定数量的注册资金及一定数量的从业人员的营利性的经济组织，如商店、工厂、饭店、宾馆及各种服务性行业、交通运输行业等经济组织；其他单位，是指除上述公司、企业以外的非国有的社会团体或经济组织，包括集体或者民办的事业单位，以及各类团体。

职务侵占罪侵犯的对象是公司、企业或者其他单位的财物，包括动产和不动产所谓“动产”，不仅指已在公司、企业、其他单位占有、管理之下的钱财（包括人民币、外币、有价证券等），而且也包括本单位有权占有而未占有的财物，如公司、企业或其他单位拥有的债权。就财物的形态而言，犯罪对象包括有形物和无形物，如厂房、电力、煤气、天然气、工业产权，等等。

（二）客观要件

本罪在客观方面表现为利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为具体而言，包括以下三个方面：

1、必须是利用自己的职务上的便利，所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条作。职权，是指指本人职务、岗位范围内的权力，与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。包括：（1）利用自己主管、分管、经手、决定或处理以及经办一定事项等的权力；（2）依靠、凭借自己的权力去指挥、影响下属或利用其他人员的与职务、岗位有关的权限；（3）依靠、凭借权限、地位控制、左右其他人员，或者利用对己有所求人员的权限，如单位领导利用调拨、处置单位财产的权力；出纳利用经手、管理钱财的权利；一般职工利用单位暂时将财物，如房屋等交给自己使用、保管的权利等。至于不是利用职务上的便利，而仅是利用工作上的便利如熟悉环境、容易混人现场、易接近目标等，即使取得了财物，也不是构成本罪，构成犯罪的，应当以他罪如盗窃罪论处。

2、必须有侵占的行为。本单位财物，是指单位依法占有的全部财产，包括本单位以自己名义拥有或虽不以自己名义拥有但为本单位占有的一切物权、无形财物权和债权。其具体形态可是建筑物、设备、库存商品、现金、专利、商标等。所谓非法占为己有，是指采用侵吞、窃取、骗取等各种手段将本单位财物化为私有，既包括将合法已持有的单位财物视为己物而加以处分、使用、收藏即变持有为所有的行为，如将自己所占有的单位房屋、设备等财产等谎称为自有，标价出售；将所住的单位房屋，过户登记为己有；或者隐匿保管之物，谎称已被盗窃、遗失、损坏等等，又包括先不占有单位财物但利用职务之便而骗取、窃取、侵吞、私分从而转化为私有的行为。不论是先持有而转为己有还是先不持有而采取侵吞、窃取、骗取方法转为己有，只要本质上出于非法占有的目的，并利用了职务之便作出了这种非法占有的意思表示，达到了数额较大的标准，即可构成本罪。值得注意的是，行为人对本单位财物的非法侵占一旦开始，便处于继续状态，但这只是非法所有状态结果的继续，并非本罪的侵占行为的继续。侵占行为的完成，则应视为既遂。至于未遂，则应视侵占行为是否完成而定，如果没有完成，则应以未遂论处，如财会人员故意将某笔收款不入帐，但未来得及结帐就被发现，则应以本罪未遂论处。

3、必须达到数额较大的程度

如果仅有非法侵占公司、企业及其他单位财物的行为，但没有达到数额较大的标准，则也不能构成本罪。至于数额较大的起点数额，参照最高人民法院《关于办理违反公司受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，是指侵占公司、企业等单位财物5000元至2万元以上的。

（三）主体要件

本罪主体为特殊主体，包括公司、企业或者其他单位的人员。具体是指三种不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限责任公司的董事、监事，这些董事、监事必须不具有国家工作人员身份，他们是公司的实际领导者，具有一定的职权，当然可以成为本罪的主体。二是上述公司的人员，是指除公司董事、监事之外的经理、部门负责人和其他一般职员和工人。这些经理、部门负责人以及职员也必须不具有国家工作人员身份，他们或有特定的职权，或因从事一定的工作，可以利用职权或工作之便侵占公司的财物而成为本罪的主体，三是上述公司以外企业或者其他单位的人员，是指集体性质企业、私营企业、外商独资企业的职工，国有企业、公司、中外合资、中外合作企业等中不具有国家工作人员身份的所有职工。综上，凡具有国家工作人员身份的人员，利用职务或者工作上的便利，侵占本单位的财物的，应依照本法第382,383条关于贪污罪的规定处罚，不具有国家工作人员身份的，利用职务上的便利，侵占本单位财物，则按本罪论处。这里所说的“国家工作人员”是指在国有公司、企业或者其他公司、企业中行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员，包括受国有公司、国有企业委派或者聘请，作为国有公司、国有企业代表，在中外合资、合作、股份制公司、企业等非国有公司企业中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。具有国家工作人员身份的人，不能成为本罪的主体。

（四）主观要件

本罪在主观方面是直接故意，且具有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的。即行为人妄图在经济上取得对本单位财物的占有、收益、处分的权利。至于是否已经取得或行使了这些权利，并不影响犯罪的构成。

三、认定

（一）本罪与贪污罪的界限

1、主体要件不同，本罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员。无论是股份有限公司、有限责任公司，还是国有公司、企业、中外合资、中外合作、集体性质企业、外商独资企业、私营企业等中不具有国家工作人员身份的一切职工都可成为本罪的主体，贪污罪的主体则只限于国家工作人员，其中包括在国有公司、企业或者其他公司、企业中行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员，包括受国有公司、国有企业委派或者聘请，作为国有公司、国有企业代表，在中外合资、合作、股份制公司、企业等非国有单位中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。

2、犯罪行为不同，本罪是利用职务的便利，侵占本单位财物的行为。而贪污罪是指利用职务上的便利侵吞、盗窃、骗取公共财物的行为。

3、犯罪对象不同。本罪的对象必须是自己职权范围内或者是工作范围内经营的本单位的财物。它既可能是公共财物，也可能是私有财物。而贪污罪则只能是公共财物。

4、情节要件的要求不同。本罪的构成必须是侵占公司、企业财物数额较大的行为，数额较小的不构成犯罪。但法律对贪污罪没有规定数额的限制。当然如果犯罪数额较小，情节显著轻微危害不大的贪污行为不应认为是犯罪。

5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而贪污罪的最高法定刑为死刑。

（二）具有国家工作人员身份的人员与公司、企业或者其他单位的人员共同侵占单位财物如何定性处理

对此有两种不同意见：一种意见是按主犯的基本特征定性，如主犯具有国家工作人员身份的，那么同案犯都定贪污罪；如主犯的身份是公司、企业或者其他单位的人员，那么具有国家工作人员身份的同案犯定侵占罪。另一种意见是：如果主犯的身份是公同、企业或者其他单位的人员，那么全案郁定侵占罪；如果主犯的身份是国家工作人员，应分别定罪，具有国家工作人员身份的定贪污罪，公司、企业或者其他单位的人员定侵占罪。我们基本倾问于第二种意见，实践中仅供参考。

（三）本罪与盗窃罪的界限

两种犯罪都是以非法占有财物为目的，侵犯财产所有权的犯罪。二者的主要区别是：

1、主体要件不同、本罪的主体是特殊主体，盗窃罪的主体为一般主体。

2、犯罪对象不同，本罪对象只能是本单位的财物；而盗窃罪的对象是他人财物，包括公私财物，而且多为犯罪行为前不被自已所控制的他人财物。

3、犯罪手段不同。本罪是利用职务的便利侵占实际掌管的本单位财物；而盗窃罪则是采用秘密窃取的手段获取他人财物的行为。

4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑较轻，且量刑的幅度较小；而盗窃罪的最高法定刑为死刑，量刑幅度较宽。

（四）本罪与诈骗罪的界限

两种犯罪都是以非法占有为目的，侵犯财产所有权的行为，两者的主要区别就在于：

1、主体要件不同，本罪主体是特殊主体，必须是公司、企业或者其他单位的人员；而诈骗罪的主体为一般主体。

2、犯罪对象不同。本罪的对象是本公司企业的财物，这种财物实际上已被行为人所掌握，而诈骗罪的对象是不为自己实际控制的他人财物。

3、犯罪的行为不同。本罪是利用职务上的便利侵占本单位的财物；而诈骗罪则是用虚构的事实或者隐瞒事实真相的方法骗取他人的财物。

（五）本罪与侵占罪的界狠

1、本罪的主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，且非国家工作人员，为特殊主体；而后者的主体为一般主体，即达到刑事责任年龄具有刑事责任能力的自然人。

2、本罪在主观方面表现为明知是单位的财物而决意采取侵吞、窃取、欺诈等手段非法占为己有；而后罪的主观内容则明知是他人的代为保管的财物、遗忘物或埋藏物而决意占为己有，拒不交还。

3、本罪在客观方面表现为利用职务之便将单位财物非法占为己有，即化公为私。但行为人必须利用职务上的便利，采取的是侵吞、窃取、骗取等手段，但财物是否先已为其持有则不影响本罪成立；而后者则必先正当、善意、合法地持有了他人的财物，再利用各种手段占为己有且拒不交还，行为不必要求利用职务之便。

4、本罪所侵犯的对象是公司、企业或者其他单位的财物，其中既有国有的，也有集体的，还有个人的：后罪所侵犯的仅仅是他人的3种特定物，即系为自己保管的他人财物、遗忘物或者埋藏物。他人仅是指个人，而不包括单位。

5、本罪所侵犯的客体是公私财物的所有权；而后罪所侵犯的仅是他人财物的所有权。

6、本罪不属于告诉才处理的案件，而后者则只有告诉的才处理。

四、处罚

犯本罪的，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

B 挪用资金罪

根据最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：

1．挪用本单位资金数额在1万元至3万元以上，超过3个月未还的； 2．挪用本单位资金数额在1万元至3万元以上，进行营利活动的； 3．挪用本单位资金数额在5000元至2万元以上，进行非法活动的。

一、挪用资金罪的犯罪构成特征

挪用资金罪的特征有以下几个方面：

（一）犯罪的客体特征

挪用资金罪侵犯的直接客体为公私财产所有权。本罪侵犯的对象是行为人所在单位的资金，主要是该单位的处于货币形态的财产，如人民币、外币以及股票、支票、国库券、债券等有价证券。

（二）犯罪的客观特征

本罪客观方面表现为，公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。

对于本罪客观方面的行为，应当注意以下几个方面的问题：

1、行为人实施了挪用本单位资金的行为

行为人挪用了本单位的资金，这是构成本罪的最基本要求。“挪用”，顾名思义，是指将资金挪作他用，并且用后即还，行为人在挪用时并没有非法将单位资金占为己有的目的。故而挪用的本质特征是为了取得资金的使用权。具体而言，具有以下特点：其一，挪用不等于借用；其二，挪用行为必须利用职务上的便利；其三，挪用的目的在于取得资金的使用权而非所有权。

挪用行为的具体表现形式有以下几个方面

（1）挪用本单位资金，数额较大，超过三个月未还。

对于此种情况，必须有两种限制，即挪用本单位资金既不是进行非法活动，也不是进行营利活动，而是进行其他活动，所以这两种条件必须同时具备，缺一不可。即所谓“超期未还型”。

（2）挪用本单位资金虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的。

营利活动，是以营利为目的所实施的合法的一切经营活动。例如，以挪用的资金作为资本，从事经商、生产、入股分红、存入银行或者借给他人而个人得利等。但是应当注意，这里所指的营利活动不包括非法活动。对于挪用资金进行营利活动的行为，刑法规定构成犯罪的限制较为宽松，只要挪用的数额较大，就构成犯罪。对于挪用时间是否超过三个月，以及行为人营利的目的是否达到，均不要求。即所谓“营利活动型”。

（3）挪用本单位资金进行非法活动的。所谓“非法活动”，是包括一切违法犯罪活动，常见的有非法经营、赌博、走私、嫖娼、行贿等。此种形式的挪用原则上对期限、数额均无限制。

（三）犯罪主体特征

本罪的主体为特殊主体，即公司、企业或者其他单位的工作人员。

具体包括三种不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限责任公司的董事、监事，二是上述公司的工作人员，是指除公司董事、监事之外的经理、部门负责人和其他一般职工。上述的董事、监事和职工必须不具有国家工作人员身份。三是上述企业以外的企业或者其他单位的职工，包括集体性质的企业、私营企业、外商独资企业的职工，另外在国有公司、国有企业、中外合资、中外合作股份制公司、企业中不具有国家工作人员身份的所有其他职工以及受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托，管理、经营国有财产的非国家工作人员。具有国家工作人员身份的人，不能成为本罪的主体，只能成为挪用公款罪的主体。

（四）犯罪的主观特征

本罪行为人主观方面是故意。犯罪目的是为了非法取得本单位资金的使用权，而不是企图永久占有。至于挪用资金的行为动机，则可能是多种多样的。譬如为了经营办企业，有的是为了解决家庭困难，有的是为了从事非法活动，等等。

二、挪用资金罪的认定

在司法实践中，如何认定挪用资金罪呢？

（一）被挪用资金数额的计算

行为人挪用资金数额的大小，是影响刑事责任轻重、有无的重要情节。计算行为人挪用资金的数额，主要注意以下问题：

1、对挪用正在生成或支付利息的本单位资金的，在挪用期间内，给单位造成的利息损失，应予追缴，但不能计入挪用资金的数额。

2、挪用本单位资金进行营利活动或非法活动的，所获取的利息、收益或违法所得，应当追缴，但不能计入挪用资金的数额。

3、在多次挪用本单位资金的情况下，挪用数额按下列方法计算：多次挪用不还的，挪用数额累计计算；以后次挪用的资金归还前次挪用的资金的，挪用的数额以案发时未还的实际数额认定。

4、多次挪用本单位资金，其中有的用于非法活动，有的用于营利活动，有的用于个人生活或挥霍。应当首先按挪用的三种类型：即“超期未还型”、“营利活动型”、“非法活动型”，分别计算其数额。已还的，以及用于个人生活或挥霍的尚不足三个月的应扣除。如果其中有一种达到相应的标准，就以本罪论处；三种数额均未达到相应数额标准，但相加后达到“数额较大”标准，也应以本罪论；三种数额均未到达相应数额标准的，相加后仍低于“数额较大”标准的，不应以犯罪论处。即便数额已超过“非法活动型”挪用资金罪的起点数额，也是如此。

（二）被挪用资金的用途认定

正确认定被挪用的资金的问题，区分不同类型的挪用资金行为的关键，进而在很多场合下决定着行为人的行为罪与非罪的界限，关系到罪重罪轻的问题。

1、如果行为人用挪用的资金归还借款的，应根据原借款的用途来认定其挪用行为的性质。具体来说，如果因个人合法的生活消费等非营利性活动而借用他人款项，进而以挪用的资金归还的，则应考虑“超期未还型”挪用资金罪；如果是因从事合法的营利活动而借用他人款项，进而以挪用的资金归还的，则属于挪用资金进行营利活动；如果是因从事非法活动而借用他人款项，进而以挪用资金归还的，则属于挪用资金进行非法活动。

2、挪用资金不直接进行营利活动或非法活动，而为营利活动或非法活动作准备，应当认定为挪用资金进行营利活动或者非法活动。比如在司法实践中，有的人将挪用的资金给他人作注册私有企业的资金证明，以取得工商登记。这种行为虽不是用挪用的资金直接进行营利性活动，但是属于为营利活动作准备的行为，是资金的非法使用人整个营利活动不可缺少的环节，应当认定为挪用资金进行营利活动。

3、在以挪用的资金作担保的情况下，应当以根据所担保债务的性质，确定行为人挪用资金的性质。比如，他人为升学、买房等原因从银行贷款，而行为人以挪用的资金为之非法提供担保的，则应当视其挪用的数额、时间，考虑其是“超期未还型”挪用资金罪，还是构成一般违法行为；如果他人是因合法的生产经营遇到资金周转困难而向银行借款，而行为人以挪用的资金为之提供担保的，则应当认定其为挪用资金进行营利活动；如果他人从事非法活动，而行为人以挪用的资金为之非提供担保的，则应当认定其为挪用资金进行非法活动。

4、界定某一活动是属于非法活动还是合法的营利活动，必须结合资金使用人自身的情况来认定。例如，挪用资金进行炒股，对一般公民来说，属于挪用资金进行营利活动；但是如果是证券从业人员挪用资金进行炒股，或者挪用资金给证券从业人员炒股，则应按照我国证券法的规定，证券从业人员禁止参与股票交易，显然，应当视为挪用资金进行非法活动，而不能再以挪用资金进行营利活动对待。再如，国家工作人员挪用资金经商办企业，如果是挪用人自己或与他人共同经商办企业，那么由于这种行为违反了国务院关于严禁国家工作人员经商办企业的规定，便认定其属于挪用资金进行非法活动；如果挪用人未参与经商办企业，只是将资金给他人从事合法的经营活动，则应当认定其行为属于挪用资金进行营利活动。

5、根据主客观相统一的原则以及刑法理论上的认识错误原理，在挪用资金给他人使用的情况下：（1）如果行为人明知（包括确切知道，知道有可能）使用人对资金使用情况的，则应按资金实际用途认定行为人挪用行为的性质，即如果使用人将资金用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用资金进行营利活动活动或非法活动；如果使用人将资金用于合法的非营利性活动的，则应按行为人挪用资金的数额、时间，考虑其是否构成“超期未还型”挪用资金罪。（2）如果行为人不知道使用人对资金的使用情况，则应当以行为人主观认识为准，确定其挪用行为的性质，而不能以使用人对资金的实际用途认定行为人挪用行为的性质。具体来说：如果使用人将资金用于营利活动或非法活动，而行为人却因认识错误，以为他是合法的非营利活动的，则应视其挪用资金数额、时间，考虑其是否构成“超期未还型”挪用资金罪；如果使用人将资金用于合法的非营利性活动或营利活动，而行为人却误认为他是用于非法活动的，则其行为应属于挪用资金进行非法活动；如果使用人将资金用于非法活动，而行为人却因认识错误，以为他是用资金进行合法的非营利性活动或者营利活动的，则应考虑行为人的行为是否属于“超期未还型”挪用资金罪或者“营利性活动型”挪用资金罪。

（三）受委托管理、经营国有资产的人员，挪用国有资金的定性

最高人民法院2000年2月16日作出了《关于对受委托管理、经营国有财产人员，挪用国有资金行为如何定罪问题的批复》，明确指出：“对于受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托、管理、经营国有财产的非国家工作人员，利用职务上的便利挪用国有资金归个人使用构成犯罪的，应当依照刑法第二百七十一条第一款的规定定罪处罚”。(四)挪用资金罪既遂、未遂的判定标准

挪用资金罪的既遂，并不以资金是否被实际使用为标准，而是以资金的占有权是否以被非法转移为标志，也就是说，即使是挪用资金后尚未使用的，仍然应当认为已构成既遂的挪用资金罪，而不能认为是挪用资金罪的未遂。

三、挪用资金罪与其他相关犯罪的区别

（一）、挪用资金罪与职务侵占罪的界限 这两种犯罪有以下几点明显的区别：、侵犯的客体和对象不同。挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权，对象是公司、企业或者其他单位的资金；职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的所有权，对象是公司、企业或者其他单位的财物，既包括货币形态的资金和有价证券等，也包括实物形态的公司财产，如物资、设备等。

2、客观表现不同。挪用资金罪表现为公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过 3 个月未还的，或者虽未超过 3 个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为；职务侵占罪表现为，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。挪用资金罪的行为方式是挪用，即未经合法批准或许可而擅自挪归自己使用或者借贷给他人；职务侵占罪的行为方式是侵占，即行为人利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有本单位财物。挪用本单位资金进行非法活动的，并不要求“数额较大”即可构成犯罪；职务侵占罪只有侵占本单位财物数额较大的，才能构成。、主观上不同。挪用资金罪行为人的目的在于非法取得本单位资金的使用权，但并不企图永久非法占有，而是准备用后归还；职务侵占罪的行为人的目的在于非法取得本单位财物的所有权，而并非暂时使用。

挪用本单位资金数额较大不退还的，这里所说的不退还，是指在挪用本单位资金案发后，人民检察院起诉前不退还。一般认为，在实际生活中，挪用本单位资金不退还的，分为两种情况：一种是主观上想退还，但客观上无能力退还，另一种是客观上虽有能力退还，但主观上已发生变化，先前的挪用本单位资金的故意已经转化为侵占该资金的故意。

在司法实践中，如果行为人在挪用本单位资金后，确属犯罪故意发生转变，不再想退还，而是企图永久非法占为己有，在客观上有能力退还而不退还的，因为属于刑法中的转化犯，仍应根据处理转化犯的原则，直接以职务侵占罪定罪处罚。

（二）挪用资金罪与挪用公款罪的界限

根据刑法第 384 条的规定，挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过 3 个月未还的行为、挪用资金罪与挪用公款罪在客观上都表现为利用职务上的便利挪用资金的行为，在主观上都是挪用的故意，有时犯罪对象也可能都是公司、企业或者其他单位的资金。但是，这两种犯罪也有以下主要区别：

1、侵犯的客体和犯罪对象不同。挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权，对象是公司、企业或者其他单位的资金，其中，既包括国有或者集体所有的资金，也包括公民个人所有、外商所有的资金。挪用公款罪侵犯的客体是公款的使用权和国家机关的威信、国家机关的正常活动等，既有侵犯财产的性质，又有严重的渎职的性质，因此，刑法将挪用公款罪规定在分则第八章的贪污贿赂罪专章中，而不是“侵犯财产罪”专章中。挪用公款罪侵犯的对象限于公款，其中主要是国有财产和国家投资、参股的单位财产，即国家机关、国有公司、企业、事业单位等所有的款项。挪用公款罪和挪用资金罪侵犯的对象不同，客体不同，社会危害性程度也有较大的差别。刑法第 384 条规定的挪用公款罪在客观上的三种不同情形的排列顺序，与本条第 1 款规定的挪用资金罪在客观上的三种不同情形的排列顺序不同，也说明立法者对这两种犯罪打击的重点的不同。在处罚上挪用公款罪也比挪用资金罪严厉得多。

2、犯罪主体不同。挪用资金罪的主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，但国家工作人员除外。挪用公款罪的主体是国家工作人员，包括国家机关中从事公务的人员，国有公司、企业事业单位、人民团体中从事公务的人员，国家机关、国有公司、企业事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员。因此，本条第 2 款明确规定，国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员，利有职务上的便利，挪用本单位资金的，依照刑法典第 384 条关于挪用公款罪的规定定罪处罚。

（三）挪用资金罪与挪用特定款物罪的界限

根据刑法第 273 条的规定，挪用特定款物罪是指挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，情节严重，致使国家和人民群众利益遭受重大损害的行为。挪用资金罪和挪用特定款物罪都是挪用性质的犯罪，有以下明显的区别：、侵犯的客体和对象不同。挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权，对象是公司、企业或者其他单位的资金，挪用特定款物罪侵犯的客体是国家对用于救灾、抢险、防汛、优扰、扶贫、移民、救济款物专款专用的财经管理制度和公共财物的使用权，对象是用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济的特定物款，既包括用于上述用途的由国家预算安排的民政事业经费，也包括临时调拨的专款物，还包括其他由国家、集体或者人民群众募捐的用于上述用途的特定款物等。、在客观上的表现不同。挪用资金罪表现为，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为，挪用特定款物罪表现为，挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，情节严重，致使国家和人民群众利益遭受重大损害的行为。挪用资金罪中行为人挪用的资金，可以归个人使用，也可以借贷给他人，挪用特定款物罪是行为人未经合法批准，利用特定的职权，将特定款物非法调拨、使用于其他方面，如修建楼堂馆所、购买小汽车及办公设备，进行生产、经营性的投资等，不能用于个人。国家工作人员挪用前述特定款物归个人使用的，以挪用公款罪从重处罚。、犯罪主体不同。挪用单位资金罪的主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，不包括国家工作人员。挪用特定款物罪的主体是在国家机关等单位支配、管理特定款物的主管人员等直接责任人员。、主观上不同，挪用资金罪中行为人的故意内容是，明知是其所在的公司、企业或者其他单位的资金，意图利用职务上的便利，挪归个人使用或者借贷给他人。挪用特定款物罪中行为人的故意内容是，明知是用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物专用，却挪作他用。

四、挪用资金罪的刑罚适用

根据现行刑法第272条的规定，犯挪用资金罪的，处3年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处3年以上10年以下有期徒刑。

关于本罪“数额较大”、“数额巨大”的标准，在1997年刑法颁布后，2001年4月18日《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：

1、挪用本单位资金数额在一万元至三万元以上，超过三个月未还的；

2、挪用本单位资金数额在一万元至三万元以上，进行营利活动的；

3、挪用本单位资金数额在五千元至二万元以上，进行非法活动。

参照《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定，在本罪刑罚适用过程中，应注意以下几个问题：

其一，对于“超期未还型”，“营利活动型”挪用资金罪，在案发时全部归还本息的，可以酌情从轻处罚，其中情节轻微的，可以考虑免除处罚。

其二，正确地理解挪用资金“不退还”。“所谓挪用资金不退还，应当是指客观原因在一审宣判前不能退还，如因天灾人祸而无力退还，因投资失败而无力退还等。客观上有偿还能力而主观上不愿偿还的，就不能以本罪轮，而应以职务侵占罪论处。

其三，携带挪用资金潜逃的，应当以职务侵占罪论处。

附：最高人民法院关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释

为正确适用《全国人民代表大会常务委员会关于惩治违反公司法的犯罪的决定》（以下简称《决定》），依法惩治违反公司法受贿、侵占、挪用等犯罪行为，现就《决定》第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十四条规定的几个具体问题解释如下：

一、根据《决定》第九条的规定，公司和其他企业的董事、监事、职工利用职务上的便利，索取或者收受贿赂，数额较大的，构成商业受贿罪。实施《决定》第九条规定的行为，索取或者收受贿赂五千元至二万元以上的，属于“数额较大”；索取或者收受贿赂十万元以上的，属于“数额巨大”。

二、根据《决定》第十条的规定，公司和其他企业的董事、监事、职工利用职务或者工作上的便利，侵占本公司、企业财物，数额较大的，构成侵占罪。

《决定》第十条规定的“侵占”，是指行为人以侵吞、盗窃、骗取或者以其他手段非法占有本公司、企业财物的行为。

实施《决定》第十条规定的行为，侵占公司、企业财物五千元至二万元以上的，属于“数额较大”；侵占公司、企业财物十万元以上的，属于“数额巨大”。

三、根据《决定》第十一条规定，公司和其他企业的董事、监事、职工利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的，构成挪用资金罪。

实施《决定》第十一条规定的行为，挪用本单位资金一万元至三万元以上的，为“数额较大”；为进行非法活动，挪用本单位资金五千元至二万元以上的，追究刑事责任。

挪用本单位资金案发后，人民检察院起诉前不退还的，依照《决定》第十条的规定定罪处罚。

四、根据《决定》第十二条规定，国家工作人员实施《决定》第九条、第十条、第十一条规定的行为，构成犯罪的，依照《全国人民代表大会常务委员会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》处罚。

《决定》第十二条所说的国家工作人员，是指在国有公司、企业或者其他公司、企业中行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员，包括受国有公司、国有企业委派或者聘请，作为国有公司、国有企业代表，在中外合资、合作、股份制公司、企业中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。

五、《决定》第十四条所说的“有限责任公司、股份有限公司以外的企业职工”，是指有限责任公司、股份有限公司以外的企业中非国家工作人员的职工。

六、各高级人民法院可以根据本地实际情况，按照本解释规定的受贿、侵占、挪用的定罪数额幅度，确定本地区执行的具体数额标准，并报最高人民法院备案。

七、《决定》公布施行前发生的行为，公布施行后尚未处理或者正在处理的，依照刑法第九条规定的原则办理。

第三篇：挪用公款罪、职务侵占罪、挪用资金罪区别

挪用公款罪的主体是国家工作人员，而且挪用的对象是公款。

职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的所有权，对象是公司、企业或者其他单位的财物，既包货币形态的资金和有价证券等，也包括实物形态的公司财产，如物资、设备等。有非法占有的故意。

挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权，对象是公司、企业或者其他单位的资金。

挪用公款罪、挪用资金罪都没有非法占有的故意。

职务侵占罪与挪用资金罪的区别

根据刑法第二百七十二条的规定，挪用资金罪是公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过3个月未还的或者虽未过3个月，但数额较大，进行营利活动的或者进行非法活动的行为。两者的相同点是犯罪主体上都是公司、企业或其他单位的工作人员。客体上侵犯的都是公司、企业或其他单位的财产所有权。客观方面都表现为利用职务上的便利。

两者的区别是：⑴两者的主观目的不同，职务侵占罪以非法占为已有为目的，而挪用资金罪的行为人主观上只是暂时借用本单位的资金，没有永久占有的故意。⑵两者的犯罪对象不同，职务侵占罪的对象既可以是本单位的资金，也可以是本单位的实物。而挪用资金罪只能是本单位的资金。挪用单位实物一般不构成犯罪。⑶两者在“数额较大”的下限规定上不一致，挪用资金犯罪的规定数额要高于职务侵占犯罪。

贪污罪与职务侵占罪和挪用公款罪的区别

贪污罪，是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团 体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者 以其他手段非法占有公共财物的行为。

职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单 位财物非法占为己有，数额较大的行为。

挪用公款罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进 行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用数额较大、超过3个月未还的行为。本罪的主体是恃殊主体，即国家工作人员，这里所说的 国家工作人员与前述贪污罪中国家工作人员的内涵、外延基本相同。同样具有特 定性和公务（职务）性。构成挪用公款罪的国家工作人员包括：在国家机关中从 事公务的国家工作人员。在国有公司、企事业单位和人民团体中从事公务的人员 ；受国有单位委派到非国有单位中从事公务的人员；其他依照法律从事公务的人 员。

贪污罪与职务侵占罪的区别：

主要是主体不同。特别注意：

（1）在企事业单位（包括金融保险单位）发生利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取单位财产行为的，①首先是看该单位是否属于国有。国有性质的，通常应 当认定为贪污罪；非国有性质的，认定为职务侵占罪。②其次看是否政府或者国 有单位委派从事公务的人员。在非国有的企事业单位和在国有资本控股、参股的 股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业、事业单 位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员。对其利用职务上的便利，将本单 位财物非法占为己有，数额较大的，应当依照《刑法》第271条第1款的规定，以 职务侵占罪定罪处罚。只有国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务 的，属于国家工作人员，应当认定为贪污罪。③再次看是否从事管理工作，不论 是在国有单位还是非国有单位，如果行为人仅仅是从事劳务性工作的人员而不是 从事管理工作的人员，如工人、勤杂人员，在工作中窃取接触到的生产资料、劳 动工具、生产成品的，只能定盗窃罪或职务侵占罪。

（2）在农村，村民委员会等基层组织人员利用协助人民政府从事行政管理工 作的职务之便，侵吞、窃取、骗取公共财产的，认定为贪污罪；村民小组长利用 职务上的便利非法占有公共财产，数额较大的，构成职务侵占罪。例如甲是X村委 会主任，在主持村委会大楼建筑工程时，利用职务便利虚报材料款，侵吞5万元工 程材料款；甲的行为：A贪污罪；B职务侵占罪；C违反党纪政纪的行为，非法所得 应予追缴；D滥用职权罪。答案B。甲的工作性质（主持村委会大楼建筑工程），不属于“协助人民政府从事特定行政管理工作”，不符合贪污罪的主体条件，不 成立贪污罪；但可构成职务侵占罪。因职务侵占罪的主体包括“公司、企业或者 其他单位的人员”（第271条），甲符合“其他单位的人员”的主体条件。再如甲 是X村委会主任，在在负责X村征地款的管理发放工作中，利用职务便利侵吞10万 元征地款，甲的行为是贪污罪。因为甲的工作性质（征地款的管理发放），属于 “协助人民政府从事特定行政管理工作”，符合贪污罪的主体条件。同理，因“ 从事公务”的职务便利受贿、挪用的，成立受贿罪、挪用公款罪；因非从事公务 的职务便利受贿、挪用的的，成立非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪。（3）“受委托管理、经营国有财产”的认定。

《刑法》第382条第2款规定的“受委托管理、经营国有财产”，是指因承包、租赁、临时聘用等管理、经营国有财产。利用职务便利侵吞此受托经管公共财 产是贪污罪。贪污罪既遂与未遂的认定

贪污罪是一种以非法占有为目的的财产性职务犯罪，与盗窃、诈骗、抢夺等 侵犯财产罪一样，应当以行为人是否实际控制财物作为区分贪污罪既遂与未遂的 标准。对于行为人利用职务上的便利，实施了虚假平账等贪污行为，但公共财物 尚未实际转移，或者尚未被行为人控制就被查获的，应当认定为贪污未遂。行为 人控制公共财物后，是否将财物据为己有，不影响贪污既遂的认定。例如，行为人利用职务上的便利将单位存款从单位账户上划出，但因为意志 以外的原因未能入到个人账户上，单位尚未失控而行为人也尚未控制该笔存款，可以认为是贪污罪未遂。贪污罪与挪用公款罪的界定

一、贪污罪和挪用公款罪 犯罪主体

贪污罪和挪用公款罪都是特殊主体――国家工作人员。我国《刑法》第九十

三条规定：国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员；国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位 委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照 法律从事公务的人员，以国家工作人员论。

国家工作人员根据刑法第九十三 条可以归纳为四种情形：

国家机关中从事公务的人员: 在依照法律、法规规 定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，在受国家机关委托代表国家 机关行使职权的组织中从事公务的人员，虽未列入国家机关人员编制但在国家机 关中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。另外，在乡镇以上党的机关、政 协机关中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。在判断是否属于的国家机关 工作人员这一特殊主体身份的时候，还要看它是否在行使与职权有关的行为即从 事公务，及是否依法行使。

国有企事业单位、人民团体中从事公务的人员： 这一类首先要注意单位的性质必须是国有，只有全资国有的企事业单位才属于刑 法上的国有单位，国有资本控股、参股的股份公司其他均属刑法上的非国有单位，《最高人民法院关于在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的 人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复》明确说明“在国有 资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公 司、企业、事业单位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员。其次，该类人 员必须是在行使国家管理职权。

国有单位委派到非国有单位从事公务的人员。受委派从事公务的人员，是指受国有单位的委托、派遣到非国有单位从事组织、领导、监督、管理等职责的人员。该类人员主要看做出委派事宜的主体身份，而不问受委派的主体是何身份。不管受委派者原来是委派单位或者接受委派单位 的人员，还是从社会上临时招聘的人员均可；不管受委派者原来是国家干部、职 工，还是农民、无业人员均可；可以是事前、事中的提名、推荐、指派、任命，也可以是事后的认可、同意、批准等；只要能够证明这种委派成立委派的形式可 以是书面或口头的。注意：接受委派的非国有单位的选举或任命并不能否认国有 单位委派的性质，除非原委派单位撤销或者解除了对其的委派。另外，国有公司、企业改制为股份有限公司后，原国有公司、企业的工作人员转入或者被改制后 的新公司聘用任命的，除非是代表国有投资主体行使管理职权的，均不以国家工 作人员论。最后，受委派的人必须是代表国有单位在非国有单位行使国家管理职 权。

“其他依照法律从事公务的人员，2000年4月29日全国人大常委会作出 立法解释，村民委员会等村基层组织人员协助政府从事七类行政管理工作，属于 “其他依照法律从事公务的人员”，可以成为贪污罪、挪用公款罪的主体。以上几种法律规定的“国家工作人员”，都有一个共同的特征就是必须是“从事 公务”的人员。最高法院《纪要》中规定“从事公务，是指代表国家机关、国有 公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。公务 主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。” “挪用公款罪主体是“国家工作人员”。而贪污罪的主体除了“国家工作人员 ”以外，刑法第382条第2款还规定，受国有单位委托管理、经营国有财产的人员 也可以成为贪污罪的主体。也就是说贪污罪主体范围大于挪用公款罪。这些人员 虽然既不是国家工作人员，也不是以国家工作人员论的人员，但法律特别规定可 以成为贪污罪的主体。值得注意的是，这些人员不能成为挪用公款罪的主体，因 为法律无此特别规定，“法无明文规定不为罪”，这一点，最高人民法院《关于 对受委托管理、经营国有财产人员挪用国有资金行为如何定罪问题的批复》就更 加明确，这些人员挪用国家资金的，只能定挪用资金罪，而不能定挪用公款罪。国家工作人员的职务是通过不正当途径取得的不影响刑法上国家工作人员的 认定。但如果是冒充国家工作人员从事活动的，则不能成为刑法上的国家工作人 员，其行为构成犯罪的，只能依照刑法第279条招摇撞骗罪处罚。最高人民法院研 究室曾就这一问题于2004年3月30日以法研[2004]38号文答复北京市高级人民法院 ：“行为人通过伪造国家机关公文、证件担任国家工作人员职务以后，又利用职 务上的便利实施侵占本单位财物、收受贿赂、挪用本单位资金等行为，构成犯罪 的，应当分别以伪造国家机关公文、证件罪和相应的贪污罪、受贿罪、挪用公款 罪等追究刑事责任”。

二、贪污罪与挪用公款罪 犯罪主观方面

理论上通常认为，贪污罪与挪用公款罪的关键区别在于行为人主观上是否具

有非法占有公款的故意和目的。挪用公款罪和贪污罪的主观方面虽然都是故意，但故意的内容不同。挪用公款罪是非法占用公款，目的在于非法取得对公款的 使用权。贪污罪是非法占有公共财物，目的在于非法取得公共财物的所有权，即 意图永远地非法占有公共财物。

若行为人以“挪用”的方式取得公款后，携 带公款潜逃，挥霍公款，使用公款进行违法犯罪活动等，致使公款不能退还的（《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第五条规 定：“„挪用公款数额巨大不退还的‟，是指挪用公款数额巨大，因客观原因在 一审宣判前不能退还的。”可见，刑法规定的“不退还”，不包括主观上故意不 退还，主观不退还毫无疑问应定贪污罪），说明行为已经实际具有非法占有公共 财物的故意，应定贪污罪。贪污罪

行为人携带挪用的公款后潜逃，后又投案自首的，应区分情况区别对待。行为人

携带挪用的公款潜逃后又投案自首，并设法积极退还挪用的公款的，应按挪用公 款罪投案自首处理。因为在这种情况下，行为人没有非法占有公款的目的。如果 行为人携带挪用的公款潜逃后挥霍完公款，又无偿还能力，自首后也不积极筹款 退还或实际无法筹钱退还的，可以认定其有非法占有的目的，其投案自首的情节 只能认定为构成贪污罪后的投案自首。

根据主客观相统一的原则，虽然贪污 罪和挪用公款罪的关键区别在于行为人的主观心理状态，但是犯罪主观方面的判 断离不开行为、结果等客观事实。因此，若有充分证据证实行为人采取了贪污的 手段使其所挪用的公款不能在财务账目上得到反映的，其行为应当以贪污罪论处。例如，行为人挪用公款后采取虚假平账、销毁账目等手段，使所挪用的公款已 难以在单位财务账目上反映出来，且没有归还行为，应当以贪污罪定罪处罚。又 如，行为人截取单位收入不入账，非法占有，使所占有的公款难以在单位财务账 目上反映出来，且没有归还行为的，就可以认定行为人有将公款占有的目的，也 应当以贪污罪定罪处罚。

另外，按照刑法394条的规定，国家工作人员在国 内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照法律规定应当交公而不交公，数额较 大的，以贪污罪定罪处罚。

三、挪用公款罪和贪污罪 犯罪客体

挪用公款罪和贪污罪在客体都侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性，但两

者的区别也是明显的，挪用公款罪和贪污罪对犯罪客体，即公共财产权的侵犯程 度不同。贪污罪侵犯的是公共财产所有权中的占有、使用、收益、处分权四种权 能，而挪用公款罪只侵犯公款的占有、使用和收益权。贪污罪侵犯的是公共财产 的所有权，而挪用公款罪仅侵犯的是公共财产的使用权。

四、挪用公款罪和贪污罪

犯罪客观方面 挪用公款罪在客观方面

表现为利用职务之便而为三种行为：一是挪用公款归个人使用，进行非法活动的，这是指挪用公款给自己或者其他个人，进行非法赌博、吸毒、嫖娼和其他非法经营、放高利贷等为国家法律、行政法规所禁止的行为；二是挪用公款数额较大、进行营利活动的，营利活动包括做生意、买股票、将挪用的公款归还个人在经营活动中的欠款、将公款存入银行等金融机构以获取利息利润收入等，三是挪用公款数额较大、超过三个月未还的。行为人的行为只要符合上述三种情形中的任何一种就构成挪用公款罪。

贪污罪的客观方面

表现为利用职务上的便利，以侵吞、窃取、骗取等手段，非法占有公共财物的行为。注意：利用职务上的便利，是指行为人利用其职责范围内主管、经手、管理公共财产的职权所形成的便利条件，假借执行职务的形式非法占有公共财物，而不是因工作关系或主体身份所带来的某些方便条件，如因工作关系而熟悉作案环境，凭借工作人员身份进出某些机关、单位的方便等。主管，是指主体本身具有支配公共财产的职权，经手，是指具有领取、支出等经办公共财物流转事务的权限，管理：是指具有监守或保管公共财物的职权。公共财产：包括国有财产、集体财产、用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产，不但包括财产本金，而且也包括其产生的孳息。

挪用公款罪和贪污罪的行为方式不同。

贪污罪在客观上表现为使用侵吞、盗窃、骗取等方法将公共财物据为己有，侵吞财物，是指行为人将自己管理或经手的公共财物非法转归自己。如：将自己管理或经手的公共财物加以隐匿、扣留，应上交的不上交，应支付的不支付，应入帐的不入帐；将自己管理、使用或经手的公共财物非法转卖或擅自赠送他人或者将追缴的赃款赃物或罚没款物私自用掉或非法据为私有。窃取财物，是指行为人利用职务之便，采取秘密窃取的方式，将自己管理的公共财物非法占有的行为，也就是通常所说的监守自盗。如果行为人仅是利用对本单位情况熟悉的条件，盗窃由其他人员经管的财物，则构成盗窃罪。骗取财物，是指行为人利用职务之便，采取虚构事实或隐瞒真相的方法，非法占有公共财物的行为。例如：行为人用涂改或伪造单据的方法虚报或谎报支出冒领公款，或多报工时或伪造工资表冒领工资等。其他方法，是指除了侵吞、盗窃、骗取之外，其他非法占有公共财物的方法，如：利用职权私自将公款存于自己名下、将利息占为已有；再如：国家工作人员利用职务之便，使用单位的雇工为自己谋利益等。

由于行为人往往采取销毁、涂改、伪造单据、账目等手段掩盖其犯罪事实，在现实生活中难以发现公共财物已经被非法侵吞，故在处理个案时考察行为人是否“采取了贪污的手段”，还应当注意从实质上把握，而不能只看表象。有时候，行为人虽然采取一些虚假手段以应付有关方面查账，但客观上不可能通过这种手段把账目真正做平，公款也不可能被其非法占有，则仍然应当以挪用公款罪定罪处罚。

挪用公款罪的行为表现为擅自决定动用本单位公款，虽然有时也采取一些欺骗手段，但一般不采用侵吞、盗窃、骗取手段。在挪用公款案件中，行为人通常会在账面上留下痕迹，甚至会留下借款凭证，因为挪用公款最终还要归还，因此，行为人一般不会采取伪造单据、销毁账目等“冲账”“平账”手段。通过查账能够发现公款被挪用的事实。

犯罪对象有所不同。

根据刑法典第384条的规定，挪用公款罪的对象有两类：一是公款；二是用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，简称特定款物。挪用公款罪的犯罪对象一般是公款，“公款”，顾名思义，是指公共款项。

根据刑法第九十一条的规定，公共款项应是指：其一，国有款项；其二，劳动群众集体所有的款项；其三，用于扶贫和其它公益事业的社会捐助或者专项基金的款项。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用、运输中的私人所有的款项，应当以公共款项论。典型意义上的公款表现为货币，包括人民币、人民币外汇券和外汇；汇票、本票、支票、股票、债券等有价证券，是公款的特殊形式。因为，有价证券直接代表一定数额的货币。而贪污罪的犯罪对象是一切公共财产，包括公款和公物，其范围较之挪用公款罪要大得多。

贪污罪

由于犯罪构成要件是此罪与彼罪的唯一法律标准，故本文主要从犯罪构成的四个方面来进行叙述的，其中主观方要和客观方面是二罪区分的主要方面，其次主体的区别也不容忽视。文中在二罪的主体方面要注意二罪主体范围的细微不同和国家工作人员在现代法律和实践中的具体界定；二罪的主观方面是二罪的关键区别所在，是判断此彼的重要标准，理论上以“占有”和“占用”来区分二罪，但占有和占用的证明标准实践中分说不一，已成定论的观点由权威学者已作为范本的经验总结，在文中已有所提及，此不现赘述，由于时事变化的速度和法律规定的滞后性，具体操作时只能具体问题具体分析；犯罪的客体主要从立法和理论分析的角度具有较深远意义，在实践中意义不甚明显，在实践中学者较少评论；二罪的客观方面，表现为对象的特定性“公款”“公共财物”，行为方式的多变性，技术性等文中已详述，现今犯罪手段和方式的“版本”仍在不断升级，司法执法仍然任重道远。

第四篇：单位骗取扶贫资金挪作他用应以挪用特定款物罪追究责任人刑事责任

A的行为定挪用特定款物罪为宜

周洪波

一、A的行为不能认定为诈骗犯罪

首先，A的行为不能构成诈骗罪。虽然A伪造假名单多领取少数民族贫困农牧民劳动力转移培训经费的行为属于欺诈行为，但并不能按照诈骗罪追究刑事责任。这主要是因为对于单位行为，如果刑法没有规定单位犯罪，就不能单纯追究自然人的刑事责任。从理论上看，单位犯罪是指在单位意志支配下由单位中自然人所实施的犯罪。单位意志的支配性是形形色色单位犯罪的共性，同时也是单位犯罪与自然人犯罪相区别的特性（个性）。无论何种单位犯罪，它都是在单位意志支配下实施，毫无例外，只不过不同单位犯罪，单位意志支配的形式可能不同；虽然单位犯罪和自然人犯罪都是由自然人来实施，但是，单位犯罪则是在单位意志的支配下实施，而单纯的自然人犯罪是没有单位意志支配的。单位的刑事责任源于其自身，而不是自然人刑事责任的转嫁，因为自然人的行为体现单位的意志，单位是因自己的行为而受罚。但是，对于自然人行为，如果其受单位意志支配，处罚自然人的前提是单位构成犯罪，即使不处罚单位，仅处罚自然人，也必须以单位构成犯罪为前提。当然，自然人的刑事责任也并非单纯因单位构成犯罪所致，而是由于自然人自身也具有自由意志，其在执行单位意志时有着自己的意志。在明知单位意志的犯罪性时，还付与实施，其主观上就具有可谴责性。而如果刑法没有规定单位犯罪，也就表明体现单位意志的自然人行为不具有可罚性，这种情况下，就不能单纯追究自然人的刑事责任。虽然单位和单位中自然人的刑事责任根源于自身，但二者并不是分离的，而是统一的。

从司法实践看，1996年12月24日最高人民法院《关于审理诈骗罪具体应用法律的若干问题的解释》（以下简称《解释》）规定：单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员以单位名义实施诈骗行为，诈骗所得归单位所有，数额在5万元至10万元以上的，应以诈骗罪追究上述人员“数额较大”的刑事责任；数额在20万至30万元以上的，应以诈骗罪追究上述人员“数额巨大”的刑事责任。这一《解释》并不能成为追究单位诈骗中自然人刑事责任的依据。这一《解释》是针对1979年刑法的，当时刑法并没有规定单位犯罪。并且，当时规定的诈骗罪包括合同诈骗罪、金融诈骗罪等。这一《解释》主要是解决单位实施合同诈骗、金融诈骗的刑事责任问题。而1997年刑法规定了合同诈骗罪、大部分金融诈骗罪的单位犯罪，却没有规定诈骗罪的单位犯罪，这就表明立法对单位诈骗的立场。所以，2001年《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》（以下简称《纪要》）明确规定：“一是单位不能构成贷款诈骗罪。根据刑法第三十条和第一百九十三条的规定，单位不构成贷款诈骗罪。对于单位实施的贷款诈骗行为，不能以贷款诈骗罪定罪处罚，也不能以贷款诈骗罪追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任。但是，在司法实践中，对于单位十分明显地以非法占有为目的，利用签订、履行借款合同诈骗银行或其他金融机构贷款，符合刑法第二百二十四条规定的合同诈骗罪构成要件的，应当以合同诈骗罪定罪处罚。”根据这一《纪要》的规定，自然得出结论：单位不能构成诈骗罪，对于单位实施的诈骗行为，不能以诈骗罪定罪处罚，也不能以诈骗罪追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任。

当然，2002年8月9日最高人民检察院《关于单位有关人员组织实施盗窃行为如何适用法律问题的批复》（以下简称《批复》）规定：“单位有关人员为谋取单位利益组织实施盗窃行为，情节严重的，应当依照刑法第二百六十四条的规定以盗窃罪追究直接责任人员的刑事责任。”我个人认为，这一《批复》违背了单位犯罪的理论，也与立法精神不符。如果说需要惩罚单位诈骗、盗窃行为，也应采取立法的形式，通过规定单位诈骗罪、单位盗窃罪来解决，而不能由司法迳行解决，这违背罪刑法定原则。其次，A的行为也不构成合同诈骗罪。虽然合同诈骗罪存在单位犯罪，而A也是利用合同骗取资金的，但其单位也不构成合同诈骗罪，对其本人也不能以合同诈骗罪追究刑事责任。因为合同诈骗罪的本质在于侵犯了市场经济秩序，合同诈骗罪中的“合同”，必须是能够体现市场秩序。A的单位与市扶贫办签订的合同属于行政合同。行政合同是指行政主体为了行使行政管理职能，实现特定的行政管理目标，在行政主体之间，或行政主体与公民、法人或其他组织之间，基于社会公共利益的需要或为了达到一定的行政目的，经过协商，双方意见表示一致所达成的行政法上权利义务关系的协议。在本案中，市扶贫办作为国家的职能部门，负有落实市政府转移培训少数民族贫困农牧民的职责，但其并不具有培训的能力，所以，与A所在的学校签订协议，将部分培训任务委托给A所在的学校承担。扶贫办承担着下达培训指标、指导培训工作、考核培训质量、审批培训经费等行政任务。A所在的学校承担着收取培训经费、组织教学活动、确保培训教学质量等具体的培训工作。因此，扶贫办与A所在学校签订的是行政合同，属于行政委托合同。该合同不属于合同诈骗罪中“合同”的范畴。

二、A的行为可构成挪用特定款物罪

挪用特定款物罪是指挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，情节严重，致使国家和人民群众利益遭受重大损害的行为。A的行为符合挪用特定款物罪的犯罪构成。

首先，A的行为侵犯了国家关于特定款物专门使用的财经管理制度。A挪用的少数民族贫困农牧民劳动力转移培训经费性质上属于国家扶贫资金。根据《国家扶贫资金管理办法》的规定，国家扶贫资金是指中央为解决农村贫困人口温饱问题、支持贫困地区社会经济发展而专项安排的资金，包括支援经济不发达地区发展资金、“三西”农业建设专项补助资金、新增财政扶贫资金、以工代赈资金和扶贫专项贷款。支援经济不发达地区发展资金和新增财政扶贫资金，重点用于改善贫困地区的农牧业生产条件，发展多种经营，修建乡村道路，普及义务教育和扫除文盲，开展农民实用技术培训，防治地方病等。A挪用的少数民族贫困农牧民劳动力转移培训经费就是地方政府利用国家扶贫资金开展农牧民实用技术培训的专项资金。所以，A的挪用行为违反了国家扶贫资金专门使用的管理制度，侵犯了挪用特定款物罪的客体。

其次，A的行为符合挪用特定款物罪的客观方面。挪用特定款物罪的挪用是违反专款专物专用的原则，将特定款物挪作他用，一般是挪用后被消耗或者生成、置换成仍归单位所有的其他动产或者不动产，不是将特定款物挪归个人使用或者借贷给他人使用，只能是将专用款物挪作非个人使用的他用，即公共用途，其不同于挪用公款或挪用资金罪的挪用。A将用于贫困农牧民劳动力转移培训的国家扶贫资金挪用于本单位的日常开支，属于挪用特定款物罪的“挪用”。另外，A的行为情节严重，达到了追诉标准。根据2001年4月18日最高人民检察院、公安部颁布的《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》的规定，挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：

1、挪用特定款物价值在五千元以上的；

2、造成国家和人民群众直接经济损失数额在五万元以上的；

3、虽未达到上述数额标准，但造成人民群众的生产、生活严重困难的。是指：（1）挪用特定款物价值在五千元以上的；或（2）造成国家和人民群众直接经济损失数额在五万元以上的；或（3）虽未达到上述数额标准，但造成人民群众的生产、生活严重困难的。

再次，A具备挪用特定款物罪的主体条件。实践中，挪用特定款物罪的主体大多是国家工作人员，但该罪的主体并不限于国家工作人员，而是经手、管理、主管、分配、发放或者使用特定款物人。A所在单位与市扶贫办签订协议，由市扶贫办审批、拨付培训资金，A所在单位则使用培训资金来培训少数民族贫困农牧民，所以，A（所在单位）属于培训资金的使用人，符合挪用特定款物罪的主体。

最后，A具有挪用特定款物的故意。挪用特定款物罪的主观故意包括认识因素和意志因素：认识因素是指明知自己挪用的是救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，明知挪用特定款物违反国家关于特定款物专门使用的财经管理制度，明知该行为具有社会危害性；意志因素是指行为人希望或放任这种危害结果的发生。A作为学校代表与市扶贫办签订协议，协议上会明确规定培训资金的性质和专用性，所以，A对挪用的资金的性质及其社会危害性是明知的，其虽然可能并不积极追求挪用行为可能造成的危害社会的结果，但对这一结果显然持放任态度。

一般来说，挪用特定款物罪中挪用行为的构成是以合法经手、管理、主管、分配、发放或者使用特定款物为前提。本案例中，行为人A虽然在取得专项培训资金上存在瑕疵，即虚拟了51人的名单，但其与市扶贫办签订有正式协议，不影响其取得专项培训经费的合法性，而且行为人A虚构假名单的目的是掩盖其挪用特定资金的行为，从总体上看，A的行为的性质主要是挪用特定款物。当然，如果行为人A根本没有履行合同的意思，而是单纯骗取国家扶贫资金用于本单位日常开支或其他用途，则行为的性质就不是挪用特定款物，而是诈骗行为。