合同权利义务的终止

第一篇：合同权利义务的终止

第十章合同权利义务的终止

1合同权利义务终止的概念

答：简称合同的终止，又称合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭。

2后合同义务

答：合同权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯，履行通知、协助、保密等义务，这在学理上称为后合同义务。3合同权利义务终止的原因

答：第一、基于当事人的意见

第二、基于合同目的的消灭

第三、基于法律直接规定

4合同权利义务终止的效力

答：第一、合同权利义务的终止，使合同关系不复存在，当事人之间的权利义务消灭，债权人不在享有债权，债务人不在负担债务。第二、合同权利义务终止后，使合同的担保及其他权利及义务也归于消灭，合同的担保，包括抵押权、质权、留置权等。其它权利义务如违约金债权、利息债权等。

第三、合同权利义务终止后，债权人应将负债字据反还给债务人，负债字据为合同权利义务的证明

第四、合同权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯，履行通知、协助、保密等义务

5清偿的概念

答：是指按合同的约定实现债权目的的行为。

6代为清偿的概念

答：代位清偿是指由第三人向债权人清偿，以消灭合同权利义务关系的行为

7清偿的抵充的概念

答：是指债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或某几宗债务的现象 8清偿的法律适用

答；清偿为发生私法上效果的合法行为，应为法律行为或事实行为，因此关于法律行为的规定不当然的适用于清偿，只是在其性质所允许的范围内准用关于法律行为的规定。

9代为清偿的效力

答：第一、从债权人和债务人之间的关系考察

第二、从债权人和第三人之间的关系考察

第三、从债务人和第三人之间的关系考察

10清偿费用的负担规则

答：清偿时会发生必要费用，当法律有明文规定时，按法律；当事人有约定时，按约定；无法律规定和当事人约定时，由债务人负担。11代为清偿成立的要件

答：第一、依合同性质，可以由第三人代位清偿。

第二、债权人和债务人之间无不得由第三人代为清偿的约定，但该约定必定在代为清偿前为之，否则无效

第三、债权人没有拒绝代为清偿的特别理由，债务人也无提出异议的正当理由。

第四、代为清偿的第三人必须有为债务人清偿的意思。

12清偿抵充的成立要件

答：第一、必须是债务人对同一债权人负担数宗债务

第二、数宗债务的种类相同

第三、必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少是足以清偿一宗债务，否则，债权人可以拒绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。

13清偿抵充的方法

第一、合同上的抵充

第二、清偿人指定的抵充

第三、法定抵充

14抵销的概念

答；是指二人互负债务时，各以债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。

15抵销的法律性质

16抵销的效力

答；抵销使双方债权按照抵销数额而消灭

17抵销的功能

答；抵销具有节省给付的交换、降低交易成本，确保债权的效力功能。18抵销的方法

答：法定抵销和合意抵销

19抵销的要件

答；第一、必须是双方当事人互负债务、互享债权。

第二、双方互负的债务，必须标的物的种类、品质相同第三、必须是自动债权已届清偿期

第四、必须是非依债的性质不能抵销

20提存的概念

答：是指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存部门而消灭合同的制度。

21提存的原因

答：第一、债权人迟延受领

第二、债权人下落不明

第三、债权人死亡或者丧失行为能力，又未确定继承人和监护人 第四、法律规定的其他情形

22提存涉及的当事人和法律关系

答：提存的主体又称提存的当事人，包括提存人、债权人（提存受领人）、提存部门。提存人，是指为履行清偿义务或担保义务而向提存部门申请提存的人，他是提存之债的债务人。提存受领人，是指提存之债的债权人。提存部门，我国《提存公证规则》规定为公证处。23提存的标的答：提存的标的，为债务人依约定应当交付的标的物。

24提存的方法

答：提存人应当在交付提存标的物的同时，提交提存书、债务证据、以证明所提存之物确系所负债务的标的物；提存人还应提交债权人受领延迟或下落不明，致使债务人无法履行的证据。如果法院或仲裁机构的裁决书，也应一并提出。其目的在于证明其债务以符合提存要件。

25提存的效力

答：提存的效力分为三个方面

第一、提存人（债务人）与提存受领人（债权人）之间的效力

自提存之日起，提存人（债务人）的债务归于消灭，使提存受领人的债权得到清偿。

第二、提存人（债务人）与提存部门之间的效力

第三、提存受领人（债权人）与提存部门之间的效力

26免除的概念

答：是指债权人抛弃债权，从而全部或部分终止合同关系的单方行为 27免除的法律性质

28免除的方法

答：免除应由债权人向债务人以意思表示为之。

29免除的效力

答：免除发生债务绝对消灭的效力

30混同的概念

答：是指债权人和债务人同归一人，原则上致使合同关系消灭的事实。31概括承受：是发生混同的主要原因

32特定承受：是指债务人由债权人受让债权，或债权人承担债务人的债务时，因而发生的混同。

33混同的效力

答：概括承受使合同关系及其他债之关系绝对地消灭。在特定承受的情况下，狭义的债的关系消灭，未让与的债权和与之相对应的债务继续存在，未转让的债务和与之相对应的债权也存在。

第二篇：合同的权利义务终止

（一）合同终止的概念及法律规定

合同终止，指合同当事人双方依法使相互间的权利义务关系终止，也即合同关系消灭。《合同法》规定：“有下列情况之一的，合同的权利义务终止：

1．债务已经按照约定履行；

2．合同解除；

3．债务相互抵销；

4．债务人依法将标底物提存；

5．债权人免除债务；

6．债权债务同归于一人；

7．法律规定或者当事人约定终止的其他情况。”

（二）合同解除的概念及法律规定

合同解除，指合同当事人依法行使解除权或者双方协商解决，合同解除包括约定解除和法定解除。

1．约定解除合同

2．法定解除合同

(1)因不可抗力致使不能实现合同目的；

(2)

(3)

(4)

(5)法律规定的其他情形。

3(1)解除权行使的期限。届满当事人不行使的，经

而协商解除是当事人双

(2)“当事人一方依照本法规定主张解除合同的，应当通知对方。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机”

如果法律、行政法规规定登记只作为备案合同的解除仍然生效，但当事人可能要承担某种行

《合同法》规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”

5．合同终止后的结算和清理

《合同法》规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”

第三篇：第八章合同权利义务的终止

第八章合同权利义务的终止

本章教学目和要求

通过本章的教学，要求学生掌握基本概念并能在学习中熟练使用；掌握合同法定解除的条件，熟悉引起合同终止的几种原因即可。本章不作为教学的重点章节。

第一节合同终止概述

一、合同终止的概念

合同终止，又称合同的消灭，是指合同当事人双方之间的权利义务客观上不复存在。

二、合同终止的效力

合同终止的效力表现为：

（一）合同当事人之间的权利义务消灭

（二）债权的担保及其他从属的权利义务消灭

同的担保，包括抵押权、质权、留置权等。其他权利义务，如违约金债权、利息债权等。

（三）负债字据的返还

负债字据为合同权利义务的证明。合同权利义务终止后，债权人应将负债字据返还给债务人。债权人如能证明字据灭失，不能返还，应向债务人出具债务消灭的字据，此字据应由公证机构等认证。

（四）履行合同终止后的附随义务

第九十二条 合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

（五）合同终止不影响合同中结算和清理条款的效力

第九十八条 合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。

第五十七条 合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

第二节合同终止的几种原因

一、合同终止的原因

能够引起合同终止的法律事实，就是合同终止的原因。我国《合同法》将合同终止的原因归纳为：

（一）清偿

清偿，又称为履行，是指债务人按照合同的约定向债权人履行义务、实现债权目的的行为。我国《合同法》未使用清偿的概念，而是规定为“债务已经按照约定履行”。清偿有一些基本的要求：

清偿的主体、清偿的标的、清偿期限、清偿地点及清偿费用等。一般来说，在债的清偿中经常会出现清偿抵充问题。

清偿抵充是指债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或某几宗债务的现象。

1.约定抵充。包括事前和事后的约定。

2.指定抵充。当事人没有约定的，清偿人有权单方面指定其履行系清偿何宗债务。此种指定为形成权，应向清偿受领人以意思表示为之。已指定的，清偿人不得撤回。指定应在清偿是作出。

债务人就其债务除了本金之外，尚须支付利息及费用场合，如果清偿人的给付不足以消灭全部债务，其抵充的顺序依次应当是：费用（清偿费用、合同费用等）、利息（亦包含迟延利息）、本金。债务人作出与此不同的指定时，其指定不生效力。

3.法定抵充。

由于《民法通则》及《合同法》均未对清偿抵充作出规定，故在没有约定及指定的情况下，按如下方法抵充：

（1）到期债务与未到期债务并存的，先抵充已到期债务；

（2）均届清偿期或均未届清偿期的，以债务无担保或担保最少的先抵充；担保相等的，先抵充债务人因清偿而获益最多的债务；获益相等的，先抵充最先到期的债务。

（3）对债务人负担最重的债务应当优先于负担较轻的债务抵充；

（4）债务人因清偿而获益相等，且清偿期都相同的，按比例各抵充一部分。

（5）原债务与费用、利息并存，依费用、利息、原债务的顺序抵充。

（二）合同的解除

1．合同解除的概念

合同的解除有广义和狭义之分。狭义的合同解除，是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人一方基于法律规定或当事人约定行使解除权而使合同关系归于消灭的一种法律行为。广义的合同解除，包括狭义的合同解除和协议解除。

合同解除有：

协议解除：

约定解除：

第九十三条 当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

法定解除：

第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；

(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

(五)法律规定的其他情形。

第一百四十八条 因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒

绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。

第二百一十九条 承租人未按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损失的，出租人可以解除合同并要求赔偿损失。

第二百二十四条 承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。

2．合同解除的法定条件

合同解除的法定条件包括：

（1）因不可抗力致使不能实现合同目的（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务

（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行

（4）当事人一方迟延履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的（5）法律规定的其他还情形

3．合同解除的效力

合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补偿措施，并有权要求赔偿损失。

（三）抵销

抵销，是当事人双方相互负有给付义务，将两项债务相互抵充，使其相互在对等额内消灭。抵销具有便利当事人和担保两项功能，合同法上的抵销有法定抵销和约定抵销。

法定抵销的要件：

1.互负债务；

2.给付种类相同（债务的表的物种类、品质相同）；

清偿地点不同之债的抵销及赔偿。

3.两项债务都已到履行期

4.须双方债务均非不能抵销之债务；

通知义务：当事业人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。（第九十九条 当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

约定抵销(合意抵销)

第一百条 当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

（四）提存

提存，是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物提交给提存机关，以消灭合同债务的行为。提存须具备提存的主体合格、提存的合同之债有效且已届履行期、提存的原因合法和提存客体适当等特点。提存后将会在债务人、提存机关、债权人之间产生效力。

1.提存的原因

第一百零一条 有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：

（一）债权人无正当理由拒绝受领；

（二）债权人下落不明；

（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；

（四）法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。

2.提存的后果

第一百零三条 标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。

第一百零四条 债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

（五）债务的免除和混同

债务的免除，是债权人免除债务人的债务而使合同权利义务部分或全部终止的意思表示。这是一种单方法律行为。混同，是指债权与债务同归于一人而使合同关系消灭的事实。

进一步阅读的文献：

1．崔建远著：《新合同法原理与案例评释》，吉林大学出版社1999年版。

2．王利明、崔建远著：《合同法新论.总则》（修订版）中国政法大学出版社2000年版。

3．崔建远著：《合同法》（第三版），法律出版社2003年版。

4．王利明著：《合同法案例教程》，中国政法大学出版社1999年版。

本章复习思考题：

1．试述合同解除的法定条件。

2．简述合同终止的几种原因。

第四篇：合同的权利义务终止的情形

合同的权利义务终止的情形

（一）债务已经按照约定履行；

（二）合同解除；

（三）债务相互抵销；

（四）债务人依法将标的物提存；

（五）债权人免除债务；

（六）债权债务同归于一人；

（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

第五篇：第七章 合同权利义务的终止范文

第七章

合同权利义务的终止

• 合同的权利义务终止的情形： •

（一）合同解除； •

（二）履行 •

（三）抵销； •

（四）提存；

（五）债务免除； •

（六）混同；

（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

合同终止的效力: •

1、合同关系消灭；

2、债权的担保及其他从权利、义务消灭； •

3、负债字据返还；

4、合同终止后的附随义务：合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务（92）； •

5、合同终止后不影响合同中结算和清理条款的效力：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力（98）。

第一节

合同权利义务终止的原因

• 履行 • 抵销； • 提存；

• 债务免除； • 混同；

一、清偿：是指债务人按合同的约定向债权人履行义务，实现债权目的的行为。

• 清偿是就结果而言，履行是过程，给付是行为的抽象。

二、清偿的基本要求:

（一）主体 •

1、清偿人

2、清偿受领人

（二）清偿的标的：部分清偿，代物清偿

（三）清偿期、费用、方法

三、清偿的抵充

（一）是指对于同一债权人负担数宗债务的债务人，其给付的种类相同，其所提出的给付不足以清偿全部债务时，决定其清偿抵充何宗债务的制度。•

（二）成立条件：

1、债务人对同一债权人负有数宗债务； •

2、该数宗债务种类相同；

3、债务人的给付不足以清偿全部债权。

（三）抵充的确定方法

1、约定 •

2、指定 •

3、法定：

•（1）到期或先到期； •（2）享有最少担保的； •（3）对债务人负担重的； •（4）最先发生的。

第三节

抵消

一、抵消：是指当事人双方相互负有给付义务，将两项债务相互充抵，使其相互在对等额内消灭。主张抵消的债权叫主动债权，被抵消的债权叫被动债权。•

二、意义：

1、便利当事人； •

2、担保功能

三、分类：

（一）法定抵消：是指在具备法定条件时，依当事人一方的意思表示所为的抵消。•

1、性质：

•（1）单方行为说 •（2）当然抵消说

2、条件：

•（1）须双方互负债务，互享有债权； •（2）种类、品质相同；

•（3）须双方的债务均届债务履行期； •（4）须双方的债务均为可抵消的债务。

3、方法：

• 通知抵消，通知到达对方时生效。

4、效力

•（1）双方的债权债务在抵消数额内消灭； •（2）溯及于得为抵消时： • ①支付利息的债务消灭； • ②迟延责任不再发生；

• ③债务人发生的违约责任免除。

•（3）抵消不得附条件或期限，否则无效。

（二）合意抵消 四、二者的区别：

1、根据

2、债务性质

3、债务履行期限 •

4、程序

5、是否可以附条件和期限

甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款2.5万元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款2.8万元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3 000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？

A.甲厂应先付给乙公司2.8万元，再请求乙公司退款2.5万元

B.乙公司应先退给甲厂2.5万元，再请求甲厂付款2.8万元

C.甲厂付给乙公司3 000元，双方了结债务

D.甲厂应付给乙公司1.4万元，待乙公司退款之后，再付给1.4元

第四节

提存

一、提存：债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物提交给提存机关以消灭合同债务的行为。

二、性质：

• 债权人

债务人

• 保管合同性质

具有为第三人

利益合同的性质

提存机关

三、提存的条件：

（一）主体合格

1、提存人：具有行为能力，意思表示真实

2、法定的提存机关

3、提存受领人为主债务人。

（二）提存的合同之债有效且已届履行期

（三）提存原因合法

（四）提存的客体适当

• 提存原因：

1、债权人无正当理由拒绝受领； •

2、债权人下落不明； •

3、债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；

4、法律规定的其他情形。

• 提存的客体适当：

1、提存的标的物应与合同的标的物相符； •

2、标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。

四、效力

（一）债权人和债务人之间：

1、债的关系消灭，权利义务终止。•

2、标的物提存后毁损、灭失的风险由债权人承担；提存期间，标的物的孳息归债权人所有；提存费用由债权人负担。•

3、标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。

• 债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？

（二）债务人与提存机关之间：

1、一旦提存不可撤回；

2、例外：

①可凭人民法院的判决、裁定或提存之债已清偿的公正证明取回提存物；

②提存受领人书面向提存机关表示抛弃提存受领权利的； 由此产生的费用由提存人负担。

（三）债权人与提存机关之间

1、提存机关应当妥善保管提存物；

2、债权人有受领和提取提存物的权利： • 该权利的限制：

• ①债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。

• ②自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

• 1999年2月河南天宏食品公司与山西运城农副产品经销总公司（以下简称运城公司）签订关于苹果购销的合同。合同约定由运城公司于该年9月向天宏公司出售50000公斤该地区自产的国光苹果，价格为每公斤1元，天宏公司收货后支付货款。秋后该地区苹果大丰收，苹果价格大幅度下降。运城公司如约运送50000公斤至天宏公司所在地。但天宏公司觉得无利可图，几经催促一直拒绝接收货物。后来恰逢连日降雨，苹果出现腐烂，于是运城公司将苹果就地降价销售，将所获得的价款提存，并通知天宏公司。后双方因价款的给付发生争议，诉至法院。

第五节

债务的免除

一、概念 •

二、性质：

• 单方行为说（无因、无偿、不要式）•

三、条件：

1、免除的意思表示应当向债务人为之； •

2、债权人须由处分能力；

3、免除不得损害第三人利益。

四、效力

• 债权债务关系消灭。

混同

一、概念 •

二、性质

三、原因：事件，与人的意志无关。•

四、效力：

第二节

合同的解除

一、合同解除的概念和特征

（一）概念：是指在合同成立后尚未履行完毕之前，当事人基于协商、法律的规定或当事人的约定行使解除权而使合同关系消灭的一种法律行为。

（二）特征

1、有有效合同关系存在

2、合同解除须具备一定的条件 •

3、其后果是消灭合同关系

二、种类：

（一）协商解除

其实质是以新的合意形式对合同权利义务关系进行的处分。

（二）约定解除： •

1、与附解除条件的合同的区别： •（1）条件不同 •（2）效力

2、与协商解除的区别： •（1）方式 •（2）效力

（三）法定解除

• 各国立法规定不一：

1、英国：将合同条款分为条件（主要）条款和担保（次要）条款，违反条件条款将产生解除合同的后果，违反担保条款只产生损害赔偿的请求权。

2、美国：以是否存在严重违约作为合同解除权行使的条件

• 我国规定——《合同法》94条

1、因不可抗力致使不能实现合同目的； •（1）立法的缺陷

•（2）迟延履行后，因不可抗力致使合同目的不能实现，能否解除合同？

2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示（明示预期违约）或者以自己的行为表明（默示预期违约）不履行主要债务；

3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； •

4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； •

5、法律规定的其他情形。

三、合同解除的程序

（一）各国立法例： •

1、法院裁决，法国； •

2、当事人通知，德国； •

3、当然解除，英美； •

（二）我国：

1、协商解除：协商一致时； •

2、行使解除权解除：

•（1）通知：

•（2）合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。•（3）解除权行使期限：法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。

四、合同解除的效力

（一）溯及力问题：

1、我国《合同法》97规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

2、由此可见，我国合同法一是承认合同解除向将来发生效力，对尚没履行的应终止履行；二是合同解除有溯及力，即已履行的要恢复原状或采取其他补救措施。

（二）合同解除与损害赔偿关系

• 各国立法有三种规定：

1、合同解除与损害赔偿不能同时并存。•

认为在债务人不履行债务时，债权人可以在解除合同和要求赔偿损害之间作出选择。理由是解除合同足以使合同关系恢复到缔约前的状态，这使不履行而产生的损害赔偿失去了基础。

2、合同解除与损害赔偿可以同时并存，认为在债务人不履行债务时，债权人可以在解除合同的同时要求基于债务不履行的损害赔偿，理由是因不履行发生的损害在合同解除前已存在，不因解除合同而失去。

3、合同解除与信赖利益的损害并存。认为合同因解除而消灭，所以不存在基于债务不履行的损害赔偿责任。但在一方违约时，另一方因相信合同继续存在而实际不存在所致损害，即信信赖利益的损害。

• 我国合同法第97条规定可以在解除合同的同时要求赔偿。但对应赔偿的损害范围，学者们主张严格限定。

（三）合同解除与实际履行

• 我国合同法第97条规定，合同解除后，根据履行情况和合同的性质，当事人可以采取其他补救措施，一些学者认为这里的“其他补救措施”包括要求实际履行。但另一些学者对此表示否定。

•习题1：甲将其所有的房屋出租给乙，双方口头约定租金为每年5万元，乙可以一直承租该房屋，直至乙去世。房屋出租后的第二年，乙为了经营酒店，经甲同意，对该房屋进行了装修，共花费6万元。一天晚上，一失控的汽车撞到该房屋，致使其临街的玻璃墙毁损，肇事司机驾车逃逸，乙要求甲维修，甲拒绝，乙便自行花费1万元予以维修。现甲乙发生纠纷，均欲解除合同，但就如何解除意见不一。请回答以下1-4题。

• 1.该租赁合同的性质如何？ • A.附解除条件的合同

B.附延缓条件的合同

C.附始期的合同

D.附终期的合同

• 2.对于乙对房屋的装修费用，若甲乙达不成协商一致，应如何处理？

A.由乙无条件拆除，费用由乙自理

B.装修物归甲所有，且甲无须支付费用

C.装修物归甲所有，且甲应当支付全部装修费用

D.若装修物可以拆除则拆除，不能拆除的，可折价后归甲所有

3、房屋维修的费用由谁承担？ • A.由甲承担维修费用

B.由乙承担维修费用

C.由甲乙分担维修费用

D.由甲承担大部分维修费用，乙承担小部分维修费用

• 4.若本案中双方未约定租赁期限，甲乙双方又无法就租赁期限协议补充，下列关于合同解除的何种说法是正确的？

A.甲无权随时解除合同

B.甲可以随时解除租赁合同，但应在合理期限之前通知乙

C.乙可以随时解除租赁合同

• D.若合同解除，乙仍应支付解除之前实际租赁期限的租金

•习题2：2000年2月，甲公司与乙公司签订施工合同，约定由乙公司为甲建房一栋。乙与丙签订《内部承包协议》，约定由丙承包建设该楼房并承担全部经济和法律责任，乙收取丙支付的工程价款总额5％的管理费。丙实际施工至主体封顶。2004年1月，乙向法院起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辩称乙起诉时已超过2年诉讼时效，要求法院驳回乙的诉讼请求。请回答以下1—3题。

• 1．下列关于乙与丙签订的《内部承包协议》的说法，何者正确？

A．该《协议》为转包合同，有效 B．该《协议》为转包合同，无效 C．该《协议》为分包合同，有效

D．该《协议》为违法分包合同，无效

• 2．下列关于合同解除的说法，何者正确？ A．乙起诉请求解除合同时已超过诉讼时效 B．乙起诉请求解除合同时未超过诉讼时效 C．乙起诉请求解除合同不适用诉讼时效规定 D．乙起诉请求解除合同适用特殊诉讼时效规定

• 3．下列说法何者正确？

A．乙有权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿 B．乙无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿 C．丙有权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿 D．丙无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

• B • C • AD

•习题3：A县的甲公司与B县的乙公司于2001年7月3日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于7月18日在B县的火车站发出了该100台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于7月22日与C县的丙公司签订了该100台空调的购销合同。

• 合同约定：丙公司买下100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付10000元定金，在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款百分之二十的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。铁路运输公司在运输过程中于7月21日遇上泥石流，30台托运中的空调毁损。丙公司于7月26日收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。同时丙公司以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款。

• 请回答下列问题：

• 1．乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？

• 2．假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，请问那个法院有管辖权？为什么？

• 3．遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担？为什么？

• 4．乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付36000元的违约金，问其主张能否得到支持？为什么？

• 5.丙公司与丁公司所签合同的效力如何？为什么？

1、乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是预期违约。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主张违约责任。

2、B县人民法院有管辖权。因为双方的协议管辖有效，合同的履行地为货物发运地B县，所以B县人法院有管辖权。

3、遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司承担。因为本题中货物的风险自交付第一承运人时转移，乙公司已经完成交付，因此风险应由甲公司承担。

4、乙公司的主张不能得到支持。因为违约金和定金不能同时并用。

5、丙公司与丁公司订立的合同效力未定。因为丙公司并未取得货物的所有权，在这种情况下，其与丁公司签订的买卖合同属于无权处分行为，效力未定。

• 甲公司需要乙公司生产的一套精密成套设备，双方找丙公司商议，由丙公司购买并直接租给甲公司。甲、乙、丙三方签订了如下合同：(1)由丙公司付给乙公司货款500万元；(2)乙公司将精密成套设备代办托运给甲公司；(3)甲公司承租该设备，期限为10年，每年租金为80万元。该合同由甲、乙、丙公司的法定代表人签字，甲、丙公司加盖了合同专用章，乙公司未加盖合同专用章。丙公司签订上述合同后，为筹措资金欲向丁银行借款300万元，丁银行要求提供担保，丙公司请求戊公司作保，戊公司允诺。

• 丙、丁、戊签订了如下合同：(1)丁银行借给丙公司300万元，预扣一年的利息30万元，实际交付丙公司270万元；(2)戊公司承担保证责任，但丙公司应付给戊公司担保费30万元。合同由三方签字并加盖了各自的合同专用章。乙公司签订合同后与庚公司又签订了一份运输合同。根据合同法及相关法律回答

•（１）甲、乙、丙之间的合同属于合同法上的哪种合同？

•（２）现设乙公司以未加盖合同专用章为由，主张合同无效，其理由能否成立？为什么

•（３）丙与丁银行的借款合同中的借款数额应为多少？为什么？

•（４）丙、丁、戊所签的合同中约定支付30万元的担保费是否有效？为什么？

•（５）现设丙公司到期不能偿还丁银行的借款，戊公司应承担何种性质的保证责任？为什么？

•（６）现设乙公司交付的设备质量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究违约责任？为什么 •（7）现设庚公司因承运设备中有过错造成设备损失，应由谁向庚公司索赔？为什么？ •（8）现设乙公司向甲公司交付货物后，甲公司使用过程中部分部件正常磨损，需要维修，该维修费应由谁承担？为什么？

• 1.融资租赁合同。

2.其理由不能成立。因为签字、盖章有其一即可。依据《合同法》第32条的规定，签字与盖章是选择关系，并不要求必须并存。

3.实际应为270万元。因为《合同法》第200条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”本题有点题意不清。合同借款额是300万元，实际借款额为270万元。4.有效。丙与丁之间是借款合同，丙与戊之间的委托合同。委托合同可以是有偿的，也可以是无偿的。

5.戊公司应当承担连带保证责任，因为根据已知的条件，债权人丁银行没有与保证人戊公司约定保证方式。

《担保法》第19条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”

6.甲公司不能直接向乙公司追究违约责任，这是因为合同的相对性。买卖关系存在于乙公司与丙公司之间。甲公司直接向乙公司追究责任，应当有当事人之间的约定。

《合同法》第240条规定：“出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。”由此可见，由承租人甲公司直接向出卖人索赔（是追究违约责任的一种方式），须有当事人的约定。7.由丙向庚公司索赔。

乙为丙代办托运，在标的物交付给承运人后，视为交付，丙为所有权人，因此丙有权向庚索赔。

8.该维修费应当由承租人甲公司承担。因为甲公司承担法定的维修义务。