上市公司收购中,在哪些情况下应当聘请独立财务顾问

第一篇：上市公司收购中,在哪些情况下应当聘请独立财务顾问

上市公司收购中，在哪些情况下应当聘请独立财务顾问？

中国证监会时间：2010年08月02日来源：

http:///pub/newsite/ssb/ssgsywzx/ywzx/

根据《上市公司收购管理办法》（以下简称《收购办法》）及《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号——豁免要约收购申请文件》（以下简称《第19号准则》）的规定，在要约收购、管理层收购、以及收购人为挽救出现严重财务困难的上市公司而申请要约豁免等情形中，应当聘请独立财务顾问发表意见，具体要求归纳如下：

一、《收购办法》第三十二条规定，在要约收购中，被收购公司董事会应当聘请独立财务顾问提出专业意见。

二、《收购办法》第五十一条规定，上市公司董事、监事、高级管理人员、员工或者其所控制或者委托的法人或者其他组织拟收购上市公司的，独立董事发表意见前，应当聘请独立财务顾问就本次收购出具专业意见，独立董事及独立财务顾问的意见应当一并予以公告。

三、《第19号准则》第九条规定，为挽救出现严重财务困难的上市公司而进行收购并申请豁免要约收购义务的申请人，应当提出切实可行的重组方案，并提供上市公司董事会的意见及独立财务顾问对该方案出具的专业意见。

第二篇：03上市公司独立财务顾问协议(破产重整清洁版)

独立财务顾问协议

甲

方：XXXX股份有限公司（上市公司）

住

所 ：

法定代表人：

乙

方：国都证券有限责任公司

住

所：北京市东城区东直门南大街3号国华投资大厦9层

法定代表人：常喆

鉴于：

1、甲方系在中华人民共和国境内依法设立并有效存续的企业法人。甲方拟进行破产重整，并在破产重整完成后进行重大资产重组并发行股份购买资产（以下简称“本次重大重组”），以实现提高上市公司资产质量、改善公司财务状况和增强上市公司持续盈利能力的目标。

2、乙方系在中华人民共和国境内依法设立的证券公司，具有中国证监会令54号《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》（以下简称“证监会54号令”）所规定的财务顾问资格。具备担任甲方本次重大重组之独立财务顾问机构、保荐机构和主承销商及持续督导服务机构的资格和能力。

3、甲方拟通过发行股份购买资产实施重大资产重组，聘请乙方担任其重大资产重组的财务顾问、保荐机构和主承销商及持续督导服务机构，乙方接受甲方的聘请，并经友好协商，达成本协议，以共同遵守。

第一条

释义

除非本协议另有规定，下列词语具有以下含义：

1.1破产重整：指甲方依照《中华人民共和国企业破产法》的规定，通过司法程序，进行债务重组的法律行为。

1.2重组方：指拟对甲方在破产重整完成后进行重大资产重组的法人或自然人。

1.3本次重大资产重组：指重组方拟以优质资产对甲方实施重组的行为，包括发行股份购买资产行为，该行为按照中国证监会颁发的中国证券监督管理委员会令第53号《上市公司重大资产重组管理办法》（以下简称“《重组管理办法》”）规定，构成重大资产重组行为。

第二条

乙方的工作内容

为确保甲方本次重大资产重组申报工作的顺利通过与实施，乙方应协助甲方做好如下协调工作：

2.1对甲方及重组方进行尽职调查，全面评估有关活动所涉及的风险，并提供尽职调查报告；

2.2就并购重组活动向甲方提供专业服务，帮助甲方分析并购重组相关活动所涉及的法律、财务、经营风险，提出对策和建议，设计并购重组方案，；

2.3协助甲方制定本次重大资产重组工作时间表及财务安排计划；

2.4协助甲方做好投资人，尤其是中小投资人的协调工作；

2.5协调、督促甲方及重组方聘请的其他中介机构（审计机构、资产评估机构、律师事务所等）对重组方拟用于重组的资产进行尽职调查，按照中国证监会相关的制度规定高质量、按时完成有关目标公司资产重组的各种报批文件；

2.6协调重组方聘请的财务顾问，对重组方进行尽职调查，并指导甲方按照上市公司并购重组的相关规定制作申报文件；

2.7协助甲方做好与破产重整管辖法院的协调工作；

2.8协助甲方做好公司决策及信息披露工作；

2.9协助甲方撰写重大购买、出售、置换资产报告书（草案）及涉及的信息披露文件等；

2.10在对甲方并购重组活动及申报文件的真实性、准确性、完整性进行充分核查和验证的基础上，依据中国证监会的规定和监管要求，客观、公正地发表专业意见，并为本次重大资产重组出具独立财务顾问报告；

2.11接受甲方的委托，向中国证监会报送有关并购重组的申报材料，并根据中国证监会的审核意见，组织和协调甲方及其他专业机构进行答复；

2.12负责与中国证监会监管部门及并购重组委的沟通工作，以使甲方的重整方案能够顺利获得中国证监会的审核批准；

2.13负责对甲方以及新进入上市公司的董事、监事和高级管理人员、控股股东和实际控制人的主要负责人进行证券市场规范化运作的辅导，使其熟悉有关法律、行政法规和中国证监会的规定，充分了解其应承担的义务和责任，督促其依法履行报告、公告和其他法定义务；

2.14《重组管理办法》、证监会54号令及中国证监会其他规定要求财务顾问、保荐人、主承销商、持续督导机构应履行的其他职责。

第三条

甲方的义务

3.1甲方应向乙方提供必要资料，并根据乙方的合理要求提供有关协作；

3.2甲方应指派专人与乙方及时联络，安排有关事宜；

3.3甲方应当保证甲方及其股东、董事、监事、高级管理人员向乙方所做的陈述和提供的信息、资料真实、准确、完整，不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；

3.4甲方承诺，对其在本次重大资产重组过程中采取的任何行动及公开发布与重大资产重组相关的信息均应事先通报乙方知悉并将资料提供给乙方；

3.5甲方应当根据有关法律、法规、规章、监管机构规定的要求，全面、及时履行应当履行的义务，包括但不限于：及时履行信息披露义务，真实、准确、完整地披露信息、做好申请股票停复牌工作、做好股东会议召开工作、严格履行并督促公司有关股东及相关方履行在重大重组及恢复上市方案中承诺的有关义务、在重大资产重组完成后接受并配合乙方的持续督导工作；

3.6依协议约定按时支付乙方的财务顾问费用。

第四条

乙方的义务

4.1乙方应本着勤勉尽责、客户至上的原则，为甲方在本次重大资产重组以及由此所涉及到的股票复牌业务方面提供专业服务；

4.2指派有经验且符合证监会54号令所规定条件的项目人员，直接负责本次服务工作；

4.3在本次重大资产重组期间，除非依据有关法律、法规、规章或应中国证监会、证券交易所、司法机关的要求外，非经甲方书面同意，乙方不得向任何第三方透露关于本次重大资产重组和股票复牌服务的有关资料和方案。

4.4中国证监会要求财务顾问、保荐人、主承销商、持续督导机构应承担的其他职责。

第五条

费用及其支付

5.1甲方同意向乙方支付人民币

万元作为本协议项下的财务顾问费用，并按照以下方式支付：

5.1.1在本协议签订后五个工作日内，甲方向乙方支付首期费用

万元。

5.1.2在甲方本次重大重组材料上报至中国证监会并正式受理之后的五个工作日内，甲方向乙方支付第二期费用

万元。

5.1.3在本次重大资产重组获得中国证监会核准后的五个工作日内，甲方向乙方支付第三期费用

万元。

5.1.4在本次重大资产重组完成股份登记之日后的五个工作日内，甲方向乙方支付第四期费用

万元。

5.2与本次重大资产重组相关的律师费、审计费、评估费、信息披露、股权过户等费用由甲方及重组方承担。乙方为本次重大资产重组提供服务的差旅费用、食宿费用、通讯费用、交通费用等均由乙（甲）方承担。

第六条

保密义务

6.1甲方和乙方对于在本协议执行期间所了解和知悉的协议对方的财务资料、客户资料、技术资料及具有保密性质的文件资料和信息，负有保密义务，均不得擅自向公众披露、使用或转让他人使用。但根据相关法律法规和规章的规定执行申报和信息披露义务的除外。

6.2 乙方及其委派的财务顾问主办人、保荐人员、持续督导人员应当严格履行保密责任，不得利用职务之便买卖相关上市公司的证券或者牟取其他不当利益，并应当督促委托人、委托人的董事、监事和高级管理人员及其他内幕信息知情人严格保密，不得进行内幕交易。

第七条

违约责任

7.1甲方违反其本协议项下的付款义务时，甲方除应继续支付该笔款项外，还应按其当期应付未付金额的万分之五/每日的费率向乙方支付违约金；乙方违约不能完成本协议项下的义务时，应负责赔偿甲方的损失。

7.2补偿：本协议的任何一方违反其在本协议项下的其他义务，从而致使对方遭受任何直接损失或任何开支，违约方将向对方提供充分、有效和及时的补偿。如因不可抗力导致本协议终止，双方将另行商定补偿条款。

7.3乙方或乙方委派的工作人员因违法违规行为受到中国证监会处罚，不能再担任甲方财务顾问、持续督导人的，本协议自动终止，由此给甲方造成的经济损失，乙方应负责赔偿甲方。

7.4如果因为甲方及甲方人员的陈述、承诺、提供的资料不真实引起乙方或乙方委派的工作人员被中国证监会处罚或采取监管措施，则甲方应当赔偿乙方遭受的损失。

第八条

协议的终止

8.1经甲乙双方协商一致并签署书面协议，本协议或本协议项下的条款可终止。

8.2如果发生法律所确认的不可抗力事件，对甲方基本面（包括但不限于业务状况、财务状况以及公司前景等）或本次重组及发行股份购买资产产生或可能产生重大不利影响，致使本协议无法继续履行或继续履行将无法实现甲乙双方签署本协议时的预期目的的，则协议任何一方均有权向对方发出书面通知，暂缓履行或终止履行本协议。

“不可抗力事件”是指任何不可预见、不可避免并且不能克服的客观情况，包括地震、水灾、传染性疾病、战争、可能影响本次发行的股市变动以及中国法律、法规或政策的变化。

8.3本协议履行期间，如果甲方基本面（包括但不限于业务状况、财务状况以及公司前景等）发生重大变化或经中国证监会反馈意见指出或经乙方进一步的尽职调查后发现甲方本次重组及发行股份购买资产存在重大障碍，致使本协议无法继续履行或继续履行将无法实现甲乙双方签署本协议时的预期目的的，乙方有权书面通知甲方后单方面终止本协议，已收取的财务顾问费不予退还。

8.4如果甲方本次重大资产重组经中国证监会审核未予通过或中国证监会不予核准的，则本协议自动终止。

8.5中国证监会撤销乙方从事上市公司并购重组财务顾问业务资格时，自该事实发生之日起，双方的协议终止。

8.6当本协议依前述8.2款、8.3款和8.4款的规定而终止时，甲、乙双方已 经履行的权利义务维持现状，双方互不承担返还义务；尚未履行的权利义务不再 履行，双方互不为此承担违约责任。但该等终止之前已经形成的违约状态，违约 方仍应当承担违约责任。

第九条 争议的解决

凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，甲、乙双方应协商解决；协商不成，任何一方可向北京仲裁委员会申请仲裁。

第十条

其他事项

10.1 中华人民共和国现行有效的涉及本协议所述事项的法律、法规、政府规章、监管机构的规定（以下简称“法律规定”）视为本协议的当然内容，约束甲、乙双方的行为。法律规定日后的修改与本协议不一致的，以修订后的法律规定为准，不以修订本协议为要件，直接约束甲、乙双方的行为。

10.2本协议经甲、乙双方法定代表人或授权代表签字、加盖公章后生效。

10.3在任何时候如本协议的一项或多项条款在某一方面无效、非法、不可强制执行或不能履行，并不因此影响或损害本协议其他条款的有效性、合法性、强制执行力和可履行性。

10.4本协议项下乙方作为甲方的独立财务顾问，按照中国证监会的监管要求，因本次重大资产重组实施后所涉及到的持续督导工作，由双方另行签定相关的《持续督导协议》。

10.5 甲方承诺：乙方顺利完成本协议约定的各项工作后，对于上市公司未来三年内的再融资活动，按照市场惯例，在同等条件下，优先考虑乙方作为保荐机构和财务顾问。

10.6本协议未尽事宜，由双方另行协商并签订补充协议解决，未尽事宜以补充协议为准，补充协议与本协议具同等法律效力。

10.7本协议正本一式

份，双方各执

份，具有同等法律效力。【本页无正文，为XXXX股份有限公司与国都证券有限责任公司关于独立财务顾问协议签署页】

甲方： XXXX股份有限公司

法定代表人（或授权代表）：

签署日期：

乙方：国都证券有限责任公司

法定代表人（或授权代表）：

签署日期：

第三篇：上市公司收购行为中涉及的中小股东权益的保护

上市公司收购行为中涉及的中小股东权益的保护

张雁云

(北京交通大学人文学院，北京，100044)

摘要:在上市公司收购中，中小股东的利益处于极不稳定的高风险状态。<公司法))和<证券法》对上市公司收购中的中小股东权益保护之规定存在缺陷，在现实中已产生很多问题。为此，在上市公司收购中，必须坚持股东权保护的基本原则，并采取一系列具体措施，加强完善中小股东权益的保护。

关健词:上市公司收购行为中小股东权益法律保护

上市公司收购，伴随着资本主义市场经济的产生和发展走过了一个多世纪，为资本主义世界酝酿了五次购并浪潮，极大地促进了社会生产力的发展。公司收购概念源于英美法上的“takcover”一词，本意是“取得控制权或经营权但不一定限于绝对所有权转移”。在国外，它是指一个人(含自然人、法人)通过购买资产直接地或通过控制管理层间接地获得目标公控制权的一个或一组交易。在我国，上市公司收购是指投资者公开收购股份公司己经依法发行上市的股份以达到对该股份公司控股或兼并目的的行为。在涉及上市公司的收购行为中，现出的特征主要是收购者与目标公司控股股东、管理层之间因收购产生的一系列互动与股票交易行为，而实际上，这种行为却掩盖了收购者、控股股东、管理层利用其合法地位、天然的优势或握占的权力对中小股东利益的忽视、排挤、侵占、欺诈和私相授受，目标公司的反收购措施常常也只能根据少数大股东、控股股东的意志与权益导向而定，使得中小股东的权益往往处于极不稳定、极易受损的高风险状态。作为权益易受损害的弱者中小股东，在匕仃公司收购中如何完善对中小股东合法权益的保护，新的公司法及证券法虽有一定的规定，但是还需要进一步完善。

一、在上市公司收购中保护中小股东权益的原因

l，卜公司收购是现代企业制度与资本市场建立的结果。根据市场经济理论对市场行为主体的假设，表现在上市公司收购中，各方当事人追求自身利益最大化的过程中，以维护资本市场的繁荣。根据公司控制权市场的理论分析，如果一家公司的管理部门无效或低效率，就会促使投资者对该公司实施收购，替换无效率或低效率的管理部门，使该公司的资产获得更有效的营运。这样，在整个上市公司收购过程中，收购者与目标公司经营管理者围绕着目标公司的控制权就展开了一场激烈的争夺战。在这场争夺战中，会涉及到收购者、目标公司的管理层、股东，甚至雇员和债权人等等，各方当事人的利益相互交叉，错综复杂，交易背后往往存在着诸多不公平，牺牲目标公司中小股东的利益，对其利益维护会产生不利影响。主要表现在以下三个方面。

第一，在上市公司收购中，由于中小股东与收购者、目标公司管理层之间存在着天然的信息、专有知识和权利等方面的不平等。在信息的掌握分析L收购者是一个单位，有专门的班子去研究达到收购目的的战略战术，而目标公司的中小股东缺乏信息、专业知识，因而当收购者的收购行为发生时，中小股东无力与之讨价还价，也不可能在股份的出售上做出可维护自身利益的明智选择，也不可能在控股股东以协议方式出售股份时享受收购者提的优惠待遇和获得高回报的收益。

第二，在上市公司收购行为发生后，日标公司管理层常常滥用其控制权，以维护目标公司控制权为借口采取反收购措施，侵害了中小股东的利益。而面对侵害时，中小股东往往只能做一个旁观者，也无法改变弱势地位，很多情况一下中小股东根本做不到高价位出售股票、实现利益最大化，反而是收购者与控股股东、目标公司管理层都打着维护公司和广大中小东权益的旗号，使中小股东误判形势而错过了高价售股的良机。

第三，现行法律对上市公司收购中的中小股东权益保护的规定有待进一步完善。新《证券法》中对持股及证券披露义务作了相关的规定，起到了一定的保护中小股东利益的作用。是，仍然存在一些欠缺:

1、对收购行为只规范了收购者，未规范目标公司管理层，也没有规定发生收购事件时，要求目标公司管理层对本次收购尽可能做出公正客观评价及向中小股东履适当指导的义务，这样，就客观L限制了中小股东的知情权和参与权。

2、对反收购措施也未作出明确规定等等。因而，上市公司收购中，如何在坚持“股东民主”制度的前提下，以股东利益为本位，在中小股东、大股东、管理层等相关利害关系人之间寻求权力和利益的平衡点，是法律的最终目的，也是立法者与执法者“重中之重”的任务。

二、在上市公司收购中保护中小股东权益的基本原则

公司收购制度作为证券法的重要制度之一，是在“公开、公平、公正”的立法原则的统领之下。但由于这一制度涉及的利益主体众多，交易难度很大，尤其是中小股东在交易中利益最易受到损害，各国均把规范和限制收购方的行为，保护目标公司的股东，特别是中小股东的利益，作为丘市公司收购立法的宗旨和基本出发点。综观各国公司和证券立法，在上市公司收购中对中小股东保护一般包括以下主要原则:商业文化·财金视点2007年4月

(一)目标公司股东平等待遇原则

目标公司股东平等待遇原则是指股东依其所持有的股份享有平等待遇。这一原则是公司法理中股东平等原则的体现。而股东的平等待遇是指“各股权的行使、义务的履行、或其他利益或不利益的供与，应予平等的待遇”。这条基本原则的根本目的在于维护证券市场的公平保护股东利益。

(二)充分披露原则

充分披露原则又叫透明度原则。这是股东知情权在上市公司收购制度中的重要表现。这一原则的基本含义是:第一，收购者应将收购意图、收购要约以及与收购有关的信息予以充分披露。第二，目标公司管理部门应对要约收购发表意见以供股东参考，目标公司管理部门还应披露存在的利益冲突。此外，内幕交易的禁止也体现了这一原则。

(三)确保目标公司经营者忠于股东的利益原则

这一原则就是在鼓励公司经营者适度强化董事对于广大股东的诚信义务，确保公司经营者忠于股东的利益。它要求:目标公司的经营者要履行对目标公司的“忠实义务”与“善良管理人的注意义务”，对他人所从事的对本公司的收购行为谨慎行事，除非有充分证据表明这种收购行为确实对公司不利，否则，不得采取反收购措施;非经股东大会同意，不得擅自采取对股东利益有重大影响的反收购措施，以防止公司经营者从自己的私利出发，损害广大股东 的利益。

三、在上市公司收购中保护中小股东利益的具体措施

目前在我国，对目标公司中小股东利益的保护方面，在立法上有所欠缺。在市场经济高度发达的英美等国对上市公司收购的法律规制己经较为完备。借鉴英、美等国的先进经验我认为应从以下几个方面入手，从制度上达到规范上市公司收购时对收购者、控股股东和目管理层的制衡的目标，保护目标公司股东利益。

(一)建立类别股东表决制度、有利害关系股东回避制度和累积投票权制度。

1、所谓类别股东表决制度，是指根据法律、法规和公司章程的规定，持有上市公司不种类股份的股东可以分别召开股东大会表决有关事项。在我国日前，可以按普通

股股东中的流通股股东和非流通股股东分别召开类别股东

大会。

2、所谓有利害关系股东回避制度，是指根据法律、法规和公司章程的规定，持有匕有公司一定比例的、对涉及上市公司利益的某重大事项存在利害关系的股东，在股东大会讨论该事项时应予回避表决。

3、所谓累积投票权制度，是指在股东大会选举两名以_L的董事和监事时，股东所持的每一股份都拥有与当选的董事和监事总人数相等的投票权，股东既可以把所有的投票权集中选举一人，亦可分散选举数人，最后按得票数之多寡决定当选董事和监事。

鉴于我国股份有限公司制度运作的时间小长，对小股东的保护尚十分脆弱，立法对累积投票制度应采取强制主义态度。这有助于使代表中小股东意志的代理人进入董事会、监事会，在一定程度上可以保护中小股东的权益。

(二)健全股东大会决议的司法救济其中包括

l、向人民法院提出对股东大会决议的撤销或无效确认之诉;

2、要求大股东赔偿损失的付之诉扣

(三)、规制目标公司经营管理层反收购措施针对目前《证券法》中对收购各方主体的权利义务设计不平衡的问题，在反收购措施的规制方面，应借鉴英美等国的做法，在坚持“确保日标公司经营者忠于股东的利益原则”的前提下，未经股东大会同意，目标公司管理层不得采取反收购措施，并具体规定如下:其一，若目标公司经营者为维护自身利益，以维护司长远利益为借口而采取反收购措施，从而损害股东尤其是中小股东利益的，应宣布此次反收购行为违法;其二，允许目标公司经营者在收购发生后寻找收购竞争者(白衣骑士)参加要约竞争，但目标公司经营者必须平等对待所有收购竞争者，以期股东获得最高的溢价;其三，经股东大会批准，目标公司不得从事发行股份、增设或准许增设或发行任何可转换公司股份的证券等行为。

小结

我国《公司法》有关小股东保护的规定是相当缺乏和非常薄弱的。小股东缺乏充分保护这一现状己经造成了小股东只关注股票投机，而忽视公司经营管理的实际后果。由于目前国有股、法人股上市流通受到严格限制，我国股市中的股民大多数属于小股东范围。如此庞大的投机股东队伍的存在，注定了我国股票市场浓厚的投机性质，严重阻碍了我国证券市场的健康及现代企业制度的构建。这是我国目前公司制度的一个近乎公认的不良现象。此外，当小股东面对大股东的侵害而寻求不到应有的法律保护时，必然会影响到他们的投资热情和信心，致他们对证券市场、国家法制失去信心，这对整个社会而言亦是不利的。因此，切实采取有措施，强化对小股东的保护，具有非常迫切的现实意义。

参考文献:

[1]He明CampbellBlaek.Blaek’5Law

Dictionary.FifthEdition【M].London:W亡stPublishingCo.，1979.【2〕汤欣.公司治理与上市公司收购[M].北京:中国

人民大学出版社，2001.[3]王肃元，周江洪.上市公司收购中股东权的保护

【J」.政法论坛.2000(2):28一32.【4〕付健，吴晓燕.论上市公司收购中小股东权益的法律保护【J].齐齐哈尔大学学报(哲学社科版)，2005(5):

45一47.