申请管辖权异议是否有时间限制(精选合集)

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第一篇:申请管辖权异议是否有时间限制

黄坚明律师:申请管辖权异议是否有时间限制

广东广强律师事务所高级合伙人、律师黄坚明

来源:北大法律信息网

笔者办理过一起重大租赁合同纠纷案,涉案金额超过5000万元,经历了一审败诉(笔者代理一审败诉方)、上诉后二审裁定发回重审、发回重审后再申请管辖权异议、法院裁定驳回后再上诉,最终广州市中级人民法院认定一审法院管辖权错误,裁定将案件移交二审法院审理等一系列程序问题。笔者现单就案件中遇到的申请管辖权异议的时间限制问题,提出自己的看法和分析。

一、根据民诉法第38条的规定,应在提交答辩状期间提出管辖权异议。新旧民诉法都要求在答辩状期间内提出管辖权异议。对比一下,新旧民诉法第38条的规定都是一样的,没有变化。民诉法第38条的规定是:“人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。”对此,我想提出的问题是:若当事人在提交答辩状期间没有提出管辖权异议,其后果是什么呢?是否意味着当事人已经放弃了再提起管辖权异议的权利呢?是否是意味着在该案件的整个诉讼程序中都不能再提管辖权异议呢?本人对此持反对意见。此外,若第一次法庭辩论结束后,当事人再提出管辖权异议,法院是否应对管辖权问题再进行实质性审查呢?就实务而言,法官一般都会拒绝当事人的请求,不会再审查管辖权的问题。笔者接手该案后,也想过在二审阶段要提管辖权异议的问题,当然,也知悉被驳回的可能性非常大。最早经办此案的律师没有在答辩期内提出管辖权异议,再接受经办此案的律师因已过答辩期,在庭审笔录中明确陈述:“因已过答辩期,同意不再提管辖权异议。”鉴于以上事实,且一审法院判决还存在其他程序上错误,综合考虑各种因素和可能的结果后,笔者在二审阶段也没有提管辖权异议的问题。

二、案件发回重审后能否再提出管辖权异议

鉴于案件权益比较重大,一审败诉后当事人只能提起上诉。其实,大家都明白,二审想扳回来,难度极大。由于一审判决列错了案件主体,笔者以一审判决主体错误为由,要求二审法院撤销一审判决,将案件发回重审。比较意外的是,二审法院最终接纳我们的代理意见,并没有对案件实体性问题进行裁决,而是直接以案件诉讼主体错误为由,直接裁定案件发回重审,事实上赋予我们权利救济、挽回败局的权利和机会。

既然案件已发回重审,就应当是一切重新开始。但问题也出来了,笔者代理的被告一方能否再提起管辖权异议呢?发回重审的一审法院出具的开庭《传票》及《举证通知》材料中,重新明确了举证期限、申请鉴定期限、申请证人出庭期限等内容,但没有明确提到是否可以再申请管辖权异议。笔者也进行了详细的资料收集,看了不少包括众多律师在内专业人士的说法,认定不可以再申请管辖权异议的观点居多,但比较遗憾的是,笔者并没有找到具有权威性观点和法律依据。在笔者律师团队内部,观点也不统一,有律师说可以再提,也有律师说再提被驳回几率过大,总之,笔者并就没有得到明确的答案,如何抉择仍需作出决定。其实,经常打官司的人都知道,用法律的时候才发觉,法律往往就缺你需要用的那一条。

三、一审法院裁定驳回当事人的管辖权异议申请

经过比较长时间的思考,笔者最终决定再向法院提出管辖权异议申请,要求将案件移交市中院管辖。一审法院主审法官收到笔者提交的管辖异议申请书后,要求笔者到法院作笔录,其提出的核心内容如下:

1、发回重审就是继续审理,笔者再提管辖权异议、再提交其他众多案件证据材料是不恰当的;

2、不是不赋予当事人提出管辖权异议的权利,而是当事人在管辖权异议期限内都没有提出异议,已过了异议时效,不能再提管辖权异议,提出了也会驳回;

3、原来一审就是通过作笔录确定不再提管辖权异议的,你现在为什么就非要法院出具书面裁定书呢?总之,就是气氛不和谐,笔者在法庭上当场和经办法官辩论起来,甚至有点火爆,时间超过45分钟,甚至连拒绝在笔录上签名的说辞都出来了。最终结果是笔者要求在笔录中明确写明要求出具书面裁定书的内容,但书记员把笔者再三强调的内容都没有写上,不管法官是否同意,笔者自己动手把要求法院出具管辖权异议的书面裁定书,并明确赋予当事人提起上诉的权利。

由于笔者坚持要求法院出具书面裁定书,在笔录中也明确手写了该内容,法院也就只能组织开庭专门处理管辖权问题。在庭上,笔者详细论述了管辖权的问题,结论就是一审法院受理本案是错误的,应移交市中院管辖。当时,到庭的旁听人员挤满了整个法庭,这是笔者经历过听众最多的民事案件之一。

其实,笔者再认真思考一下,也觉得有点问题,为什么不在市中院二审的时候提出管辖权异议呢?而是等到现在才提出?中院刚裁定案件发回重审,现在又要求将案件移交中院审理,有这样戏剧性事情?这样具有戏剧性的事情,就实实在在地发生了。其实,当时当事人都不理解我的做法,认为现在再提管辖权异议,会不会纯粹是拖延时间!其实,我心里也没有底,毕竟案件实操都是很复杂的,且原庭审笔录中明确载有不再提管辖权异议的内容。其他律师也问过我这个问题,你现在再提管辖权异议有法律依据吗?笔者只能如实回答,答案是说不清楚。一审法院法官态度很明确,本院将依法审理,也将请示领导后作出裁定书。裁定书出来了,驳回了我方提出的管辖权异议申请,裁定案件应由该法院继续审理,并强调这是请示法院领导后作出的决定。也许,管辖权问题就应到此为止了,毕竟法官已经出裁定,认可法院的做法,笔者无需承担任何专业上的责任。但鉴于对法律的理解和对整个系列案件形势的综合考虑,笔者决定继续上诉,将案件战场再转到中院。

四、中院裁定支持了当事人提出的管辖权异议请求,裁定将案件移交市中院管辖。

经过比较漫长的等待之后,中院通知笔者去签收法院裁定书。笔者边签收送达文书材料,边问书记员案件是如何裁定的,说句心里话,当时心里是挺焦急的,毕竟就是自己持续坚持要提管辖权异议申请。书记员回答:“一般案件都是这样判的。”笔者心底一凉,本案不是一般案件,按一般案件处理本案那结果就是败诉,花费这么长时间,浪费了那么多的精力,结果还是让我失望吗?随即将到手的裁定书直接翻到最后面的结论部分,结果让我吃惊,中院再一次支持笔者的请求,将案件移交中院审理。总之,起码在程序上,原一审判决是存在问题的,否则二审法院就不会两次都支持笔者方的请求。

五、笔者提出的与管辖权异议相关的法律依据

首先,民诉法第36条规定:“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。”该法条中并没有规定期限问题。笔者的理解是,法院只要发现自己受理案件是错误的,应赋予其认真改错的权利,而不应用时间期限来限制其改正错误的机会。正如俗话说的,有错就改是好孩子。

其次,民诉法第111条第4款规定:“对不属于本院管辖的案件,告知原告向有管辖权的人民法院起诉。”也就是说,法院有告知当事人去有管辖权法院起诉的义务,法院未履行该法定义务,由此产生的不利后果不应当全部由案件当事人承担。

再者,民诉法第179条第7款规定:“违反法律规定,管辖错误的,人民法院应当再审”。也就说,若法院在答辩期满后不再审理当事人提出的管辖权异议申请,但按照相关法律规定,原法院确实是没有管辖权却受理了案件的,即便作出了判决,根据上述规定,人民法院应当再审该案,但提起再审的难度是相当大,是否启动主动权完全掌握在法院受理。

具体到笔者办理的上述案件,若法院拒绝当事人提出的管辖权异议申请,明显是程序上的错上加错;若当事人再以管辖权错误为由在二审阶段提出发回重审,或者是在判决生效后申请再审,这都为当事人增加了不必要的诉累。当然,笔者继续就此问题和不少资深律师讨论过,有一个律师给笔者的答复最简单,一审阶段毫无疑问可以提管辖权异议,二审阶段就不可以再提管辖权异议,发回重审就是一审阶段,当然有权提起管辖权异议,第一次开庭还可以提出变更诉讼请求。

综上所述,笔者的观点仍是:当事人在答辩状期间内没有提出管辖权异议,不应认定为当事人就放弃了再提出管辖权异议的权利,也不能认定为没有管辖权的法院就此取得了管辖权;案件发回重审后,当事人有权再提出管辖权异议,法院也应当进行审查;法院是否应当再审查当事人再提出的管辖权异议的申请,其实质要件就是法院对受理的案件是否有管辖权,只要是没管辖权而受理了案件,就应依法移交其他有管辖权的法院审理,这不应当有时间上的限制,而当事人申请管辖权异议的,也不应当有时间上的限制,不管是在一审阶段还是二审阶段。

第二篇:管辖权异议申请

管辖权异议申请书

申请人: 经营场所: 经营者: 联系电话:

被申请人:xxx,男,汉族,19xx年12月xx日出生,公民身份证号:xxxxxxxx,住湖南省宁远县xxxx,联系电话:15xxxxxxxxxxx。原被告二:xxxxx 住所:xxxx 法定代表人:xxx 申请人因被申请人xxx诉申请人网络购物合同纠纷【(201x)粤0xxx民初11xxx号】,依法向贵院提出管辖权异议。请求事项:

请求贵院依法将本案移送至xx省xxx市人民法院进行管辖审理 事实与理由:

被申请人诉申请人网络购物合同纠纷【(201x)粤0xxx民初11xxx号】已由贵院立案受理,申请人于2017年x月xx日收到贵院邮寄送达的传票、起诉状、应诉通知书等材料,申请人认为本案应由xx省xxx市人民法院管辖审理,理由如下:

本案双方争议系合同纠纷,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条 “对法人或者其他组织提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖。”第二十三条“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。” 的规定,申请人的经营注册地及实际经营均为xxx省xxx市。申请人与被申请人之间并未约定合同履行地,依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第十八条“合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地。”及《中华人民共和国合同法》第141条“标的物需要运输的,出卖人将标的物交付给第一承运人的地点为交付地点”的规定,双方之间实际的合同履行地亦为xxx省xxx市。

申请人与被申请人之间系因对合同服务、商品质量产生的纠纷,本案诉讼争议标的金额较小,为了便于快速审查案件事实,就近检验、核实产品的质量情况以及减少贵院及双方的司法诉累,结合申请人住所地所在地区(xxx市)拥有大量专业从事网店销售经营业务的自然人、法人及个体工商户,绥芬河市人民法院、工商管理部门、质量监督检验部门对因网络合同服务、商品引起的纠纷拥有大量的审理、处理的经验,申请人亦希望贵院将本案移送审理。

综上所述,申请人依法申请将申请人与被申请人网络购物合同纠纷【(201x)粤0xxx民初11xxx号】一案移送至xxx省xxx市人民法院进行管辖审理。

此致

广东省佛山市南海区人民法院

申请人:xxxxx

经营者:

期:

第三篇:管辖权异议申请杨志强

管辖权异议申请

申请人:杨志强,男,1987年4月7日出生,汉族,现住内蒙古巴彦淖尔市临河区城关乡治安村四社47号,电话***、***

申请人因与吕春慧离婚纠纷一案,向贵院提出管辖异议。

请求事项:请求贵院将本案移送有管辖权的巴彦淖尔市临河区人民法院审理。

事实与理由:

贵院受理的吕春慧诉申请人杨志强离婚纠纷一案,申请人母亲任云霞于2011年4月16日收到了贵院送达的应诉材料,让她转告申请人应于2011年5月16日上午9时在锡林浩特市人民法院第二法庭出庭应诉。根据《民事诉讼法》第二十二条规定,对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。申请人杨志强户籍地为巴彦淖尔市临河区城关镇治安村四社47号,住所地也为巴彦淖尔市临河区城关镇治安村四社47号。申请人与吕春慧于2009年1月8日登记结婚后一直居住在申请人户籍所在地,结婚至今申请人只是在锡林浩特市居住了2个月不满一年,并没有办理暂住证等相关证件,故锡林浩特市既不是申请人的住所地也不是申请人的经常居住地,锡林浩特市人民法院对此案并没有管

辖权。根据《民事诉讼法》和最高人民法院相关司法解释,本案应由巴彦淖尔市临河区人民法院受理。

综上所述, 申请人认为贵院对本案不具有管辖权, 为此特向贵院提出管辖异议, 请求贵院将本案移送至巴彦淖尔市临河区人民法院审理, 恳请支持。

此致

锡林浩特市人民法院

附:申请人户口本及身份证申请人: 2011年4月21日

第四篇:管辖权异议申请说明(模版)

关于合同仲裁条款等事项的说明

尊敬的法官:

重庆市全发园林工程有限公司(以下简称全发公司)诉我公司景观设计合同纠纷一案,我公司不服重庆市南岸区人民法院(2007)南民初字第3212号《民事裁定书》,上诉至贵院。我公司现对有关事项作如下说明:

1、《汉中虎头桥广场景观设计合同书》第九条约定了争议解决方式,即“向重庆市仲裁委员会申请仲裁”,排除了重庆市南岸区人民法院的管辖权;

2、全发公司不具有符合项目要求的相应资质等级,并且其设计成果被陕西省汉中市政府有关部门否决;全发公司的行为,已经造成我公司项目的巨额经济损失,我们将保留向其主张的权利;

因此,我公司特恳请贵院依法驳回全发公司的诉讼请求。此致

重庆市第五中级人民法院

说明人:重庆高山房地产开发有限公司

特别授权代理人:苏晓军

二OO七年十月二十三日

第五篇:个人申请离婚损害赔偿有时间限制吗

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个人申请离婚损害赔偿有时间限制吗

法律规定离婚是可以申请离婚损害赔偿的,只是需要符合提起离婚损害赔偿的相关要件,才能申请成功,并且申请离婚损害赔偿是有时间限制的,要视具体情况的不同,在不同的时间内提出离婚损害赔偿,现在就让赢了网小编来为大家具体介绍一下吧。

申请离婚损害赔偿有时间限制吗

有时间限制的。

1、无过错方作为原告向人民法院提起婚姻损害赔偿请求必须在离婚诉讼的同时提出。

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2、无过错方作为被告,如果不同意离婚也不提起请求精神赔偿请求,可以在离婚后一年内就婚姻损害赔偿单独提起诉讼。

3、无过错方作为被告,一审时被告未提出婚姻损害赔偿请求,二审提出的,人民法院可进行调解,调解不成,应告诉当事人在离婚后一年内可对婚姻损害赔偿另行提起诉讼。

4、在婚姻关系存续期间,不起诉离婚而单独提起婚姻损害赔偿的案件法院不予受理,另一方面判决不准离婚的案件,婚姻损害赔偿请求也不会得到法院的支持。

相关知识:离婚的损害结果

损害结果的发生是赔偿的前提条件,明确损害结果对于赔偿数额的确定有决定性的意义,因此有必要明确损害的范围或者损害的计算标准。婚姻法第46条对此问题并没有作出详细规定,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第28条做了补充,该条规定:婚姻法第46条规定的“损害赔偿”,包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。因侵害行为有差别,其所造成的损害亦有所不同,分别论述于下:

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1、在重婚情形下。重婚行为构成了夫妻间贞操义务的违反,主要会造成他方配偶精神上的痛苦。精神上痛苦是极其主观的感受,别人无从得知,从而精神损害不可能精确计算,只能委之于法官凭借司法经验,根据行为人的主观恶意、情节、常理、医学鉴定等因素予以判断。至于物质上损害亦非不存在,比如,一方婚外性行为感染性病致使他方身体受到伤害,由此产生的医药费。另外,为获得他方配偶不忠行为的证据而支出的费用亦应计算在内。

2、在有配偶者与他人同居情形下。有配偶者与他人同居侵犯的客体与重婚相同,其所造成的损害后果与后者造成的结果相类似。重婚造成的结果前文已有详述,此处不再赘述。

3、在家庭暴力情形下。这里物质损害主要包括由于身体、精神受到伤害而产生的医疗费,误工费、残疾者生活补助费等等。至于精神上损害,同样应委之于法官依前文所列标准予以确定。

4、在虐待、遗弃家庭成员情形下。虐待家庭成员的损害后果与家庭暴力情形下的损害后果基本相同,在此不再赘述。

5、在遗弃情形下。物质损害主要包括扶养费、家庭生活费当中应由对方支付的部分。精神损害依上述规则予以确定。损害除上述所列各项之外,在判决离婚中,律师费、诉讼费也应一并计算。因为这些费

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用是本不应发生,但由于一方配偶侵害行为导致离婚而产生。

综上所述,申请离婚损害赔偿是有时间限制的,法律根据不同的离婚情况规定有不同的时间限制,在满足相关条件的情况下,在法律规定的时间内,提起离婚损害赔偿的请求,才是合法的,法院才会受理,对以上问题还有不明白的欢迎来赢了网咨询。

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