第一篇:就业协议书可以约定高额违约金吗
临毕业,一个老乡跟我说:他的同学找了一份不错的工作,但是因为就业协议要约定5年的服务期,最后他放弃了这个工作。我说:唉,你的同学亏大了……
一、毕业生就业协议书的性质
毕业生就业协议书,只是一种用工的意向性协议,属于求职者与用人单位签订的民事关系合同,它不属于劳动合同。所以就业协议书,受《合同法》调整,而不是《劳动合同法》调整。协议从双方签订时生效,到求职者正式到单位报到建立劳动就失效了。大学生真正进单位工作后,与单位签订的是劳动合同。
我国颁布实施《劳动法》以后,企业实行劳动合同制,用人单位与员工的劳动关系应当由《劳动法》与劳动合同来调整。所以,真正具有法律效应的应是双方签订的《劳动合同》,而不应是《毕业生服务期协议书》。
二、签订《毕业生服务期协议书》的依据
用人单位要求签订《毕业生服务期协议书》的依据是教育部颁布的《高等学校毕业生分配制度改革方案》第14条,“高等学校毕业生实行定期服务制度。服务期一般为5年,随着人事劳动制度的改革,具体服务年限和办法也可以由用人单位与学生根据实际情况商定”。但《方案》有关“定期服务制度”的条款,并没有规定毕业生违反定期服务的赔偿责任。
三、实务
1.就业协议书可以约定服务期限吗?
答:完全可以。协议的约定条款双方可以协商确定,作为报道后签订劳动合同的依据。
2.违反服务期限要付违约金吗?
答:不需要。打个比方,就业协议好比是“出嫁协议”,劳动合同好比是“夫妻协定”。尽管这份“出嫁协议”具有法律效力,但是“婚后”的生活如何安排,还须由“夫妻协定”进行约定。且《劳动合同法》第二十五条明确规定:除出资培训约定服务期和竞业限制约定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。
3.签了就业协议书后不想到用人单位就业,要支付违约金吗?
答:当然,除双方约定不需要交违约金的情形。但违约金的支付仅限于您签了就业协议书后且在实际到单位报到之前。实际报到后想辞职,就不必担心因就
业协议书的条款而负违约责任了。同时,违约金的数额一般不超过5000元。
4.谨防搭车赔偿,一些用人单位为了保证毕业生能在本单位长期工作,在协议里增加了名目繁多的赔偿条款。如北京市的一些单位在《毕业生服务期协议书》中约定,毕业生提前解除劳动合同需要赔偿外地生源进京安置费。有的甚至约定用人单位有权将毕业生的户籍转回毕业生原籍或者学校所在地。这是明显的搭车赔偿。用人单位在接收外地生源的毕业生时,并不需要向地方政府缴纳任何费用;其次,户籍管理是公安部门的职权范围,公安部门依据国家和北京市政府的法律,法规管理户籍,户口的转入和转出不是也不应当是用人单位和毕业生的约定。
第二篇:保密协议是否可以约定违约金?
保密协议是否可以约定违约金?
在总结2008年1月1日实施的《劳动合同法》与《劳动法》的区别时,其中一条最明显的区别即是《劳动合同法》严格限制用人单位在劳动合同中约定违约金条款,《劳动合同法》实施后,仅在两种情况下才可以与劳动者约定违约金——服务期协议和竞业限制协议。但是,保密协议中是否可以约定违约金呢?让人产生困惑,而目前大多数律师观点都认为,未约定竞业限制条款的保密协议也可以约定违约金,但个人以为,严格从《劳动合同法》解读,服务期协议和竞业限制协议两种情形才可以约定违约金,未约定竞业限制条款的保密协议不可以约定违约金。
法律依据一:《劳动合同法》第二十三条规定:用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。
根据该条规定,《劳动合同法》仅规定了竞业限制才能约定违约金,或者在保密协议中约定竞业限制条款才可以约定违约金,而对于保密协议,劳动合同法仅规定可以“约定保守用人单位商业秘密和知识产权相关的保密事项”,并未明文规定可以约定违约金。
法律依据二:《劳动合同法》第二十五条规定:除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。
根据该规定,其立法本意应该是排除性规定,而且该规定在在性质上应属于禁止性规定条款,逻辑上应该是一个强调性条款,是在禁止除二十二条提供专业技术培训前提下的服务期协议约定违约金、竞业限制条款前提下签订保密协议约定违约金两种情形外,其他一律不得设定违约金,也即禁止保密协议未约定竞业限制条款的情形下约定违约金。
当然,二十五条规定的第二十三条规定的情形,是否包含保密协议呢?很多律师也认为理所当然地包括,持该观点的律师认为,如果不包括保密协议,那用人单位与劳动者签订保密协议没有任何意义。员工对用人单位的保密义务,是法定的保密义务,即对于知晓的商业秘密,无论是否签订保密协议,都应当履行保密义务。可见,在是否保密这一环节上,签不签保密协议并无多大意义。那么,签订保密协议的功能在哪里?在于违约责任这一环节的约定。因为员工违反保密义务,给用人单位造成损失了,可以追究损失赔偿责任,但损失如何举证证明呢?很难!可如果有明确违约金的约定则可以很方便的实现赔偿的目的。因而签订保密协议的功能也在于此。如果《劳动合同法》明确排除了保密协议约定违约金的情形,那么签保密协议还有何意义呢?
个人认为,保密协议在《劳动合同法》下并非毫无意义。《保密协议》的签订,即使该协议未约定竞业限制条款,其也可以作为用人单位采取了相应的保密措施的证据之一,而且协议可以明确界定相关的保密具体内容,与用人单位的其 他保密制度结合在一起,构成一个整体的商业秘密保护体系,在劳动者泄露商业秘密时,用人单位可以提供这些证据用以证明其采取了完善的保密措施,并且以
书面形式告知了劳动者法定保密义务。而且,从该法二十三条措辞上看“用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,……劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。”“或者保密协议中与劳动者约定竞业限制……”足以说明,劳动合同法下,该法采用竞业限制条款约定在保密协议之中的一种表达,而并没有采用我们通常所称的竞业限制协议来约定竞业限制条款。因此,《劳动合同法》下的保密协议不是没有任何意义的,他是与竞业限制结合在一起的一种制度。
综上,个人认为,保密协议是否可以约定违约金,我们需要一分为二地分析,如果保密协议中约定了竞业限制条款,则可以约定违约金;如果未约定竞业限制条款,则不能约定违约金,用人单位仅能通过侵权法上侵权之诉追究劳动者因违反保密义务给用人单位造成的损失。
因此,个人认为,未约定竞业限制条款的保密协议不能约定违约金。
第三篇:劳动合同怎么约定违约金
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劳动合同怎么约定违约金
劳动合同如何约定违约金,其实主要是说劳动合同中就劳动者违约该如何进行约定。我国的劳动者与用人单位相比是处于弱势地位的,因此很多法律中对劳动者的权益是加以保护的。其中就有对劳动者违约进行的规定。下面我们一起看看劳动合同如何约定劳动者违约金的。
首先,<<劳动合同法>>明确只允许用人单位与劳动者约定两种违约金:
1。用人单位出资让劳动者去培训,可以约定服务期违约金,但金额最高不能超过用人单位支出的培训费用,且按约定期限逐年递减。
2。关于用人单位的商业秘密的保密协议,可以约定竞业期违约金,约定劳动者在离职后一段时间不得到同类的公司就职。但最多不得超过两个月,离职后原用人单位需按月向劳动者支付不能到同类单位任职的经济补偿,否则劳动者不算违约。
现在来说说各种情况:
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一。劳动者自动辞职的。
单位不用支付经济补偿金。如有上述第1点,劳动者需支付违约金,如果上述第2点,在收到用人单位支付的经济补偿金后违约要支付违约金。
如果没有上述情况,劳动者不需支付任何违约金,就是合同里约定了也无效。
二。由于单位违法,劳动者提出辞职的,单位要支付经济补偿金,如果上述第1点,劳动者不需支付,有第2点的按一的做法。
三。劳动者无过错,单位提出解除的。
如有上述第1点,劳动者不用支付,如有第2点按一的做法。
四。由于劳动者的重大过错,单位提出解除的。按一的做法。
合同未到期,公司裁员。
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A)08年前部分从入职到2017年12月31日每工作满一年支付相当于一个月工资的经济补偿金,不足一年部份按一年计算,这里说的月工资按解除劳动关系前12个月劳动者的平均工资为基数。
B)08年后部分从2017年1月1日开始每工作满一年支付相当于一个月工资的经济补偿金,不足6个月部份支付半个月,超过6个月不足一年部份按一年计算,这里说的月工资按解除劳动关系前12个月劳动者的平均工资为基数;若平均工资高于当地社平工资3倍,只以社平工资3倍为基数。
C)如果没有提前一个月通知,单位需支付一个月工资的代通知金。这里说的月工资按解除劳动关系前1个月劳动者的工资总额。
D)如果违法解除合同,就是“没犯什么大错误”,单位提出裁员,而与你协商不一到的,A,B项双倍计算。
根据上文的介绍,我们可以知道,在劳动合同中约定劳动者承担违约责任的只能是两种情况,即培训期和竞业限制。除了这两种情况外,其余约定劳动者承担违约责任的都是无效的。各位劳动者可以看看自己的劳动合同中是否有关于违约金的约定,看看是否符合法律的规定,要是违法约定违约金的话可以通过赢了网网站的律师来帮助自己维权。
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来源:(劳动合同怎么约定违约金http://s.yingle.com/ld/221834.html)劳动工伤.相关法律知识
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第四篇:【原创】可以在劳动合同中随意约定违约金吗?
[原创]可以在劳动合同中随意约定违约金吗?
四川高扬律师事务所 高级合伙人、资深律师张洪
经常遇到企业劳动人事部门的人员和雇主咨询,可不可以在劳动合同中约定高额违约金,让劳动者不敢轻易辞职,要他们为自己的草率付出代价。事实上是不是可以这样做呢?不是的,我国劳动合同法对违约金的约定有明确的规定,用人单位是不能在劳动合同中任意约定违约金的。
按照法律要求,“违约金”除根据《劳动合同法》在培训和泄露商业秘密、知识产权方面可设置外,其他情况均不准许设置。所以,今后企业希望留住员工,只能使用奖励的方式,而不可能再通过合同“锁住”员工。
1、用人单位与劳动者签订劳动合同时,可以约定违约金;
2、只有两种情况下才允许用人单位与劳动者签订违约条款,即用人单位不能随意约定由劳动者承担违约金;
3、用人单位培训劳动者,签订了服务期限条款,劳动者违反这个期限约定的,应当向用人单位支付违约金,而且违约金的数额有明确规定,即不能超过服务期未履行部分所应分摊的培训费用;
4、用人单位需要注意的是,试用期解除合同的,劳动者不承担关于培训的违约金,因此,用人单位最好不要在试用期安排劳动者参加付费的培训,当然特殊情况除外;
5、关于商业秘密保护义务和竟业限制的约定,劳动者在享受了用人单位在竟业限制期内的经济补偿,又违反这一约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。注意,这里的约定违约金没有数额标准和限制;
6、企业应合理运用商业秘密保护和竞业限制违约金条款,劳动者违法了这些约定承担了违约金还得赔偿损失(劳动合同法第二十三条、第九十条)。
注意:1995年10月10日,劳动部办公厅颁布的《关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函》(劳办法
【1995】264号)明确规定,用人单位出资对职工进行各类技术培训,职工提出与用人单位解除劳动关系的,如果在试用期内,则用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用。
第五篇:合同中如何约定违约金
合同中如何约定违约金
通常我们在与相对方签订合同时,常常会约定一定比例或数额的违约金,以确保合同的全面履行。通过近几年对合同的审查发现,我们在约定违约金时,由于对相关法律规定不甚了解,对违约金的计算方法没有一个明确的标准,常常凭个人的主观臆想随意约定,一旦对方违约,很难按照约定的比例或数额支付。因此,严格按照法律规定,对违约条款进行规范,合理约定违约金,不仅能有效保障合同的实际履行,而且一旦发生违约,也能依照合同约定维护企业的合法权益。
违约金是指按照当事人的约定或者法律的直接规定,一方当事人违约的,应向另一方支付约定或法定数额的金钱。违约金具有担保债务履行的功效,又具有惩罚违约人和补偿无过错一方当事人所受损失的效果。
违约金有法定违约金与约定违约金之分。在相关法律、法规中,由法律直接规定的为法定违约金,由当事人协商在合同中自愿约定的,称为约定违约金。从适用原则上讲,约定大于法定,既,有约定的依照约定,没有约定的适用法定,但前提条件是约定必须合法。
根据自愿原则,虽然《合同法》对当事人在合同中约定的违约金没有具体明确,只是给出了一个原则性的规定,但如果当事人随意约定,且约定的违约金过高或过低的,人民法院或者仲裁机构有权予以调整,但必需经过法定程序来实现,无形中增加了当事人的诉讼成本,这一点应引起注意。《合同法》第一百一十四条规定:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
那么我们应当按照什么标准来约定违约金?众所周知,合同法规定的承担责任的形式之一是损失赔偿,因此在约定违约金时我们应以可能造成的损失为基础,根据《合同法》第一百一十三条规定:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见
到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。该条款实际上就是我们所说的法定违约金的支付标准,换言之,如果合同当事人在合同中没有约定违约金的,违约金等于违约所造成的实际经济损失。
既然是约定违约金,那么在约定违约金时就不能完全依照实际损失来计算,况且违约金兼有补偿性和惩罚性的特点,因此在约定违约金时,违约金的数额应以不超过造成损失的30%来确定。这在最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
(二)第二十九条中就有明确的规定:当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
另外,最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
(二)对违约金的实现也作了更为具体的规定:
第二十七条规定:当事人通过反诉或者抗辩的方式,请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的,人民法院应予支持。
第二十八条规定:当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持。
从上述《合同法》的相关规定可以看出,关于对违约金的立法意图是补偿因违约造成的损失为主,而处罚违约行为的作用为辅,要求处罚幅度不能过分高于损失,订立过高的违约金数额在法律上受到一定的制约。因此,在订立合同时必须清楚法律不保护过高的违约金数额。当事人如果漠视法律的这种制约,不仅实现不了订立违约金的目的,同时为以后解决纠纷增加了时间和诉讼上的成本。