2013年专业技术人员继续教育知识更新培训公需课作业（★）

第一篇：2013年专业技术人员继续教育知识更新培训公需课作业

1、结合案例分析网络游戏装备是否属于知识产权保护对象？

经法院审理认为，玩家与网络游戏运营商双方形成消费者与服务者的关系，由于原、被告之间没有签定其他的合同文本，双方之间所形成的消费者与服务者的权利、义务关系即应适用我国合同法和消费者权益保护法等有关法律规定。被告在安全保障方面存在欠缺，应承担由此导致的相应的法律后果。

审理法官还认为，关于丢失装备的价值，虽然虚拟装备是无形的，且存在于特殊的网络游戏环境中，但并不影响虚拟物品作为无形财产的一种，获得法律上的适当评价和救济。玩家参与游戏需支付费用，可获得游戏时间和装备的游戏卡均需以货币购买，这些事实均反映出作为游戏主要产品之一的虚拟装备具有价值含量。

案例分析：本案纠纷虽然是根据合同法的相关规定进行判决的，但前提是网络游戏的装备属于法律保护的无形财产。

2、什么是著作权？公益性广告的广告词有无著作权？

著作权，也称版权，指基于文学、艺术和科学作品依法产生的权利。

著作权有广义和狭义之分，二者均包括人身权利和财产权利两部分。广义的著作权包括邻接权，狭义著作权仅指作者对作品享有的权利。公益性广告的广告词有著作权。

3、什么是邻接权？

邻接权，又称作品传播权，是指作品传播者对其传播作品过程中所作出的创造性劳动成果所享有的权利。邻接权体现了对传播作品过程中付出的创造性劳动的保护，具体包括表演者的权利、音像制作者的权利、广播组织者的权利和图书出版者的权利。

4.谈谈商标山寨现象背后的我国商标权保护？

侵犯商标专用权行为的行政查处程序

工商行政管理机关在调查取证时可以行使下列职权:（1）询问有关当事人，调查与侵犯他人注册商标专用权有关的情况;（2）查阅、复制当事人与侵权活动有关的合同、发票、帐簿以及其他有关资料。

（3）对当事人涉嫌从事侵犯他人注册商标专用权活动的场所实施现场检查;（4）检查与侵权活动有关的物品;对有证据证明是侵犯他人注册商标专用权的物品，可以查封或者扣押。

行政处罚

（1）责令立即停止侵权行为，（2）没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具的，处以非法经营额3倍以下的罚款，非法经营额无法计算的罚款数额为10万元以下。

侵犯商标权的民事法律责任

１、工商行政管理部门对同一侵犯注册商标专用权行为已经给予行政处罚的，人民法院不再予以民事制裁。

２、侵犯商标专用权的行为承担民事责任的方式为:停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔偿损失、消除影响。人民法院还可以作出罚款，收缴侵权商品、伪造的商标标识和专门用于生产侵权商品的材料、工具、设备等财物的民事制裁决定。

３、销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并能说明提供者的，不承担赔偿责任。

侵犯注册商标犯罪的刑事责任

《商标法》和《刑法》规定，侵犯注册商标权构成犯罪的有:假冒注册商标罪;伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造注册商标标识罪;销售明知是假冒注册商标商品罪。对侵犯注册商标罪的刑事制裁主要表现为：

1.自然人构成侵犯注册商标犯罪的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的或销售金额巨大的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。

2.单位犯罪的，对单位处罚金;并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述规定处以刑罚。5.简述学习本专业讲座课后心得体会

通过知识产权的学习，让我更加了解了商标在知识产权中的重要地位，也了解了什么是商标，什么是山寨。有个帖子中列举了两种山寨文化现象：一个是经营油炸鸡腿的路边小摊，打着“啃得鸡”的招牌，并配有一只大公鸡的图案;另一个是某手机销售商销售“NCKIA”的手机。此帖的跟帖若干，对啃得鸡炸鸡腿和NCKIA手机两种山寨文化的评价是褒贬不一，众说纷纭，但对是否构成商标侵权，大家的观点却大致相同，即啃得鸡炸鸡腿不构成商标侵权，NCKIA手机构成商标侵权。理由是“啃得鸡”虽与“肯德基”读音相同，但这种相同只会引起相关公众的戏谑式关注，而绝对不会导致相关公众误认为是肯德基，或是与肯德基有何联系;而NCKIA与NOKIA极为近似，且都使用于手机上，极易导致相关公众误认，属于“未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标的”典型商标侵权行为。

从上述案例中，我们可以清楚地看出，我国现行商标侵权的认定标准主要是“误导相关公众”，即除了将在相同或类似商品上使用了与注册商标相同或近似的商标的行为可直接认定为侵权外，其余的情形商标法或相关司法解释均规定需对相关公众造成误认或误导才可，其理论依据即是传统的混淆理论。而在当今山寨文化横行的时代，此混淆理论还能否对商标使用行为进行有效地规制，对被仿的驰名商标能否予以合理地保护呢?笔者认为，这是工商行政管理部门必须思考的现实问题。

一、何为混淆理论

为确保消费者将商品与其生产者正确联系在一起，而不致发生混淆误认，以混淆作为商标保护的评判标准，制止“混淆的可能”，这便是传统的混淆理论。混淆理论是一种从商标原始的指引功能角度对商标权利予以保护的理论。原始意义上商标的功能在于区别商品和服务的来源，是为了将一个生产者或经营者的产品或服务与其他生产者或经营者的产品或者服务区别开来。任何能够将某一企业的商品或服务区分开来的标记或标记组合，均可能够构成商标。这样可以帮助商标所有人推销其商品或服务，并可以帮助消费者在同类竞争产品或服务中做出选择。如果商标近似并且指定使用之商品亦类似则可能导致相关公众产生混淆，相关公众也无从知悉商品的来源，无法对其建立信任。

传统混淆理论认为，商标混淆侵害了消费者的利益，造成消费者对商品或服务的来源产生误认，而消费者的这种误认又最终导致了商标权利人的损失，这正是商标权人极力主张打假的原因所在。具体说来，混淆分为两种：一是直接混淆或者狭义的混淆，即消费者无从分辨或者混同两个事实上产自不同企业的商品或者服务;一种是间接混淆或者广义的混淆，即消费者很清楚某一商品不可能由某一企业直接生产，但却可能认为该企业与实际生产者之间存在某种许可、赞助、参股或者商品化关系，总之由该企业对商品的生产实施最终控制，但实际上不存在该种关系。我国现行商标立法在有关混淆问题的规定中只涉及到对直接混淆的规制，即禁止在相同或类似商品或服务上使用与他人注册商标相同或近似的商标，确保消费者与商品的生产经营者或服务的提供者正确联系起来而购买到自己想要的商品或服务，保护消费者免遭欺诈。

传统混淆理论可以说是一切商标保护制度的理论基础，驰名商标的特殊保护制度首先也是建立在这个理论基础之上的。我国《商标法》也规定禁止他人通过各种方式混淆驰名商标，《商标法》第十三条将“制止混淆”表述为：“就相同或类似商品申请注册的商标是复制、攀仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。”但是，执法实际表明，仅仅从相关公众是否构成混淆或误认即商标的指引性来保护商标权已明显不足，尤其是对驰名商标的保护更显力不从心。

二、混淆理论对驰名商标保护的局限

驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。由于驰名商标具有强烈的识别性、财产性及巨额的价值性，社会上借助驰名商标在公众心目中的良好印象和广泛知名度，对驰名商标进行跨类使用或变异使用的情形非常频繁、复杂，俗称“山寨文化”，如将娃哈哈商标用于家具上、上述案例中的“啃得鸡”炸鸡腿等等，其都不会导致相关公众误认误购。此时，以混淆理论是无法认定其商标侵权的。但这对驰名商标权利人却有着隐性的侵害——如果驰名商标被他人如此反复使用，久而久之，驰名商标的显著性和知名度将会减弱，其商标价值也会受到影响。这样，再单纯地用传统混淆理论来保护驰名商标就显得力不从心，就会对新类型的驰名商标侵权行为束手无策。因此，对驰名商标的保护应当突破传统混淆理论的束缚，扩大保护范围。在我国司法实践中，已出现了一些引用“反淡化理论”保护驰名商标的审判案例，这对于我们工商部门开展保护驰名商标的行政执法工作有着重要的借鉴意义。

三、保护驰名商标应引入反淡化理论

商标淡化是指减少、削弱驰名商标对其商品或服务的识别性和显著性能力的行为，其表现形式主要有以下三种：

第一，弱化使用，即通常所说的“搭便车”。弱化是一种典型的商标淡化形式，指无权使用人将与驰名商标相同或相似的标志用于不相同或不相类似商品上作为商标使用，从而削弱了该驰名或知名商标与其商品间的特定联系的行为。如将娃哈哈商标用于家具上，普通消费者不会将家具与娃哈哈饮料相混淆，该买家具还是会买家具，该买饮料还是会选择饮料，但如果长此以往，“娃哈哈”的显著性和知名度势必会逐渐下降。

第二，丑化使用，即通常所说的“傍名牌”，又可称之为玷污，是指将驰名或知名商标使用在对该商标的良好信誉会产生贬低、污损作用的商品或服务上的行为。这种行为不仅降低了该商标的价值，甚至还污损了该商标与其特定商品相联系所唤起的人们的认可度。如上述案例中的“啃得鸡”炸鸡腿是绝不会导致相关公众混淆的，但事实上丑化了“肯德基”的形象，降低了“肯德基”的价值。

第三，退化使用。即由于侵权人的行为或商标的不正当使用，使他人的驰名或知名商标的显著性丧失。如历史上，“阿斯匹林”、“Jeep”、“84”都曾是商标，现在则成了相关商品的通用名称。

反淡化理论就是禁止一切商标淡化行为以保护驰名商标权利的理论。反淡化所依据的是商标信誉价值，一个商标一旦驰名，可以通过其蕴涵的声誉和价值为消费者提供他们所需要的社会色彩和意义，不再仅仅是产品或服务的附着物，本身已经具有了独立的价值，其主要功能不仅在于标志商品或服务的来源，更重要的是体现其所有者的信誉和名声，这是一般的商标不具有或至少不那么显著的性质。而商标淡化行为人不正当的利用了被淡化商标已有的市场声誉和市场成果，在客观上造成了对该商标显著性的淡化，从而给自己带来一些不当的经济利益。因此，反淡化理论不仅仅是为了防止混淆，更是为了防止驰名商标的声誉受到不法竞争的损害。从这一意义上讲，反淡化理论可以大大增强对驰名商标的保护力度。

反淡化理论的一个突出特点是：立足于保护商标权利，不考虑混淆的可能性;所禁止的行为不再是欺骗地误导消费者，而是禁止使用该商标本身。因此，在判定商标淡化行为是否成立时，不需要考虑驰名商标权利人与使用人之间是否存在竞争关系，也勿需考虑存在混淆、误认的可能，商标的“驰名”是唯一的考虑因素。即只要他人未经允许将驰名商标用于其他商品或服务上，即“致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的”，驰名商标权利即受到了侵犯。在法律未明确制定反淡化条款之前，可以依据现行的《驰名商标认定和保护规定》第六条第一款第(二)项规定“他人在不相同或者不类似商品上擅自使用与当事人已经在中国注册的驰名商标相同或近似的商标，容易误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的”，对是否构成侵犯驰名商标权利进行审查。在适用法律处理方面，则可以适用《商标法》第十三条和《商标法实施条例》第四十五条予以定性处理。

第二篇：专业技术人员继续教育知识更新培训2014公需作业

1.什么诱助侵犯专利权？

答：诱助侵犯专利权就是指通过一定方式，教唆、引诱、帮助他人对专利权所实施侵害的行为。我国司法实践中往往根据最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》第148条规定：教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。将诱助侵犯专利权人按照共同侵权人来处理的。应该说在很多情况下，诱助侵权行为可以构成共同侵权，但这仅仅是诱助侵权行为的一种情况。

诱助侵权实际应包括三种情况：

第一，诱助侵权行为人与被诱助侵权行为人存在意思联系，也就是事先有过沟通，这属于共同侵权；

第二，诱助侵权行为人与被诱助侵权行为人不存在之间不存在意思联络，属于无意思联系的数人侵权行为；

第三，尚没有或者难确定被诱助侵权人时诱助侵权行为人独立承担侵权责任。后两种情况并不属于共同侵权的情况。

2.新商标法对商标相似侵权行为认定有什么修改？

答：一，明确商标案件审查审理期限。1.）缩短商标注册审查周期 2.）明确驳回复审审查期限3.）缩短异议案件审查时限 4.）宣告商标无效的审查时。二，简化商标确权授权案件程序。1.）增加“一标多类”申请方式2．）增加商标审查意见书程序 3.）完善商标注册异议制度4.）增加了声音商标注册 5.）商标续展可以提前一年提交申请

3.侵犯网络作品著作权的主要有哪些表现形式?

答：

（一）网络环境中复制权使用问题，计算机和网路普及，对传统著作权法的复制权造成过了极大的冲击，这是因为，在用计算机对软件等作品进行复制的时候，复制手段是计算机特有的电子复制，而承载作品的物质载体是硬盘光盘等新型载体。这种电子手段的复制行为是在传统著作权复制行为中没有遇到过的，传统的复制权如何对其进行调整就成了问题，以弹性的描述方式对“复制”行为进行界定的国家一般通过法理解释和判例方式对复制权延伸至利用计算机技术在新型载体上进行的复制。

网络服务商的侵权行为

1、）避风港规则为了保护网络服务提供者的合法经营，也为了是法律规则有比较大的透明度和确定性，包括我国在内的很多国家都效仿美国的《千禧年版权法》（以下简称DCMA)，在立法中规定了网络服务提供者在特定的条件下不承担责任的条款，主要以“免责条件”的形式出现，这些条款通称为“避风港”规则，其本意就是为了明晰网络服务提供者的责任。

2、“通知和移除”规则，“通知和移除”规则是指先由权利人向网络服务提供者发出通知，再由网络服务提供者移除通知中所主张的侵权的内容或是断开其链接，但其实质上是指针对“通知”行为进行移除的法律后果。

3、“反通知和恢复”规则，“反通知和恢复”规则是对“通知和移除”规则的必要补充，其要求在通知内容属实的情况下，网络服务提供者如果对被主张侵权的内容不采取删除或是屏蔽措施，将构成帮助侵权。

（三）作品的数字化问题作品的数字化是指将传统的作品转化为计算机可以识别的语言，当传统作品以各种方式被数字化之后，其就成为了 1和0两个二进制代码的排列组合。数字化作品被存储在硬盘和光盘等计算机存储介质上之后，任何人都可以通过简单的操作对其进行无限制次数的复制。这与之前的录音等技术没有本质的区别，并不是产生新作品的基础，但是这样会加大了对著作权侵权的风险。

（四）P2P技术的问题P2P是英文Peer to Peer(点对点）的简称。P2P技术则可以帮助不特定的用户在一些基于P2P技术幵发的软件可以使用户直接搜索并下载其他同时在线的用户存储在“共享目录”下的各类作品。

4.如何更好利用商标权和商号权的相互结合维护企业利益？

答：商号权是指商事主体对其登记注册的商号在一定的地域内享有的专有使用权。商标权

是指商标主管机关依法授予商标所有人对其注册商标受国家法律保护的专有权。两者在实践中存在冲突是有着其深刻的原因的。首先，对于商号权和商标权保护的单独分别立法直接造成了二者之间的冲突。目前，我国对于商号权的保护主要通过《企业名称登记管理规定》等加以规范。而对于商标权的相关保护则集中于《商标法》等相关法律规范当中。在《企业名称登记管理规定》中，并没有禁止将已经注册的商标作为自己的名称，同样在《商标法》中也没有规定不能将已有的企业名称注册为商标，这样自然就在法律层面造成了两者的冲突。当然，经济利益的驱动也让商人更愿意注册已经知名的名称为商标抑或已经知名的商标为名称。正是因为这样一些原因的存在，才出现了实践中二者的一些冲突。那么如何协调两者之间的保护呢？我们应当以诚实信用以及其他一些基本原则作为指导，对二者的保护加以规范。当然从根源上来讲，应该通过立法来协调两者之间的保护。实践中我们不妨以司法解释的形式加以调整。我国已经出台相关规定，对驰名商标加以特别保护，那么我们就可以类似的出台一些规定，比如对知名商号、老字号加以特别保护，而对于一般的商标和商号我们可以采取在先的原则，可以把《商标法》中“给他人的注册商标专用权造成其他损害的”扩大解释为：“包括以他人注册商标作为自己的商业名称”同时与《企业名称登记管理规定》中“其他法律、行政法规规定禁止使用的名称”相结合实现对在先的商标权的保护。同样可以采取类似方式实现对在先商号权的保护。

第三篇：黑龙江省专业技术人员继续教育知识更新培训2014公需作业

1.已经注册商标和原产地标记发生冲突如何处理？

答：当发生冲突时，可采取以下方式处理，一种是用《反不正当竞争法》相关法规处理；一种是运用《商标法》将原产地标志作为集体商标或证明商标注册。

原产地标记与已注册商标在本质是一致的，均有区别商品来源的作用，均须具有显著特征，并且均不得与在先权利相冲突。从实际工作出发，原产地标记的审查与注册商标的审查应是一体的，必须保证审查原产地标志与审查注册商标的不冲突，特别是使用的不冲突。采取商标注册和管理的统一，对于国家管理和权利人的利益保证，都是最合理、最实际的。

2.民间文学艺术与民间文学艺术作品有什么区别？

答：民间文学艺术是特定民族或者世代居住于同一地域的特定群体在长期共同生活和劳动中不断创作、积累而产生的宝贵文化遗产，具有极高的文化、经济和政治价值。民间文学艺术作品，是指在一国国土上，由该国的民族或种族集体创作，经世代相传，不断发展而构成的作品。一般认为，它包括语言形式（民间故事、民间诗歌）、音乐形式（民歌、民间器乐等）、动作形式（民间舞蹈及戏剧等）以及用物质材料体现的形式（绘画、雕塑、工艺品、编织品等）。

所以，民间文学艺术是一种艺术形式,是一种主观概念性的东西.它需要一定的物理载体承载,也就出现了民间文学艺术作品.3.根据最新商标法的规定，驰名商标制度有什么改变？

答：第十三条 为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到侵害时，可以依照本法规定请求驰名商标保护。

就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。

就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。

第十四条认定驰名商标应当考虑下列因素：

（一）相关公众对该商标的知晓程度；

（二）该商标使用的持续时间；

（三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；

（四）该商标作为驰名商标受保护的记录；

（五）该商标驰名的其他因素。

4.论商号权的性质。

答：商号权是指商号所有人基于商业登记而对其使用的商号所享有的排他性专有权利。商号权以登记为要件,即商号权以商号登记为成立的要件。同一商号,按登记的先后顺序登记在先的可以排斥登记在后的而独自享有商号的专有权利。商号权作为商主体对其商号所享有的专属权利,在长期的发展过程中形成了自己的权利属性。

商号权的内容包括:商号权人对商号的使用权以及商号权人对商号的专有权。前者是指商号权人有权使用其经登记的商号,且他人不得妨碍。后者是一种排他性、独占性的权利。已经登记的商号,未经商号权人同意,他人不得擅自作相同或类似的使用。

商号权主要具有以下法律特征:

(1)商号权是通过商业登记而取得的法定权利。

(2)商号权利人对商号享有专有权利。

(3)商号权依附于商主体从事的特定营业。

(4)商号权具有公开性。

第四篇：黑龙江省专业技术人员继续教育知识更新培训2014公需作业

1.知识产权国际保护的重要意义是什么？

答：知识产权国际保护对于促进科学技术进步、文化繁荣和经济发展具有重要的意义和作用，它既是保证社会主义市场经济正常运行的重要制度，又是开展国际间科学技术、经济、文化交流与合作的基本环境和条件之一。它将促进科技工作者有更多的科学发现和发明创造，使科技投入获得应有的回报，促进科技事业的持续发展。同时，国际合作的发展使各国法律制度在大方向上日益趋同，尤其是知识产权保护在世界范围内已经逐步纳入有关国际协议的框架之下，做好知识产权保护有利于我国的对外合作。

2.我国反不正当竞争法对侵害商业秘密的权益的不正当竞争行为是如何规定的？ 答：反不正当竞争法规定以下行为属于侵害商业秘密的权益的不正当竞争行为：

（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；

（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；

（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

3.什么是诱助侵犯专利权？

答：是指行为人实施的行为并不构成直接侵犯他人专利权，但却故意诱导、怂恿、教唆别人实施他人专利，发生直接的侵权行为，行为人在主观上有诱导或唆使别人侵犯他人专利权的故意，客观上为别人直接侵权行为的发生提供了必要的条件。

4.新商标法对商标相似侵权行为认定有什么修改？

答：新商标法第五十七条规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：

（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的。

第五篇：2013年专业技术人员继续教育知识更新培训公需课作业1-5

黑龙江省专业技术人员继续教育知识更新培训

2013年公需课程作业

1.结合案例分析网络游戏装备是否属于知识产权保护对象？

经法院审理认为，玩家与网络游戏运营商双方形成消费者与服务者的关系，由于原、被告之间没有签定其他的合同文本，双方之间所形成的消费者与服务者的权利、义务关系即应适用我国合同法和消费者权益保护法等有关法律规定。被告在安全保障方面存在欠缺，应承担由此导致的相应的法律后果。审理法官还认为，关于丢失装备的价值，虽然虚拟装备是无形的，且存在于特殊的网络游戏环境中，但并不影响虚拟物品作为无形财产的一种，获得法律上的适当评价和救济。玩家参与游戏需支付费用，可获得游戏时间和装备的游戏卡均需以货币购买，这些事实均反映出作为游戏主要产品之一的虚拟装备具有价值含量。案例分析：本案纠纷虽然是根据合同法的相关规定进行判决的，但前提是网络游戏的装备属于法律保护的无形财产。

2.什么是著作权？公益性广告的广告词有无著作权？

著作权，也称版权，指基于文学、艺术和科学作品依法产生的权利。著作权有广义和狭义之分，二者均包括人身权利和财产权利两部分。广义的著作权包括邻接权，狭义著作权仅指作者对作品享有的权利。文字作品是受著作权法保护的对象之一。本案涉及的广告词虽然只有31个字，但具有独创性，是受著作权法保护的文字作品。而且，该作品系甲公司职员接受工作任务而完成的作品，属于职务作品，甲公司职员A依法享有该作品的著作权。某购物中心既未经甲公司职员A的同意，也未支付使用费，擅自使用他人作品中的大部分文字和语句，已构成侵权，应当承担相应的民事责任。

3.什么是邻接权？

邻接权，又称作品传播权，是指作品传播者对其传播作品过程中所作出的创造性劳动成果所享有的权利。邻接权体现了对传播作品过程中付出的创造性劳动的保护，具体包括表演者的权利、音像制作者的权利、广播组织者的权利和图书出版者的权利。

4.谈谈商标山寨现象背后的我国商标权保护？ 由山寨机引发的各种山寨现象蔓延到了整个社会，山寨正式进入全民时代。而“商标山寨现象”蔓延的背后却隐藏着我国在商标权保护方面存在的问题。“山寨商标”泛滥，严重侵犯他人商标权是当前一个很现实，也是亟待解决的经济问题和社会问题。然而我国在商标权保护方面的法律还很不完善，对现实中许多侵犯商标权的山寨现象的侵权认定较为模糊，不能很好的对山寨侵权行为加以规范和引导。因此只有不断完善和发展我国知识产权保护的制度和法律，才能抑制“山寨现象”的蔓延，从而加强我国商标权的保护。

山寨手机的典型例子是山寨版三星手机，三星手机的商标是“Anycall”，山寨版手机商标为“Anycoll”，仅一个字母之差，显然有傍名牌之嫌。但是，三星公司若以侵犯商标权为由起诉山寨手机商家，能否胜诉呢？ 按照我国《商标法》第 52 条的规定，把相近似的商标用于同类产品，构成商标侵权。与其他国家相比，这一对商标侵权的认定缺少一个重要的构成要件，就是“混淆可能性”。比如按照法国知识产权法L.713 条之规定，如果相同商品上使用相同商标，则不要求“混淆可能性”这一条件即构成侵权；但如果是在类似商品上使用相同商标，或者在相同或类似商品上使用近似商标，必须有“混淆可能性”才构成侵权。美国把混淆可能性作为商标侵权判断的要件，并提出判断时要考虑的诸多因素，比如商标外形、发音、含义、给人的印象的相似性；所标示的商品或服务的相似性；销售渠道的相近性；顾客是“冲动”购买型还是“谨慎”购买型，等等。针对我国《商标法》的这一立法缺陷，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》10 条规定了认定商标相近似的三条原则：以相关公众的一般注意力为标准；既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在与比对对象隔离的状态下分别进行；判决商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。该解释在一定程度上弥补了商标法 52 条的立法缺陷。在没有具体案情作支撑时，很难为“Anycoll”商标是否侵犯“Anycall”商标权下个简单的结论。应当承认，这两个商标整体上字母的组成、发音极为相似，但在写法和字体上可以设计得不相似。而且如果销售者明确表示“Anycoll”是山寨手机，消费者一般不会混淆为三星“Anycall”正品手机。再者，正品手机 8000 元左右，山寨版只卖800 元，价格如此悬殊，商店在柜台摆放时定然会有所区别，因此从销售渠道看也不易让人混淆。实际上，价格如此悬殊的商品针对的消费群体是不一样的，卖出一部山寨手机并不意味着少卖出一部正品手机，因此山寨手机的销售量的增加与正品手机销售量的减少之间的因果关系难以证明，正品手机请求损害赔偿的数额难以确定。还有，手机属于较为贵重商品，消费者不会像买萝卜白菜那样凭一时冲动而购买，购买前总要仔细辨别一下，想必不会把山寨手机当作正品手机买走。综合考虑这些因素，似乎难以简单地认定“Anycoll”山寨手机构成商标侵权。在商标侵权判定的模糊区域，往往涉及到商标保护与自由竞争之间的价值冲突，如果过于保护商标的排他权，则会导致妨碍市场的自由竞争。

我们在思考山寨产品涉及的商标侵权案件时也要重视自由竞争与商标保护之间的冲突。商标作为一种知识、信息或者符号，本质上是可以自由模仿的，这是自由竞争价值理念的必然体现。法律赋予商标排他权只是自由市场竞争原则的例外。坚守商标保护的价值目标即来源指示，就是坚持知识产权的法定主义，从而防止司法实践中随意扩张商标的排他效力。对于服务领域的山寨版项目，还要考虑自由表达对商标法意义上不正当竞争保护的限制。

更为重要的是，法律在保护商标权和名称权等与不正当竞争相关的权益时不能限制言论自由。避免观众混淆是保护商标权或名称权所维护的公共利益，而表达自由也体现公共利益，在判定侵犯商标权或构成不正当竞争时，要权衡这两种公共利益。

5.简述学习本专业讲座课后心得体会。

通过东北农业大学继续教育中心组织的继续教育知识更新培训学习了《知识产权及法律保护》的专业讲座，让我对知识产权有了较深入的认识，使我受益匪浅。

知识产权是指公民或法人等主体依据法律的规定，对其从事智力创作或创新活动所产生的知识产品所享有的专有权利，又称为“智力成果权”、“无形财产权”，主要包括发明专利、商标以及工业品外观设计等方面组成的工业产权和自然科学、社会科学以及文学、音乐、戏剧、绘画、雕塑、摄影和电影摄影等方面的作品组成的版权两部分。

知识产权是一种无形产权，它是指智力创造性劳动取得的成果，并且是由智力劳动者对其成果依法享有的一种权利。

这种权利被称为人身权利和财产权利，也称之为精神权利和经济权利。所谓人身权利，是指权利同取得智力成果的人的人身不可分离，是人身关系在法律上的反映。例如，作者在其作品上署名的权利，或对其作品的发表权、修改权等等，即为精神权利；所谓财产权是指智力成果被法律承认以后，权利人可利用这些智力成果取得报酬或者得到奖励的权利，这种权利也称之为经济权利。

知识产权的对象是人的心智，人的智力的创造，属于“智力成果权”，它是指在科学、技术、文化、艺术领域从事一切智力活动而创造的精神财富依法所享有的权利。

以上，是我对知识产权的一些粗浅的认识。学习了知识产权的知识，我还要学会用知识产权法来保护自己的合法权利，同时也要时刻提醒自己不要侵害了他人的合法权益。