律师与公证结课作业之律师在依法治国中的作用

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第一篇:律师与公证结课作业之律师在依法治国中的作用

律师在依法治国中的作用

摘要:律师作为现代社会中的一种法律职业,在一国的政治、经济、社会、文化等领域发挥着独特的作用。律师在一个国家中的作用如何,直接体现了该国的文明发展水平和法制化制度。在我国,律师在推进依法治国,完善法律制度具有极大的意义。

关键词:法律援助 当代法制建设 政府公信力 依法治国

自改革开放以来的三十多年,中国社会不断发转变,正值社会转型期下的中国面临诸多问题,需要我们坚持依法治国,不断完善社会主义法治,用法律来促进中华民族伟大复兴的历史使命。在坚持依法治国的道路上,广大法律工作者做出了不可磨灭的贡献。中国律师已经走过一百年的历史,百年道路曲折、艰难。笔者认为,律师这一职业,对依法治国的践行,起到了重要的作用。

一、促进当代法制建设和社会稳定。

律师作为法律服务人员,本身具有很高的法律素养,在长期的执业过程中,对当下民间纠纷和我国社会存在的问题有着深刻的理解和感受,虽然在现阶段律师尚不能直接参与立法活动,但在实践中,律师可以根据自己在实现法律服务的过程中发现的问题及时向立法机关提出立法建议,以趋完善现有的法律制度,对被选为人大代表的律师可以直接参与规范性法律文件的制定,将自己在执业过程中出现的问题反馈给立法机关,使得我国立法更加科学、合理。另一方面,人民群众可以在需要法律帮助的时候咨询律师,有了合法的解决途径来维护自己的权益,如果律师能够很好的解答困惑,解决问题,能较为中立的提出自己对上访事项的见解,对有关党政领导、有关部门正确处理群众上访诉求有“兼听则明”的作用,将极大减少上访的发生。实践表明,律师参与诉讼与非诉讼事务有助于推动纠纷解决程序的顺畅,有助于司法机关查明事实真相,正确适用法律,理性恰当的排解社会纠纷,消除社会矛盾,促进和谐社会的建设,维护社会稳定。

二、塑造良好的法治政府的形象,提高政府公信力。

我国《律师法》规定:“律师,是依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。律师应当维护当事人的合法权益,维护法律正确实施,维护社会公平正义。”这一规定体现了我国律师的双重角色:既是实现当事人利益的服务人员,也是维护社会正义的法律工作者。正如有学者指出的那样:“尽管律师的服务是出售给委托人的,但是,委托人所购买的忠诚是有限的,因为律师职业人格的一部分必须另外贡献给公益。”律师的存在,是人人能够平等地站在法律面前,享受司法正义阳光的沐浴有了实现的可能。律师通过提供法律服务,在帮助公民、法人正确行使法律权利,保护其合法权益的同时,有助于在全社会形成权利观念、法制观念。法律是权利与义务的统一体,但其终极价值在于追求权利观念的实现。律师在处理案件过程中,通过提供法律服务,维护和促进了法律的实施,使得当事人的合法权益能够充分体现并得到有效的保护,这对于提高公民的权利意识,创造良好的法治环境,培育法律现代化发达的土壤同样具有十分重要的作用。对于需要法律帮助的贫弱者,法律援助机构的律师可以为其提供法律咨询,使困难群众懂得如何处理日常法律事务来实现自身的合法权利;律师也可以通过为贫弱者提供非诉讼代理,妥善解决其所遇到的法律纠纷,实现合法权利;法律援助机构的律师还可以通过诉讼代理,使贫弱者不因经济困难或其他原因所限,平等地站在法庭上接受公正的裁决,保护自身的合法权利。律师如果能够自觉坚持把维护社会主义公平正义作为首要价值追求,积极认真地履行法律援助义务,尽职尽责地维护受援人的合法权益;就能让广大人民群众从中切身感受到社会主义社会的公平正义,感到中国政府是一个负责任的政府,是一个全心全意为人民服务,感受到政府对维护公平正义所做出的努力,提高政府的公信力,为政府以后开展指导工作打下坚实的基础。

三、促进依法治国理念的践行,维护依法治国理念的纯洁性。

依法治国,就是依照体现人民意志和社会发展规律的法律治理国家,而不是依照个人意志、主张治理国家;要求国家的政治、经济运作、社会各方面的活动统统依照法律进行,而不受任何个人意志的干预、阻碍或破坏。律师在每一次实施法律的过程都是一次完善法律的过程,都是将不合法的行为扼杀在摇篮中。任何不符合依法治国理念的权钱交易,权色交易,在律师的手中都灰飞烟灭。***,徐才厚,杨金山等高官,都是在律师工作者不畏强权,勇于抗争的呼声中倒台的。

律师独立于国家司法机关的体系之外,律师执业的权利更多体现的是私法上的权利,这种私法权利的实现在很大程度上要通过对国家公权力的制约来实现,因此,保证律师执业活动的顺利进行就能够对对国家司法权进行相应的监督,维护依法治国的纯洁性。

四、提高办事效率,为依法治国提供物质基础。

随着我国法制建设的发展和市场机制的培育,律师在传统的诉讼业务之外,还广泛参与社会经济生活,其非讼业务在全部业务活动中所占份额已越来越大。与在诉讼活动中律师的作用是为了维护司法公正不同,在非讼业务中,律师的作用是为了提高经济效率,概而言之,这种作用主要体现在两方面:第一,律师作为企业法律顾问或受企业委托,参与重大交易活动和洽谈以及经济合同的签订,审查交易活动的各事项是否符合法律要求。这就建立了一种安全机制,防止交易的双方因权限不清、责任不明而发生纠纷,进而陷入旷日持久的诉讼大战而增加交易成本。第二、在引进外资、投资上市、股票发行、债券发行、期货交易等业务中,受企业的委托,办理其中的法律事项。由于生活本身的复杂性,导致规范经济活动中的相关法律法规也日益庞杂,并且,上述经济活动中的法律业务又具有较强的技术性,非专业人员难以适应。因此非法律专业人员直接从事上述工作不但效率低下,也难免会发生错误。而律师受经济主体的委托专门从事上述业务,对企业而言无疑是失去了研究相关法律问题之累,提高了办事效率和生产力,为依法治国的实现提供了物质基础。

中国要发展,没有人会怀疑依法治国的道路的正确性,依法治国是富国之路,是和谐社会的秩序之路,法治是国家发展的战略。然而依法治国是理解之路,是理解抗辩斗争重要性之路,是要对政府权力保持合理怀疑之路,是不能依靠‚清官治理之路,是承认冲突而将冲突用法律方式解决之路,是政府官员承认自己的毛病需要对立面的主体挑剔之路。这需要“大度”和“精确”,法律制度确认对立面的法律地位以保证大度,而律师的法律知识服务为各对立面的共存和制约保证‚精确和有序。放下权力至上的信仰,认可法律至上的信仰。基督说:“如果一个人打了我的左脸,我会把右脸伸过去“这话用在政府权力给人民的关系形容上,就是人类的福音了。中国执政党正在自觉地推进法治进程和政治体制改革,这正是政府权力在进行自我控制,在寻找社会力量对政府权力的有效控制,我们看到了中国法治的希望。江平教授说:“律师兴、法治兴,法治兴,国家兴。”中国要富强,要建立正义的和谐秩序,就要实行法治社会,就一定要有律师的力量,需要有对公民权利的广泛认可,需要对律师的认可。中国律师业通向未来的路依然充满艰辛和挑战,需要所有的法律人共同努力与浇灌。希望有更多的部门关心和支持中国律师的发展。相信随着改革开放的深化,公民法律意识的增强,整个司法环境将逐渐得以改善,律师在依法治国中的作用必将进一步得到深化,在前进的道路上,鲜花与荆棘并存,成功与责任同在,也许有失落,也许有彷徨,为了维护法律的尊严,让我们迈上正义之颠,共同迎接朝阳焕发的明天。

参考文献:

1、《律师参与信访维稳工作的作用和作为》 [N] 杨仁江

2、《论律师在依法治国中的作用》 [N] 徐家力

3、《论律师在法治社会中的作用》 [N] 郑四海

4、《论我国律师在当代法治建设和社会稳定中的作用》贵州大学法学院;

孙训平

[M]

第二篇:律师与公证复习整理

《公证与律师制度》复习思考题

公职律师:指具有律师资格,依法取得政府律师执业证,享有国家公务员待遇,为所在政府部门提供法律服务的专业人员。

公司律师:指具有律师资格或法律执业资格,在企业内部专职从事法律事务工作,为企业内部提供法律服务并取得公司律师执业证书的职业人员。

个人律师事务所:指律师个人出资设立且以个人全部资产对律师事务所的债务承担无限连带责任的律师执业机构。

律师法庭言论责任豁免权:律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。但是,发表危害国家安全、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论除外。

比例收费:即按争议标的的总金额的一定比例收取律师费。

风险收费:指律师收取报酬以胜诉为条件,如果获得胜诉结果,律师可以从诉讼标的或赔偿金额中提取较高比例的酬金,否则就不收费,或者只收少量律师费。

律师协会:社会团体法人,是律师的自律性组织。

律师辩护:指受犯罪嫌疑人、被告人委托或由法院指定的律师,根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的诉讼活动。

法律顾问:指依法接受公民、法人或者其他组织的聘请,以自己的专业知识和技能为聘请方提供多方面的法律服务的专业性活动的人员。

公证:是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。

公证机构:依法设立,不以营利为目的独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构。公证员:符合条件的并在公证机构从事公证业务的职业人员。

公证管辖:指各公证机构之间受理公证事项的职责划分与权限分工。

2、考核取得律师资格要具备哪些条件?

学历条件:具有高等院校本科以上学历;

专业、资历限制:在法律服务人员紧缺领域从事专业工作满十五年;

职称限制:具有高级职称或者同等专业水平并具有相应的专业法律知识;

执业限制:考核取得律师资格的只能从事专职律师执业,不得兼职从事执业律师; 程序限制:经国务院司法行政部门考核合格。

3、申领律师执业证书应具备哪些条件?

1、积极条件

(1)拥护中华人民共和国宪法(政治条件)

(2)通过国家统一司法考试(法学专业素质条件)

(3)在律师事务所实习满一年(实务操作技能条件)

(4)品行良好(品行条件)

2、消极条件

(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;

(2)受过刑事处罚的,但过失犯罪的除外;

(3)被开除公职或被吊销律师执业证书的。

6、各类律师事务所设立的特殊条件。

设立普通合伙律师事务所的特殊条件

有书面合伙协议;

有三名以上合伙人作为设立人;

设立人应当是具有三年以上执业经历并能够专职执业的律师;

有人民币三十万元以上的资产。

设立特殊的普通合伙律师事务所,除应当符合设立律师事务所的基本条件外,还应当具备下列条件:

有书面合伙协议;

有二十名以上合伙人作为设立人;

设立人应当是具有三年以上执业经历并能够专职执业的律师;

有人民币一千万元以上的资产。

设立个人律师事务所的特殊条件

设立人应当是具有五年以上执业经历并能够专职执业的律师;

有人民币十万元以上的资产。

设立国家出资设立的律师事务所的特殊条件

应当至少有二名符合《律师法》规定并能够专职执业的律师。

7、律师执业要遵循哪些基本原则?

遵守宪法和法律的原则;

维护委托人合法权益的原则;

恪守律师执业道德和执业纪律的原则;

以事实为根据,以法律为准绳的原则;

接受国家、社会和当事人的监督的原则;

 依法独立执业的原则。

8、请列举律师执业具有的权利。

 会见权

 阅卷权

 调查取证权

 拒绝辩护或代理权

 人身权

 得到人民法院开庭通知的权利

 法庭审理阶段的权利

 庭审言论责任豁免权

 代行上诉权

 获取案件诉讼文书副本的权利

11、比较《律师暂行条例》和《律师法》关于律师业务范围的规定。

和《律师暂行条例》相比,《律师法》对律师的业务范围的规定增加了四项:

1、律师可以担任自然人的法律顾问;

2、担任行政案件的代理人;

3、在刑事诉讼领域提前介入、控告,为被捕的犯罪嫌疑人申请取保候审;

4、代理各类诉讼案件的申诉等内容。

13、简述司法行政机关在律师管理中的职权。

(1)制定律师行业的发展规划;

(2)起草和制定有关律师工作的法律草案、法规草案和规章制度;

(3)审批律师工作机构的设置、变更与撤销;

(4)负责律师资格的考试(考核)和授予;

(5)负责对律师和律师事务所执业证的核发;

(6)负责对违反律师法行为的行政处罚;

(7)负责对同级律师协会的监督和指导工作。

14、简述律师协会在律师管理中的作用。

根据我国《律师法》第四十六条的规定,律师协会履行下列职责:

(1)保障律师依法执业,维护律师的合法权益;

(2)总结、交流律师工作经验;

(3)制定行业规范和惩戒规则;

(4)组织律师业务培训和职业道德、执业纪律教育,对律师的执业活动进行考核;

(5)组织管理申请律师执业人员的实习活动,对实习人员进行考核;

(6)对律师、律师事务所实施奖励和惩戒;

(7)受理对律师的投诉或者举报,调解律师执业活动中发生的纠纷,受理律师的申诉;

(8)法律、行政法规、规章以及律师协会章程规定的其他职责。

16、简述审查起诉阶段辩护律师的主要工作?

 查阅、摘抄、复制案件有关材料(阅卷)

 和犯罪嫌疑人会见和通信(会见)

 调查和收集案件有关材料(调查取证)

 提出辩护意见

 代理申诉

17、简述审判阶段辩护律师的主要工作?

(1)审查管辖

(2)审查起诉书

(3)查阅、摘抄、复制案件材料

(4)会见被告人

(5)调查和收集证据

 出庭准备

 法庭调查

 法庭辩论

 休庭后的工作

20、简述公证的特殊法律效力。

1、证据效力

2、强制执行效力

3、法律行为成立要件效力

4、其他效力(对抗第三人的效力;不可撤销的效力)

5、二者所依据的法律不同。

22、考试担任公证员要具备哪些条件?

 国籍条件:具有中华人民共和国国籍;

 年龄条件:年龄二十五周岁以上六十五周岁以下;

 品行条件:公道正派,遵纪守法,品行良好;

 知识条件:通过国家司法考试;

 技能条件:在公证机构实习二年以上或者具有三年以上其他法律职业经历

并在公证机构实习一年以上,经考核合格。

23、简述我国的公证管辖制度。

《公证法》第二十五条规定:

自然人、法人或者其他组织申请办理公证,可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。

申请办理涉及不动产的公证,应当向不动产所在地的公证机构提出;申请办理涉及不动产的委托、声明、赠与、遗嘱的公证,可以适用前款规定。

该规定确立了两种地域管辖,即一般地域管辖和特殊地域管辖。

24、简述公证的一般程序。

论述题

1、试论述我国律师的性质。

2、试述我国的律师管理体制。

第三篇:律师公证与制度汇总

律师公证制度复习资料

1.西方律师制度产生的萌芽和雏形——萌芽:古希腊雅典雏形:古罗马

2.中国古代不存在律师制度原因:⑴经济原因——小农经济;⑵政治原因——专权统治

3.律师职业的特点:⑴业务性;⑵平等性;⑶有偿性(功利性);⑷自律性;⑸自主性(私力性)

4.我国法学界对律师职业的定位:⑴国家法律工作者;⑵社会法律工作;⑶法律职业者;⑷自由职业者

5.我国律师任务:⑴维护当事人的合法权益(直接任务);⑵维护法律的正确实施(根本任务);⑶维护社会公平和正义(长期任务)

6.我国律师执业的条件

一、取得律师资格

⑴通过考试取得律师资格:国家统一司法考试

⑵经过考核授予律师资格:①具有本科以上学历;②在法律人员紧缺领域从事专业工作满15年;③具有高级职称并具有相应的专业法律知识

二、申请执业证书

⑴领取律师执业证书的条件:①拥护中华人民共和国宪法;②取得律师资格;③在律师事务所实习满一年;④品行良好。

⑵不予颁发律师执业证书的情形:①无民事行为能力或者限制民事行为能力的;②受过刑事处罚的,但过失犯罪的除外;③被开除公职或者被吊销律师执业证书的。

⑶律师的执业许可:①律师只能在一个律师事务所执业;②律师执业不受地域限制;③允许兼职律师执业(高等院校、科研机构中从事法学教育、研究工作的人员,经所在单位同意,可以申请兼职。)④公务员不得兼任执业律师。

7.律师的职业权利(了解)

⑴律师的工作权利:①律师依法执业受保障的权利;②查阅案卷权;③调查取证权;④会见和通信权;⑤得到开庭通知的权利;⑥参加法庭审理的权利;⑦代行上诉权;⑧获取法律文书副本的权利;⑨申请变更强制措施的权利

⑵律师的人身权利:①刑事辩护豁免权;②拒绝作证权;③拒绝辩护代理权

8.律师拒绝辩护或代理的情形

⑴委托事项违法,或者委托人利用律师提供的法律服务从事违法活动的;

⑵委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实或者提供虚假、伪造的证据材料的;

⑶委托人不履行委托合同约定义务的;

9.各种形式律师事务所的特点

⑴国办律师事务所的特点:①隶属于国家司法行政机关;②性质是事业单位,有国家财政拨款;③人员属于国家工作人员,主任由上级任命

⑵合作制律师事务所的特点:①不占编制、不拨经费、自费盈亏;②实行民主管理,主任由选举产生;③所有专职律师均为合作人;④以律师事务所的全部资产对债务承担有限责任。

⑶合伙制律师事务所的特点:①合伙人为三人以上专职律师,但所有专职律师不一定都是合伙人;②合伙人对律师事务所的债务承担无限责任和连带责任。

⑷个人律师事务所的特点:①以一个专职律师名义申请办所;②承担无限责任

10.律师执业机构的设立条件

⑴有自己的名称、住所和章程;⑵有规定数额的资产(10万元以上);⑶有符合规定要求的律师

11.律师应遵守的执业纪律(了解)

⑴律师在其工作机构中的纪律:①不得私自接受当事人的委托;②不得拒绝承担法律援助义务;③不得违反律师所收费制度和财务纪律;④不得同时在两个以上的律师所执业;

⑵律师在诉讼与仲裁活动中的纪律:①不得行贿或者指使、诱导委托人行贿;②在代理中,不得宣传和利用自己与有管辖权的执法机关及执法人员有亲朋关系;③不得伪造证据或者威胁、利诱他人提供虚假证据;④遵守纪律,尊重法官和仲裁员;⑤不得在会见中违反规定;

⑶律师在处理与委托人或对方当事人关系中的纪律:①不得为谋取业务而作虚假承诺;②不得无故拖延代1

理事务;③不得泄露委托人的隐私和秘密;④接受委托后无正当理由,不得拒绝辩护或代理;⑤接受委托后,不得擅自转委托他人代理;⑥不得超越委托权限,不得利用委托关系从事与委托事务无关的活动;⑦不得在同一案件中担任双方当事人的代理人,同所律师也不得代理双方;

⑷律师在处理同行关系中的纪律:①律师不得损害其他律师的威信和名誉;②律师不得阻挠委托人再委托其他律师参与;③禁止律师进行不正当竞争;

11.律师惩戒制度的种类(看书P147—P164)

⑴承担行政责任:①对律师的惩戒措施:包括警告、没收违法所得(可并处1-5倍罚款)、停止执业、吊销律师执业证;②对律师事务所的惩戒措施:包括责令改正、没收违法所得(可并处1-5倍罚款)、停业整顿、吊销律师执业证。

⑵承担民事责任:律师违法执业或者过错给当事人造成损失的,由其所在的律师事务所承担赔偿责任后,可以向故意或重大过失行为的律师追偿。

⑶承担刑事责任

12.律师案源开拓和收案问题(重点)

⑴律师业务拓展应考虑的因素:①公关(社交);②投入;③宣传;④业绩;⑤策略

⑵律师收案必须注意的问题:①正确处理与委托人的关系;②向当事人分析利害关系;③有策略地探讨案件的把握性;④把握好代理目标

13.我国律师收费制度(重点)

⑴律师收费的原则:①公开公平原则;②自愿有偿原则;③诚实信用原则

⑵律师收费的方式:①计件收费;②计时收费;③固定收费;④按标的收费;⑤协议收费

⑶律师收费的依据: ①人数;②案件复杂程度;③工作所需时间;④可能承担的风险和责任;⑤委托人的经济条件和承受能力;⑥律师的社会信誉和工作水平

⑷律师收费的技巧:①说明律师收费的理由;②展现律师和律所实力;③让委托人充满希望;④合理处理律师的收费

14.律师阅卷阶段和方法(重点)

一、律师在刑事诉讼活动中的阅卷范围(阶段)

⑴侦查阶段---不能阅卷

⑵审查起诉阶段:辩护律师自案件审查起诉之日起,可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。

⑶审判阶段:辩护律师自人民法院受理案件之日起,可以查阅、摘抄、复制与案件有关的所有材料。

二、律师阅卷的方法

⑴查阅的方法:①按页码;②按时间;③按内容;④按类型

⑵摘抄的方法:①摘抄的内容;②摘抄时应注意的问题

⑶复制的方法

三、律师阅卷的特殊方法

⑴整体浏览法;⑵对比查阅法;⑶重点查阅法;⑷追踪阅卷法

15.律师的举证与质证

16.辩护种类及其相关规定

⑴自行辩护

⑵委托辩护(时间、担任辩护的人)

①公诉案件:自被第一次讯问或采取强制措施之日起。②自诉案件:有权随时委托辩护人

⑶指定辩护:包括:①因经济困难等而没有委托辩护人的,经申请可以为其指定辩护人;②盲、聋、哑或者具有部分行为能力的精神病人没有委托辩护人的,应当为其指定辩护人;③未成年人没有委托辩护人的,应当为其指定辩护人;④可能被判处无期徒刑、死刑而没有委托辩护人的,应当为其指定辩护人。

17.侦查阶段律师为犯罪嫌疑人提供哪些法律帮助(注意:辩护从侦查阶段开始)

⑴向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和有关案情。⑵会见犯罪嫌疑人,为其提供法律帮助。⑶代为申诉、控告。⑷申请变更强制措施。

18.辩护律师开庭前的准备工作

①审阅起诉书;②查阅、摘抄、复制案卷材料;③会见被告人;④收集并提交证据材料;⑤确定辩护方案

19.代理律师在民事诉讼中的法律地位

⑴代理律师不是诉讼主体,不具有独立的诉讼地位;⑵代理律师在民事诉讼中具有相对的独立性(理解:听从被代理的指示。)

20.民事诉讼中律师代理关系的方法和权限

一、方法和步骤:

⑴接受委托,订立代理合同

⑵准备起诉或应诉(律师出庭前的主要工作)

原告律师:①撰写诉状;②收集证据;③帮助立案

被告律师:①了解案情、查阅案卷材料;②调查取证,并进行证据交换;③庭前和解;④准备答辩材料 ⑶参加法庭审理

⑷律师在开庭后的工作

二、权限:

⑴一般代理的权限:律师无权行使当事人重要的诉讼权利和实体权利

⑵特别授权代理的权限:授权委托书仅写全权代理而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或上诉

21.民事诉讼中代理律师出庭前的主要准备工作

①确定举证期限;②查阅案件材料,了解熟悉案情;③与委托人谈话,听取委托人的意见;④调查收集证据;⑤申请证据保全、财产保全或先予执行;⑥申请或参加庭前证据交换;⑦申请司法鉴定;⑧准备代理意见;⑨庭审准备过程中的其他工作

22.行政诉讼中的律师代理案件的范围——必须是可诉的具体行政行为

律师不能代理的行政案件范围(人民法院不予受理):①国际、外交等国家行为引起的争议;②行政法规、规章或行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;③行政机关对内部工作人员的奖惩、任免等决定;④法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。

23.行政诉讼中被告代理律师的权限限制:⑴无起诉权;⑵无反诉权;⑶无收集证据权;⑷无调解权

24.非诉讼业务与诉讼业务的区别

25.法律顾问的特征

⑴服务关系的持续性;⑵服务内容的综合性;⑶服务对象的广泛性;⑷服务方式的个性化

26.律师担任企业法律顾问的权利

⑴有按照合同约定,由所在律师事务所向委托人收取顾问费的权利;⑵有为履行法律顾问职责而要求委托人在人、财、物等方面提供必要支持的权利;⑶有查阅委托人有关文件;参加有关会议和协商活动以及对其他关涉法律顾问服务质量问题的知情权;⑷有在办理对外事务中获得授权的权利;⑸有对企业及其工作人员违法、违规行为进行提示、劝导和举报的权利

27.公证的特征

⑴公证是一种非诉讼的证明活动。⑵公证必须依法进行。⑶公证只能由公证机关进行,公证的主体是公证机构和提出公证申请的当事人。⑷公证不是必经程序,不是所有的事项都要公证。

28.公证的基本原则(了解)

⑴真实、合法、可行原则;⑵必须公证与自愿公证相结合的原则;⑶公证员亲自办理公证事务的原则(直接原则);⑷回避原则;⑸保密原则;⑹便民原则;⑺使用本国和本民族语言文字的原则

29.公证机构的设置

⑴公证机构按需要设置;⑵公证机构受司法行政机关领导;⑶公证机构之间没有隶属关系

30.公证机构的管理体制(了解)

⑴行政管理---司法行政机关;⑵行业管理---公证协会(群众性团体)

31.公证的效力

⑴具有证据效力:公证书是一种特殊的证据,具有特殊的证明力

⑵法定公证的效力

必须办理公证的事项:①根据法律法规以及行政命令等规定,必须经过公证的行为;②按照国际惯例和双边协定,必须经过公证的涉外行为;③按当事人的约定,必须经过公证的行为

⑶有强制执行效力

ⅰ、具有强制执行效力的公证书应具备的条件:①必须经过公证赋予强制执行的效力;②公证的文书属

于债权文书,具有追偿债款、物品的内容;③内容无异议

ⅱ、应注意的问题:①并非所有经过公证 的债权文书 都具有强制执行效力;②经公证 的债权文书只

能由人民法院执行

32.办理公证的一般程序

⑴申请

⑵受理的条件:①申请人与申请公证的事项有利害关系;②申请人之间对申请公证的事项无争议;③申请

事项属于公证处业务范围;④申请事项属于公证处管辖

⑶进行审核调查

⑷出证

第四篇:律师在刑事案件中的作用

律师在刑事案件中的作用

作者:彭大成律师(网址:http://)

一、公诉案件刑事侦查阶段,律师的作用包括:

1、接受犯罪嫌疑人及其亲属的聘请,为其提供法律咨询服务和法律帮助;

2、在犯罪嫌疑人被侦查机关第一次传讯或采取强制措施后,向侦查机关了解涉嫌罪名,会见犯罪嫌疑人;

3、侦查人员采用刑讯逼供等非法手段侵害犯罪嫌疑人人身权时,代理犯罪嫌疑人向有关机关提出控告、投诉;

4、代理犯罪嫌疑人向司法机关申诉;

5、侦查机关对犯罪嫌疑人采取强制措施超过法定期限的,要求侦查机关解除强制措施;

6、为犯罪嫌疑人办理取保侯审(保释)手续。

二、公诉案件起诉阶段,律师的作用包括:

1、审查起诉阶段,查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书,技术性鉴定材料,同在押的犯罪嫌疑人会见和通信;

2、收集与本案有关的材料,申请检察院或法院收集、调取证据;

3、申请法院通知证人出庭作证;

4、申请对犯罪嫌疑人作不起诉处理,并向检察院提出初步辩护意见;

5、本案起诉至法院时,查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实材料,与本案被告会见和通信;

6、参加庭审辩论,提出无罪、罪轻或减轻、免除其刑事责任的材料和辩护意见;

7、提起刑事附带及诉讼,代理被害人或其家属参加庭审诉讼活动。

三、刑事自诉案件,律师的作用包括:

1、收集证据材料、制作起诉书;

2、代理自诉原告向法院提起刑事诉讼,办理立案手续;

3、代理自诉指控被告,参加庭审诉讼活动;

4、担任自诉被告的辩护人,提出无罪,罪轻或减轻、免除刑事责任的材料和辩护意见。

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第五篇:律师在商务谈判中的作用专题

律师在商务谈判中的作用

商务谈判律师指参与公司、企业的商务谈判,为商务谈判提供法律支持以及谈判战略战术配合的律师。商务谈判律师不仅对商务谈判策略的发挥提供帮助,而且可以为商务谈判的结果进行法律上的审查,防范法律风险,从而有利于商务谈判中所达成的协议的顺利履行,并维护公司、企业的合法权益。可以说,商务谈判律师是公司、企业在商场上的亲密战友和保驾护航者。据网络搜索,目前,只有北京邦道律师事务所的傅强律师打出了专业做商务谈判律师的招牌。随着中国经济的飞速发展和法治化进程的不断推进,市场呼唤更多的商务谈判律师。律师介入谈判具有天然优势

律师作为代理人参与或代理谈判,与当事人自己进行谈判相比,具有得天独厚的优势,能够发挥不可替代的作用,因为:

——具备相应的知识结构。律师拥有使达成协议(特别是有利的协议)更为可能的综合知识。这种专业知识包括实体和程序方面的法律知识,它将保证每一个谈判项目在法律上的可行性,防止当事人决策不合法的风险;同时将会提高当事人所获得的利益,并能提升达成有利协议的可能性。

谈判原理汇集了与各种类型的人进行交流和沟通的经验,包含了艺术、直觉、策略、沟通、关系等综合要素;谈判策略还涉及管理学、心理学、社会学、经济学、语言学等诸多社会科学类的相关知识。并不是所有的律师对这些学科都精通或者说有相当的了解,但谈判律师一定会在这些知识上进行补充,以应对各种场合可能发生的各种状况。谈判律师对法律知识的精通和对综合知识的掌握,为争取谈判成功提供了保障。

在国际谈判中,涉及到专业的法律语言,普通翻译或者非专业人士不一定能准确理会。熟悉外语的律师能弥补这一缺陷,防止法律语言不准确而掉入对方的陷阱,发生不利后果。

——拥有丰富的谈判经验。谈判律师是律师中解决纠纷、达成合作的专家,少不了会经历各种类型的谈判,大量的谈判实践让谈判律师积累了丰富的谈判经验。谈判具有复杂性和非标准化的特征,谈判的因素、过程和结果难以重复出现,不具有严格规则可循,从某种意义上说具有自然科学属性。尽管每个成人都有自己的谈判经历和心得,但与职业谈判者相比,其谈判经验是零星而非系统的;谈

判律师由于经过了大量谈判实践的历练,对谈判案例的归纳和研究可以从感性经验升华为理性自觉,加上系统性的谈判战略和谈判技巧的学习和培训,使得谈判的实践经验和理论知识形成了双向互动和良性循环,有利于提高谈判的质量和成功的几率。而且,由于职业特点,律师经常要做的工作就是谈判,如在法庭调解阶段需要谈判,庭外和解阶段需要谈判,帮助他人调解解决纠纷需要谈判,律师还经常要帮助客户进行商务谈判,等等。所以,律师一般都有比较丰富的谈判实战经验。谈判桌上很重要的是心理素质和临场反应能力的较量,而法庭是特别锻炼人的心理素质和临场反应能力的地方,律师经常接受这种锻炼,所以比较适合参加谈判。同时,谈判时口头表达能力很重要,这点通常也是律师的强项。——超脱的地位可实现“旁观者清”。律师代理当事人进行谈判,可以避免将当事人情绪带入谈判场合而过分陷入纠纷之中不能自拔,即所谓“当事者迷”。一个典型的例子就是离婚。陷入针对结束婚姻的痛苦斗争中的夫妻双方,可能会从代理人提供的“缓冲”中获益。与其让每一方不得不面对对方的愤怒和痛苦,当事人通过它们各自的律师进行间接的沟通可能会取得好得多的效果。就大多数情况而言,当谈判处于对抗和紧张的气氛时,通过代理人来控制冲突,比冒险由双方直接接触而导致僵局或矛盾的爆发要更为明智,此所谓“旁观者清”。——灵活的战术可为委托人争取更大利益。律师代理委托人进行谈判,可采用不同的策略以尽力从另一方获得更多的利益。实践中代理律师可以与委托人配合实施各种各样的战术,帮助委托人清楚地表达各种利益,协调当事方的不同需求,提供和取舍备选方案,最大限度地实现委托人的利益。

——律师的身份有时能产生积极的影响。谈判律师参与或代理洽谈商务合作或解决纠纷,一般都会认为此次谈判较为正式并将在合法的框架内进行,律师的意见往往会被视为专业和权威,同时律师毕竟不是当事人,没有激烈的利益冲突。在双方争执不下、久议不决的分歧严重的议题上,律师如能适时提出铿锵有力、合理合法、情真意切、“客观中立”的建设性解决方案,往往会发挥意想不到的效果,起到一锤定音的作用。特别是在对方没有律师参与的谈判场合,委派律师进行谈判的一方,其优势则更加明显。

总之,律师介入谈判有天然的优势,而一场没有律师参与的谈判,风险会大得多。商务谈判的主要目的是合作,在谈判成功之后签协议时如果有律师把关,也能让企业规避很多风险。

律师在谈判中的角色和作用

律师在谈判中的角色是多重的,作用也是多方面的。有的客户希望律师能够积极广泛地参与谈判事项,甚至扮演主谈者的角色;而有的客户只是希望律师有限度地参与谈判,仅在客户要求时制作、审阅文件,律师扮演的角色比较被动。总之,谈判中律师的角色和作用会因客户而异、因事项而异,律师通常扮演以下五种角色:

——作为谈判顾问。在谈判之前及过程中,客户首先需要律师提供法律咨询,希望律师能够运用专业知识和技能对客户的需求是否能够获得法律支持作出判断。并且,客户还希望律师能够就谈判事项作出提示,如客户有权提出哪些条件、采取什么措施等。律师就客户在交易过程中的价值选择向客户解答咨询,但是否签订协议仍由客户决定。

——作为谈判者。即律师获得客户授权参加谈判,有时是作为主谈者而负责该项谈判,有时则扮演着共同谈判者的角色。至于一项谈判应当由律师还是客户出面主谈没有定式,这本身是个谈判的战术或策略问题,部分依赖于客户是否具备良好的沟通技能、律师或客户就交易或争议中的问题所涉及专业知识的熟悉程度、授权公司以外人员谈判的利弊以及客户是否存在被谈判缠住的担心等,总体来说是取决于客户的总体安排。

——作为谈判的调停者。如双方都没有律师,当谈判陷入僵局的时候,双方不妨邀请共同的律师参与,对谈判进行调停,理顺双方的关系,提出合理的建议,促进协议的达成。如双方都有律师参与谈判,当谈判陷入僵局的时候,当事人完全可以去喝茶、打球、聊天,让双方的律师去谈。因为律师不是当事人,能得出更为公平、合理的谈判方案,促进谈判的成功。

——作为谈判的评估者。对于客户来说,律师是个第三方评价者。律师因与谈判事项不存在利害关系,能够冷静、客观地看待问题,作为旁观者或职业选手,律师可以发挥积极的评价作用,对于客户的一时冲动和感情用事,以专业身份加以分析和提醒,避免背离谈判的目的。

——作为文件起草者。对于谈判的过程性文件,如谈判纪要、备忘录,以及达成共识后的合同等文件,都需要律师以精确的语言表达出来。当要酌定协议中

准确的语言时,还有可能产生分歧,需要继续谈判,此所谓“魔鬼就在细节中”。律师无论身处何种角色,都要理解客户的期望值,包括客户对谈判事项的期望值和对律师的期望值。律师应关注和了解客户的处境和需求。在谈判时,律师既不能挂一漏万,忽视客户的多重利益和需求,也要尽量找到各个需求之间的平衡点,达成令各方都能接受的解决方案。

律师谈判的分类

律师谈判的类型根据不同的标准,有多种不同的划分,但常见的是下述几类:——合作型和纠纷型。这是以谈判的性质为标准进行的分类。某一个项目的商务合作要启动,一般在委托人进行相应的专业论证的同时,应当邀请律师进行法律论证。如果均具有可行性,谈判启动。在谈判过程中,律师的作用是不可或缺的(详见本网“律师与谈判”和“企业与谈判”栏目相关文章)。律师最经常介入的商务合作谈判包括:公司事务、股权合作、企业并购、资产重组、企业融资、公司上市等。纠纷型谈判,是因为纠纷的产生而导致律师介入的一种谈判,律师介入的目的就是解决纠纷。这种谈判的对抗性很强,经常律师会被摆在冲突的中心,委托人最喜欢的一句话就是“有事找我的律师”。这种情况下律师的谈判功底显得更为重要,律师介入既可以让谈判在合法的框架下进行,也可以在当事人双方之间起到缓冲作用,有利于冲突的平息,纠纷的解决。

——主导型和辅助型。这是以律师影响谈判的程度为标准进行的分类。相当于律师在诉讼或仲裁中的特别授权代理和一般代理。有的委托人基于各种各样的原因,在谈判中给予律师极大的权限,律师在谈判中处于主导的地位,律师的意见几乎就是委托人的意见。而另外一种情况是,律师在谈判中只起辅助的作用,比如在谈判前给委托人进行法律指导,在谈判中需要律师出面的时候,律师针对委托人或对方的询问进行相应的解答、咨询,根据谈判的结果制作法律文书等,律师的作用是辅助的,基本上在谈判进行中不对双方谈判的实体问题作出意思表示,主要承担法律范围内的工作。

——独立型和团队型。这是以谈判人员的结构为标准进行的分类。有的律师喜欢独立作战,并宣称“律师是孤独的职业”,不管是进行谈判还是诉讼、仲裁等都是一人出马。而有的律师喜欢以两个、三个甚至更多人的不同大小的团队出面,每个成员之间分工合作,为委托人提供服务。当事人可以根据自己的委托事务选

择不同的服务方式。

但是并非所有律师都擅长谈判

尽管多数人都认为谈判是律师必须掌握的一项重要技能,但是只有少数律师真正意识到谈判是影响他们执业生涯成功与否的关键。如果你认为所有律师,特别是刚从法学院毕业或是执业经历太短的律师在谈判中也占有优势的话,那你就大错特错了。

有效的谈判对于任何法律事务的成功处理都是很重要的。虽然这是客观现实,但是这个重要的原则却被遗失在律师培训和法律实践的日常需求之外了。在谈判方面,律师并不比一般人更有天分。事实表明,谈判是一种后天的、可学习的技巧。

谈判教育培训被长期遗忘,导致律师谈判技巧培养的先天不足。20世纪90年代,美国一些大学法学院才开始提供旨在提高谈判技巧的课程。与美国法学院相比,谈判课程在中国法学教育中仍然是一片空白。中国的法学教育长期以来一直是以注释法学为中心,法学院没有开设谈判课程(现在有部分商学院开始开设谈判课程),连科班出身的律师也无缘接受系统的谈判专业训练,对律师进行谈判、调解等技巧方面的专门培训则更为鲜见,每年进行的律师业务培训也鲜有律师谈判的主题。

而在法学教育与法律执业越来越国际化的背景下,我国法学教育在这方面的缺失,对律师的执业理念产生了消极影响:首先,局限于现行法学课程体系的学生将不太可能通过非诉讼的手段帮助当事人解决纠纷,并促使纠纷双方达成相互满意的和解;其次,过于强调诉讼而漠视非诉讼的纠纷解决手段,只会鼓励律师在业务领域中仍继续专注于传统而忽略替代性机制的运用,使更多的纠纷走向法院,导致法院诉讼爆炸,案件裁判质量难以保证;再次,如果目前的这种趋势持续下去,可以预见中国律师与接受过以非诉讼方式处理纠纷(尤其是跨国纠纷)训练的外国同行比较将相形见拙。在全球化的影响日益凸现的今天,如果纠纷总是无法经由双方受过适当训练的法律执业者的协助得以平和、互益的解决而不得不挤入法院,跨国界的经济交往与合作将严重受制。

律师是以谈判为生的职业群体。律师的声望、和收入都受到其谈判能力的巨大影响。既然谈判对于律师那么重要,按照正常推理,人们会认为律师肯定在考虑

如何提高谈判技巧方面花费了大量时间。但是事实上并非如此。他们有很多理由来推搪:“我很忙”、“我是个律师,所有的律师都懂得如何谈判”、“谈判就像骑自行车一样容易”。事实上,没有一个律师会忙到那种程度,也没有任何事情能比谈判更重要,律师也并不是天生就具有谈判的能力。正是上述种种因素,导致了目前令人遗憾的现实状况:在中国执业律师群体中,真正重视和擅长谈判的律师已是凤毛麟角,而真正精通谈判并以此作为自己业务方向的律师则更为鲜见,根本无法适应经济快速发展的强烈要求,满足多元市场主体的迫切需要。

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