第一篇:民间借贷 夫妻个人债务代理词
章xx诉陶xx、和xx民间借贷纠纷一案
二审代理意见
尊敬的审判长、审判员:
依据法律规定,本所接受和xx的委托,指派我担任章xx诉陶xx、和xx民间借贷纠纷一案中和xx的诉讼代理人,参加本案的庭审。本案经充分的法庭调查,质证,辩论,结合查明的客观事实和法律适用,现发表以下代理意见,望法庭予以采纳:
一、本案的核心问题是陶xx所借债务是否用于夫妻家庭共同生活,从而认定是否属于夫妻共同债务!!
夫妻共同债务主要是基于夫妻家庭共同生活的需要,以及对共有财产的管理、使用、收益和处分而产生的债务,是否为夫妻共同债务不应仅以婚姻关系存续为依据,还应应综合考虑“婚姻关系存续”、“共同生活、利益共享”标准,再根据借款金额大小、是否必要、用途性质等因素综合判断“日常生活需要”。在婚姻关系存续期间,对超出夫妻日常事务代理权的大额借款中,夫妻双方应当平等协商,取得一致意见。
依据《婚姻法》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释
(一)》第十七条之规定,在婚姻存续期间,夫或妻因日常生活需要而处理夫妻共同财产的,任何一方有权决定,但如果夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重大决定的,夫妻双方应当平等协商取得一致意见,除非第三人善意的相信夫或妻一方的意思表示为夫妻双方意思表示。第三人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的,应对自己的“有理由相信”负举证责任,夫妻一方对“借款合意及未用于家庭生活”的证明只需达到较高程度的盖然性即可,并不需要达到高度盖然性要求。
具体到本案,假设陶xx向章xx所借款项是真实发生的,因陶xx向章xx借款会导致夫妻共同财产的增加或减少,属于对夫妻共同财产的处理,并且章xx主张的500万元的借款因借款数额巨大已属非因日常生活需要对夫妻共同财产做重大处理决定,陶xx与和xx应当协商并取得一致意见。因陶xx在夫妻关系存续期间嗜赌成瘾导致夫妻感情破裂,2015年6月8日陶xx与和xx协议离婚,在离婚协议中,双方就离婚涉及的子女抚养抚养权、探视权及其它事项做了明确约定。此约定中对于陶xx在夫妻关系存续期间向外所借的巨额债务并未做出约定,由此应确认该债务系陶xx的个人债务而非陶xx与和xx的共同债务。现陶xx无证据证明其在借款时告知和xx并征得同意,也无证据证明该笔借款用于其与和xx的共同生活即和xx对该笔借款作出事实上的追认,陶xx应当承担举证不能的不利后果。故陶xx向章xx借款产生的债务只是其个人债务而非与和xx的共同债务。
借款人章xx作为一个意思表示健全的正常人,从社会生活经验出发,应当知道陶xx向其借款“500万元”已严重超出了因日常生活需要对夫妻共同财产的处理,应当知道在未得到和xx授权的前提下,陶xx无权以个人名义代表和xx向其借款。章xx没有善意相信陶xx的个人意思表示是陶xx与和xx的共同意思表示的事实基础。章xx如果认为陶xx向其借款的意思表示是陶xx与和xx的共同意思表示,章xx应负有将借款事实告知和xx并取得同意的义务。但章xx在未将借款事实告知和xx并取得同意的前提下仍与陶xx签订《借款协议》、《借条》并借款“500万元”给陶xx,故章xx与陶xx之间的债务只能确认为章xx与陶xx的个人债务。和xx已经举证证明了该笔债务系陶xx的个人债务,故无《最高人民法院关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释
(二)》第二十四条适用的余地。另章xx也未能举证证明和xx对该债务发生后有过追认的意思表示或事实上的追认,故应承担举证不能的不利后果。因此,陶xx向章xx借款并未征得和xx的同意,章xx无善意相信陶xx借款的意思表示是其与和xx共同意思表示的事实基础。因此,依据《合同法》四十八条之规定,对章xx要求和xx承担连带清偿责任的请求依法不应当支持。
二、本案最重要的点是章xx在二审庭审中陈述:陶xx与章xx之间“有借有还,不然我也不会继续借给他„„陶xx转给我的钱是针对上一次借条所载明的金额的还款”,根据章xx提交的银行流水统计结果显示,陶xx不但还清甚至多还了200万元,如此一来,本案就属于严重的虚假诉讼!!
在二审庭审过程中,上诉人针对章xx提交的银行流水对账单质证时,章xx本人亲自陈述双方的借贷是“有借有还,不然我也不会继续借给他”,并且陈述陶xx转给她的款项是针对上一次借条所载明金额的还款,如此一来,根据章xx提供的银行流水统计的结果显示,陶xx不仅全部还清甚至多还了200万元,远远超出借款本金,既然款项已经还清,章xx竟然还凭着借条恶意起诉,根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十九条:“人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形,应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实,综合判断是否属于虚假民事诉讼 ”、第二十条:“经查明属于虚假民间借贷诉讼,原告申请撤诉的,人民法院不予准许,并应当根据民事诉讼法第一百一十二条之规定,判决驳回其请求。诉讼参与人或者其他人恶意制造、参与虚假诉讼,人民法院应当依照民事诉讼法第一百一十一条、第一百一十二条和第一百一十三条之规定,依法予以罚款、拘留;构成犯罪的,应当移送有管辖权的司法机关追究刑事责任。”因此,根据章xx提交的证据足以认定章xx与陶xx之间的债务已经全部结清,章xx涉嫌虚假诉讼,恳请贵院查明客观事实,依法驳回章xx的全部诉讼请求。
三、陶xx所借款项全部用于赌博和个人挥霍
(一)根据陶xx母亲提供给上诉人和xx的《港澳通行证》足以说明:陶xx自与章xx发生借款之日起,即201x年x月x日至201x年x月x日前往澳门共计x次,201x年x月x日至201x年x月x日前往缅甸共x次。短短的一年内,陶xx频繁赌博场所共x次,已经将全部借款消耗殆尽!
(二)陶xx在澳门办理了可享受奢华服务的名人坊-银河优越会黑卡
银河优越会是全澳门最佳的会籍之一,该卡是集娱乐、餐饮、住宿一体的会员卡,银河优越会黑卡会员身份显赫,并可享豪华升级服务,由顾客服务专员全程提供贴心照顾、住房免费升级至豪华套房、娱乐表演免费升级至VIP专区、酒店及餐饮服务享用优先通道及座位服务等。银河优越会员卡分为白卡、银卡和黑卡,黑卡是会员级别最高的卡。由此也足以说明陶xx在澳门赌博及挥霍。
(三)根据陶xx母亲做所的调查笔录也证实了陶xx向章xx多次大额借款均用于澳门、缅甸等地方的赌场赌博和个人挥霍,并且在此期间,陶xx与章xx并未购买房产或车辆等花费较高的财产,由此更能确认陶xx的借款并未用于夫妻家庭共同生活。
四、章xx作为国家公务员,拥有如此巨额的资金,严重超出国家公务员收入标准,并且以公务员身份每月4分的利息向他人放高利贷,涉嫌非法经营罪。
章xx系国家公务员,其拥有的资金数额与公务员收入标准严重不匹配,依法应当对其资金来源调查核实,另外,章xx长期一每月四分的高利贷向他人放款盈利,严重扰乱了金融秩序,已经涉嫌非法经营罪,肯请法院将本案移送至公安机关和纪律检察机关,追究章xx的刑事责任。
五、原审判决事实认定不清、证据不足,程序不合法,恳请贵院依法将本案发回重审或依法改判。
首先,本案核心人物陶xx未到庭,其他案外人均未到庭说明情况,无法查清本案客观事实,法院不能依法章xx的单方陈述便将借条所载明的金额认定为夫妻共同债务从而要求和xx连带承担。
其次,原审法院对和xx提交的证据置之不理、未进行举证质证,在判决中也未体现双方组织证据的情况,请问原审法院判决的依据何在??
再次,不同时间、不同金额的借款不应当作为同一法律关系来处理,更不能在同一案件中笼统处理掉,且201x年 x月x日 陶xx向章xx出具的借款金额为x万元的债权已经超过诉讼时效,依法不应当支持。
六、和xx因陶xx债务问题导致生活窘迫、居无定所,只能依靠和xx年迈的父母维持,陶xx不出现,所有债务人步步紧逼和xx,上门威胁和xx3岁女儿的人身安全,和xx现已被逼入绝境!自从章xx带人上门追讨债务时和xx才知晓陶xx存在如此巨额的债务,因陶xx的债务问题,和xx的工资、公积金等收入全部被法院冻结,而陶xx自离婚至今未支付过一分抚养费,法院也没有依法将冻结的生活费按比例返给和xx,导致和xx居无定所、生活窘迫,不得不带着3岁女儿与和xx父母居住在一起,现和xx的及其3岁女儿的 生活费全部靠和xx年迈的父母的微薄收入维持,而陶xx自事发至今拒不出面解决债务问题,陶xx母亲也拒绝提供陶xx的下落,所有的债务人只能揪着和xx不放,和xx为了保护女儿的学业和健康成长,无法向陶xx一样随意消失、哪里落地哪里就是家,只能硬着头皮独自面对所有的压力和痛苦,现因陶xx的巨额债务导致和xx及其女儿陷入巨大的痛苦之中!
综上:原审法院在主债务人陶xx、案外人陆鹏飞等人未到庭的情况下就随意认定案件性质,在庭审中根本未听取和xx的辩论意见,判决中也未体现双方证据情况,请问原审法院判决的依据何在?在章xx提供的银行流水中显示陶xx已经多还了200万元的情况下,原审法院无视该事实依然判决支持章xx的诉讼请求,请问!这样的判决如何体现公平公正?这样的判决如何建立公信力及权威性?如果法院针对这样的行为仍判决支持的话是否有纵容犯罪的嫌疑?在和xx不知情、借款也未用于夫妻共同生活的情况下仍判定为夫妻共同债务,这只能将和xx逼上绝境!苦不堪言!痛不欲生!
鉴于该案属于系列案,建议贵院依法查明办案的全部客观事实,依法公平公正的作出裁判为谢!
此致 xxx人民法院
代理人:xxxx
第二篇:民间借贷代理词
审判员:
安徽金的律师事务所受原告刘梅的委托、指派我们诉刘晓芹、叶树青民间借款纠纷一审诉讼代理人。根据刚才的法庭调查并结合本案事实,发表如下代理意见:
一、本案借贷关系事实清楚,证据确实、充分。被告应当向原告返还借款并支付利息。
通过庭审调查以及原告提交的相应证据,2013年6月4日,原告刘梅将10万元借给被告刘晓芹,被告将此款用于其儿子去美国留学所用。该事实有被告于2014年7月20日出具的借条为证。后在原告的多次催要下,被告说会归还该借款,但迟迟不归还。原告已经履行了贷款的交付义务而被告却迟迟没有履行还款的义务。该行为已构成违约并严重侵害了原告的合法利益。根据《中华人民共和国民法通则》第84条:“债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务”及《中华人民共和国合同法》第206条第2款:“对借款期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”因此,被告应当向原告返还借款,并自2014年7月20日起按照中国人民银行同期贷款利率计算利息至实际清偿之日止。
二、被告刘晓芹向原告借款,系夫妻共同债务。本案中,被告刘晓芹向原告借款10万元,系被告刘晓芹和被告叶树青夫妻关系存续期间,根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释
(二)》第24条:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应当按照夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”因此,该借款虽然是以被告刘晓芹个人名义所负债务,但两被告均认可且被告叶树青也没有证据证明原告借给被告刘晓芹系个人债务。应认定为夫妻共同债务。
综上所述,我们认为,被告刘晓芹向原告借款后,至今拖欠不还的行为已经构成违约,且严重侵害了原告的合法权益。本案借贷关系事实清楚,法律关系明确。原告提供证据材料来源合法,达到证明目的。且被告对借款事实也予以了认可。为了维护原告的合法权利,特请贵院在查明案件事实的基础上,结合现行、有效的法律、法规和司法解释的相关规定,依法支持原告的全部诉讼请求。
以上代理意见请合议庭充分考虑并采纳。
代理人: 2015年9月9日
第三篇:民间借贷代理词
尊敬的审判长、审判员:
福建温陵律师事务所依法接受原告的委托,并指派我们作为其一审代理人,现我们就本案的事实和有关法律提出如下代理意见:
一、原告与被告签定的借款合同合法有效,事实清楚。
被告向原告的借款事实十分清楚。2009年10月22日被告向原告借款260000元,双方签订了借款合同,并且被告写下借条,表明收到借款。后被告又于2010年10月26日、2011年1月2日分别借款4000元和800元,有被告亲笔出具的借条二张为证。双方之间所签定的借款合同系双方的真实意思表示,并不违反法律的强制规定,双方属于合法的借贷关系,应受法律保护。
二、原告的合法权益应受保护,被告应返还借款及借款利息。
被告向原告借款人民币264800元事实清楚,证据充分。双方于2009年10月22日在借款合同中规定:自2010年10月22日起,刘玉文尽快为杨玉霞解决本金。2010年8月10日后原告一直向被告催要欠款,被告都说没钱。
此外,被告于2010年10月26日、2011年1月2日向原告借款4000元和800元,没有规定还款日期。根据《中华人民共同国合同法》第六十二条第四款规定:“履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。”现经原告多次催讨,而被告却不返还,所以原告特向贵院提起诉讼,要求被告返还借款及利息的损失应予支持。
以上代理意见,请合议庭在合议时参考并盼望予以采纳。谢谢!
尊敬的审判长:
浙江永上律师事务所接受陈某某的委托,指派本律师担任其诉王某某民间借贷纠纷一案的一审代理人。开庭前我查阅了本案的相关证据,询问了有关当事人,了解了本案的具体情况,现就本案发表代理意见如下:
一、原被告之间借款关系明确,事实清楚
被告于2005年6月17日向原告出具借条一份,载明“今借到陈某人民币拾万元整,利息为每月1000元,阴历年2005年年底还清,如没有归还,利息每个月5000元”。该借条载明的出借人“陈某”系本案原告“陈某某”的平时工作生活用名,系同一人。该事实有借条一份和三份证人证言以及购货单佐证,明确清楚。
二、被告不按期还款,应承担合同约定违约责任
原告向被告给付100000元借款后,至双方约定还款日期2005年农历年底(2006年1月27日),被告未归还借款及利息,已经构成了违约,应立即归还借款本金及利息,并承担合同约定的违约责任,共计人民币223800元。具体计算方式为:
1、本金100000元;
2、约定借款期间利息:约定借款期间2005年6月17日———2006年1月27日(2005年阴历年底),共7个月零10天,约定借款期间利息标准为1000元/月,故根据《最高人民法院印发<关于人民法院审理借贷案件的通知若干意见>》第6条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握,但最高不得超过银行同类贷款里的四倍(包含利率本数),同时结合人民银行公布的金融机构2004年10月29日起的人民币贷款基准利率1年期的为5.58%,借款约定100元/月,换算成年利率为12%,未超过四倍,该利息约定应受法律保护。其数额为:约定借款期间*约定借款期间利息=1000*7.3=7300元。
3、逾期还款的违约金:逾期还款期间:2006年1月28日——2008年3月8日,共25.3个月,500*25.3共126500元
逾期付款期间的利息实际为逾期付款违约金,其与借款期间利息属于不同性质,不受最高人民法院关于审理借贷案件的通知若干意见中民间借贷利率最高不超过银行同类贷款利率的四倍的约束。故被告应按照合同法第207条“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”之规定,给付原告违约金计:126500元。
综上所述,被告应向原告给付本金100000元、借款期间利息7300元、逾期还款违约金 126500 元,合计233800元。以上意见请合议庭参考,依法做出判决!
代理人: 2008年 月 日
第四篇:民间借贷代理词(原告)(写写帮推荐)
代
理
词
尊敬的审判长、审判员:
浙江红大律师事务所依法接受原告的委托,并指派我们作为其一审代理人,现我们就本案的事实和有关法律提出如下代理意见:
一、原告与被告签定的借款合同合法有效,事实清楚。
被告向原告的借款事实十分清楚。2010年2月13日、5月8日被告向原告借款80000元,双方签订了借款合同,并且被告写下借条,表明收到借款。有被告亲笔出具的借条二张为证。第二被告自愿为第一被告承担保证责任。双方之间所签定的借款合同系双方的真实意思表示,并不违反法律的强制规定,双方属于合法的借贷关系,应受法律保护。
二、原告的合法权益应受保护,被告应返还借款及借款利息。被告向原告借款人民币80000元事实清楚,证据充分。双方于2010年2月13日、5月8日出具了2分借条,第二被告自愿为其借款担保,现被告无力偿还,担保人应当承担担保责任。后原告一直向被告催要欠款,被告都说没钱。
根据《中华人民共同国合同法》第六十二条第四款规定:“履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。”现经原告多次催讨,而被告却不返还,所以原告特向贵院提起诉讼,要求被告返还借款及利息的损失应予支持。
以上代理意见,请合议庭在合议时参考并盼望予以采纳。谢谢!
第五篇:一起民间借贷案件的代理词民事诉讼文书
一起民间借贷案件的代理词民事诉讼文
书
审判长、审判员:
我接受原告刘xx的委托作为其委托代理人参与本案诉讼,庭审前我们认真核实相关证据、查找法律根据,通过今天的法庭调查,对本案的事实有了清楚了解,现结合事实和法律发表如下代理意见:
一、本案被告从原告处借款的事实十分清楚
XX年4月17日xx县公安局工作人员对被告进行询问时,被告明确回答“通过我给梁xx两万元钱,这钱不是我的,是俺单位刘xx的,1997年他分两次给我”、“这钱是刘xx的”。两份证人证言也对此予以印证,各份证据之间形成有效链条,均证实这样的事实:1997年原告分两次借给被告XX0元钱。此外,根据原被告共同确认,被告于XX年偿还3000元,下余17000元至今未还。
二、本案所涉借款与梁运松无关,双方之间属于合法的借贷关系
庭审中,虽然被告一再强调从原告处借款项后自己未用,而是交给闫xx,闫xx又交给梁xx,但根据原告的陈述及庭审的调查情况来看,作为原告的刘xx对款项借出后的去向并不明了,只是在后来的催要过程中才从被告处得知,因此该款项的去向与原告无关。另外,根据法律规定,原告作为出借人没有询问和得知款项去向及款项借出后如何使用的义务,原告对此不承担任何责任。如果被告从原告处借得款项后将该款项抛弃,那么是否原告也要对此负责呢?答案是不言而喻的!因此,被告与梁xx之间合法或者非法关系与原告无关,其行为性质不影响原告与被告之间存在的合法借贷关系!被告妄图将自己的责任转嫁给原告,是不符合法律规定的!
三、本案不超过诉讼时效,原告的权利应当得到保护
款项借出后,原告一直未间断向被告催要,因此本案的诉讼时效一直处于不断中断之中,不存在超过诉讼时效的问题。退一万步讲,即使款项借出后,原告一直未催要。因为从原告处借款时,双方只约定原告需要用时被告返还,并没有确定具体的还款期限,因此该借贷合同属于未约定债务履行期限的法律行为,根据规定,未约定履行期限的法律行为,从债权人主张债权的次日起计算诉讼时效。本案中,原告因需用钱,遂于XX年底向被告主张权利,被告偿还原告3000元钱。从 XX年开始起算,到原告起诉时止,未超过法定的2年诉讼时效。
因此,本案借款事实十分清楚,借贷关系合法有效,且未超过法定诉讼时效,因此被告应当承担偿还责任。
以上代理意见,请合议庭合议时予以充分考虑!