股权转让与股权质押的问题探讨[合集五篇]

第一篇：股权转让与股权质押的问题探讨

股权转让与股权质押的问题探讨

《担保法》中规定了股权质押作为一种担保方式存在，但在现实担保业务操作中，工商登记部门目前尚未认可对于担保机构反担保措施中涉及的股权质押，而只受理股权转让办理业务。然而，股权质押与股权转让是两个性质截然不同的概念。本文中主要探讨有限责任公司股权质押的实际操作程序和目的，以及股权质押与股权转让的区别和利弊。

一、股权质押的概念

所谓股权质押，简单而言，是指出质人以其所拥有的股权作为质押标的物而设立的质押。按照目前世界上大多数国家有关担保的法律制度的规定，质押以其标的物为标准，可分为动产质押和权利质押。股权质押就属于权利质押的一种。因设立股权质押而使债权人取得对质押股权的担保物权，为股权质押。

二、股权质押的操作程序

1、了解出质人及拟质押股权的有关情况。

⑴仔细审查有限责任公司章程中是否有对股东禁止股权质押和时间上的特殊规定；

⑵在公司章程中核实出质人的身份名称、出资方式、金额等相关信息以及出质人应出具对拟质押的股权未重复质押的证明；

⑶出质人应提供有会计师事务所对其股权出资而出具的验资报告；（注：新公司法第26条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。）⑷出质人的出资证明书。

2、出质的股权须有该公司过半数以上股东同意出质的决议。

3、出质人签订股权质押合同，并将出资证明书交给质押权人。

4、将“###的股权已经质押给###，不能再转让和重复质押股权”注明在公司章程中和记载于股东名册中。（注：还要记载到工商部门的该公司花名册和章程中。）

三、质权的实现

1、协议实现

由质权人与出质人协商，以折价、拍卖或变卖的方式依法转让实现质权，质权人就所得价款优先受偿。

2、诉讼实现

如出质人拒绝或协商不能，则质权人有权向法院提起诉讼要求实现质权。

四、股权转让的概念和操作要求

所谓股权转让，是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式，我国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。股权转让协议是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表示。股权转让是一种物权变动行为，股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股东，取得股东权。根据《合同法》第四十四条第一款的规定，股权转让合同自成立时生效。对于有限责任公司来说，《公司法》第三十六条规定：股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册。《公司登记管理条例》第三十一条规定：有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明。可见，在有限责任公司，受让人即使签订了股权转让合同，且合同已经生效，在公司为其履行股东名册登记变更程序之前，尚不能认定其已取得了股东资格，只有在公司股东名册变更并进行工商变更登记之后，新老股东的交替方才在法律上真正完成，并具有了社会公示性。

五、股权质押与股权转让的利弊

有限责任公司的股权质押比股权转让最为重要的一点优势就在于：股权质押是一种权利，它并不承担该公司经营过程中的负债和纠纷，最终目的是质押权人实现回收给出质人的借款；但是，股权转让可以简单来说，是一种受让人和转让人之间的买卖行为，受让人已成为公司的一名股东，要参与公司的经营、决策，并承担公司的债务。

但对于以有限责任公司的股份出质的，法律上只规定自股份出质记载于股东名册之日起生效，没有向有关管理部门办理出质登记的要求，如果出质人不遵守诚实信用的原则，不将该股权出质的事实登记在股东名册上，或者虽然出质时登记在股东名册上，但事后私自将该登记予以删改甚至重新制作一份股东名册，将该股权非法转让或者将其重复质押给其他人，就会严重危及到质押权人质权的实现。

第二篇：股权转让与实际交付

股权转让与实际交付

股权的转让是股东行使股权经常而普遍的方式，因股权转让而发生的争议在公司法方面的诉讼中为数甚多。股权本是一种十分特殊的民事权利，其转让虽采取签订合同或协议的一般民事法律形式，但因其特殊性而在生效要件和转让等方面与一般财产权的转让有所不同，公司实务中当事人的行为又常表现出千差万别的不规范状态。如何认定股权转让行为的效力，应采取何种转让的方式，并在此基础上认定当事人的民事责任，就成为司法实践中又一十分重要的公司法实务问题。

一、股权转让合同的成立与生效

合同的成立与合同的生效是两个不同的法律问题。多数民事合同，其成立与生效一般同时发生，即在当事人意思表示一致、签订合同的同时，合同约定的权利义务也就生效了。但股权转让合同与许多民事合同不同，它更多地具有法定的生效要件或附有约定的生效条件。如中外合资企业的股权转让必须经过原批准机关的批准，获得批准就成为此种股权转让的法定生效要件。有的股权转让合同规定，本合同经甲方公司董事会或股东大会决议通过后生效，或约定本合同自公司其他股东承诺放弃受让股权时起生效等，此属典型的约定生效条件。因此，一个已经签订或成立的股权转让合同并不一定是已经生效的合同，签约的当事人可以有意识地在股权转让合同中附加延缓或约束生效的条件，司法机关或仲裁机构在认定合同效力时也应特别注意对生效要件的审查。

二、股权转让合同的生效与实际转让

合同的生效不等于合同的履行，股权转让合同的生效也不等于股权的实际转让。当事人经常发生误解，在合同生效之后，认为股权就当然转让，受让人就已经成为公司的股东。但实际上，合同的生效只是确定了当事人转让股权的权利和义务，股权的实际转让还有赖于对合同的实际履行。股权的实际转让就是股权的交付，合同生效后，当事人可能依约履行，将股权交付受让方，也可能一方或双方违反合同而拒不交付股权或拒绝接受，在此情况下，股

权的转让就处于合同生效而未实际履行的状态，受让方享有的就只是股权交付和违约赔偿的请求权。

需要指出，股权交易中，股权的实际转让具有特别重要的法律意义。股权是既含权利、也含义务和责任的综合性权益，对于资产结构和经营效益良好的公司，股权意味着更多的利益，反之，股权则意味着更多的风险和责任，尤其是股东出资不到位或公司已资不抵债的股权，受让股权就意味着受让责任和风险。股权的实际转让意味着利益和风险的实际转移，如同买卖合同标的物的风险转让一样，只不过股权转让的风险不是股权的毁损灭失，而是转让前后股权价值的重大变化，实际转让前的利益和风险归转让人，此后的利益和风险则归受让人。当事人之间因股权转让而产生的许多利益冲突和诉讼纷争正是由此引发。

三、股权交付的法律构成股权的交付是履行股权转让协议最重要的法律行为。股权是无体财产，不可能像有体物一样进行物理形态的移转，其交付转让与物的交付转让具有完全不同的特点。完整有效的股权交付应包括股权权属变更和股权权能移转两方面的内容。各种股权，从有限公司的出资证明书到股份有限公司的股票，都有各自的权属证明形式，要实现股权的转让首先要根据各种股权特定的权属证明形式进行相应的变更。需要指出的是，有些情况下，权属的变更并不只是双方当事人的意志和行为，在法律明定股权转让需经有关机关批准的情况下，此种权属的变更必须获准后才能进行或生效。同时，股权权能的移转是股权交付又一重要的方面。权能的移转是指股东享有的各种权利，包括参与公司管理的共益权和分配公司盈利的自益权等实际地转由受让人行使。如果说权属的变更是属法律上的股权交付，那么，权能的移转就是事实上的股权交付，二者共同构成股权移转不可分割的两个方面。权属变更的价值在于法律对股权的认定和法律风险的防范，权能移转的价值则在于股东投资的财产利益和其它权益的实现。实践中，当事人对股权的交付并不总是能做到权属变更和权能移转的完整交付，只办理了权属变更而未移转权能或只移转了权能而未办理权属变更的情况时常发生，这是产生股权转让纠纷的又一客观原因。

四、股权的表现形式与权属变更

股权的交付与股权本身的表现形式有直接的联系。股权与专利权、商标权或土地使用权等别的权利不同，没有特定、统一的权利证书，不同类型的公司，具有不同的股权表现形式。有限公司的股权是通过出资证明书、股东名册、公司注册登记文件三种形式表现的。出资证明书是公司向其股东签发的证明股东身份和股东权利的基本法律文件。股东名册是有限公司持有的记载其股东名单的书面文件。公司注册登记文件是工商行政机关持有的证明股东身份和权利的官方文件。

一般情况下，上述文件对股东身份的记载是相同的，不会发生矛盾和冲突。但由于各种原因，也会经常出现相互间的不一致，例如，股权转让后，股东名册中已作记载但尚未办理股东变更登记，或已办理股东的变更登记但在股东名册中未作相应记载。究竟应以出资证明书的转让、股东名册的记载还是以股东的变更登记作为股权权属变更的标志？现行立法尚缺少具体的规定，只能根据法律的一般原则和原理作出分析和选择。

综合分析表明，股权的变更登记应具有更强的法律效力，以其作为股权权属变更的要件具有更充分的理由：其一，在法律上，以登记获得的权利通常都以登记形式转移。专利权的转让以转让登记为要件，商标权的转让以公告为要件，股东的股权产生于公司的登记和成立，其转让当以登记为要件；其二，出资证明书和股东名册只是公司出具和控制的股权证明形式，易出现不规范的随意行为，不具有登记所具有的公示力和公信力；其三，股权代表着十分重要的财产利益，其财产价值许多情况下要远大于其他财产，甚至不动产，为防止和减少可能的纷争，有必要规定与不动产转让类似的登记生效要件。

与有限公司有所不同的是，股份有限公司的股权或股份表现为股票的形式，而股票作为有价证券，其权利与证券具有密不可分的联系，股份的转让是以股票的转移为要件。依据公司法，记名股票以背书方式转让，无记名股票以交付方式转让，即由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。需要说明的是，实践中，一些股份公司的运作并不规范，有的未向股东交付股票，有的甚至根本未印制正式的股票，对此，应根据具体情况，综合发起人协议、公司章程、股款交纳证明、股东名册和注册登记文件各种形式确认股权并办理相应的变更手续。对于上市公司的股份，因其采取无纸化形式，股份的证明形式就是中央证券登记公司的股票登记。这种转让通过证券交易所的自动交易系统进行，而转让的完成则以清算交割作为标志，其中，中央证券登记公司为股票的转让办理过户登记手续。因此，上市公司的股

份转让以证券的登记过户为要件当不存异议。

五、股权实际转让认定中的两种情况

已参与公司管理或行使股东权利是否构成股权的实际转让？本来，只有股东才享有股权，才可能参与公司管理事务和行使股权，然而，实践中，受让方在根本未办理或正在办理股权变更手续的情况下，就已实际参与公司管理和行使股东权利，包括在股东决议上签字或分配公司盈利，有的甚至担任了公司的董事长或总经理。此种情况显然属于股权转让协议的实际履行和股权交付中的权能移转，但却不是实际履行行为和交付行为的全部。而股权转让更重要的是权属的变更，因此，参与管理和行使股权并不构成股权的实际转让。

已支付股权受让款是否成为股权已转让的标志？实务中，许多当事人依照约定向受让方支付了股款，但却未办理其它股权转让手续，这种情况同样不能认定为股权已经转让。股款的支付无疑是履行股权转让协议最重要的行为，但却只是受让方单方的履行行为，它并不当然意味着转让方也履行了对应的交付行为，而股权的转让恰好不取决于受让方而取决于转让方的履行。反之，如果转让方已交付股权给受让方，即使受让方未支付股款，也不会改变股权已经转让的事实。当然，已支付股款的受让方无疑有充分的理由要求转让方向其交付股权并追究其违约责任。

第三篇：资产转让与股权转让的区别

资产转让与股权转让的区别？

[ 2010-3-11 9:27:00 | By: 丁玲律师 ]

首先，转让的客体不同，前者为资产，后者为股份。资产来源于三个方面，即股东（出资人）对于公司投入的资本金、公司在生产经营过程中积累的和通过举债所获得的资金来源。股权则不同，它只存在于公司中，不是公司制企业就不存在股份。

其次，交易的主体不同。资产的所有者是公司，股权的所有者是股东。公司有权转让属于自己的资产，而不能转让属于公司股东的股权，否则就是侵犯股东权利的行为。相应地，公司股东只能转让自己拥有的对公司的股份，不能转让公司的资产，否则就是股东对公司权利的侵犯。因为股东在投资设立公司时就已经把财产所有权交付给公司，以丧失对该财产的所有权获得股权。公司一旦注册成功，就成为一个与公司股东完全不同的独立的民事主体，具有独立的人格，它与公司的股东是平等关系。

再次，一旦转让活动被认为是资产转让，就应缴纳营业税，而如果被认定为股权转让，则不需缴纳营业税。因此，一项交易被认定为资产转让还是股权转让，对于公司或者个人来说利益攸关。尤其是一些巨额的交易，营业税可能高达几百万元之巨。

因此，资产转让不能等同于股权转让，必须明确转让性质。而在工商部门也只可办理股权转让的变更登记。

股权转让与资产转让的区别？

股权转让与资产转让是两个不同的概念，其主要区别如下：一是转让的客体不同，股权转让所转让的是股权，资产转让所让渡的是资产。就资产而言，与其说是一个法律概念，不如说是一个经济学或会计学概念。资产是指企业拥用或控制的能以货币计量的经济资源，包括机器设备、现金、土地使用权等。就一个公司或企业来说，资产来自于两个方面，即股东对公司的出资和公司运营过程中通过借贷等方式获得的财产，它是一个总体概念。而股权只存在于公司中，不是公司制企业就没有股权。

二是交易的主体不同。无论何种转让，对转让标的拥有处分权是其基本前提。股权的享有者是股东，而非公司，因此股权转让的主体必然是股东；而公司的资产属于公司所有，资产转让的主体必然是公司。公司有权转让属于自己的资产，而不能转让属于公司股东的股权，否则就是无权处分，侵犯股东权利；相反，公司股东只能转让自己拥有的对公司的股权，而无权转让公司的资产，否则就是对公司权益的侵犯。此外，必须注意的是，实践中的“整体资产转让”（买公司），其转让内容和公司全部股权转让并无不同，其法律后果也不存在差异，且此种“整体资产转让”（买公司）的主体均是股东，而公司本身

第四篇：并购中股权质押问题

并购中股权质押问题的专题分析

由于我国公司法、担保法及相关司法解释对股权质押的规定不尽明确，在实践中也易于产生分歧 和纠纷，新出台的物权法对股权质权设立的规定也有一定变化，本文借此就股权质押进一步梳理 分析，以期裨益我国担保制度的完善。

一、概述

股权质押，是一种担保方式，即为担保债务的履行，债务人或者第三人依法将其股权出质给债权 人，债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该股权优先受偿。这里的“股权”既包括有限责任公司的股东出资，也包括股份有限公司的上市或非上市股票；股权 的所有人为出质人，既可能是债务人也可能是第三人；债权人为质权人，其“优先受偿”主要指在 债务人不履行债务时，依法变卖、拍卖出质股权后优先于出质人的其他债权人受偿所得价款的权 利。

由于在股权质押期间，除转让股权和收取红利受到一定限制外，出质人的其他股东权利基本不受 影响。因此股权质押是担保人非常好的选择，在不具备其他形式担保条件时更是如此；如果出质 的是挂牌上市的股票或者优质公司的股份，则债权人不必过于担心该股权的流动性。所以，尽管 在实践中还存在诸多问题，但股权质押还是有着广泛的应用前景。

股权质押涉及的主要问题，可归纳为： 什么样的股权可以出质？股权质押如何设定？股权质押对 各方的拘束力如何？股权出质人如何承担担保责任？简言之，即股权质押的限制、股权质押的设 定、股权质押的效力以及股权质权的实现等问题。

二、股权质押的限制

我国对股权质押的限制，可分为直接限制和间接限制。

直接限制即直接对质押的股权或者质押条件进行法律限制，如规定：

1）公司不得接受本公司的 股票作为质押权的标的；

2）管理层受让企业国有产权时，不得向包括标的企业在内的国有及 国有控股企业融资，不得以这些企业的国有产权或资产为管理层融资提供质押；

3）国有股东 授权代表单位持有的国有股只限于为本单位及其全资或控股子公司提供质押，用于质押的国有股 数量不得超过其所持该上市公司国有股总额的 50％，且必须事先进行充分的可行性论证，明确 资金用途（不得用于买卖股票），制订还款计划，并经董事会(不设董事会的由总经理办公会)审 议决定；

4）外商投资企业的投资者不得质押未缴付出资部分的股权，经企业其他投资者同意 质押股权的，还须经审批机关批准和备案，否则质押行为无效；

5）证券公司向商业银行股票 质押贷款时，质押的股票不得是上一亏损的上市公司股票、前六个月内股票价格的波动幅度（最高价/最低价）超过 200%的股票、证券交易所特别处理或停牌、除牌的股票。

对股权质押的间接限制，主要表现为我国对股权转让的限制。因为股权质押的潜在后果，就是在 债务人不偿还债务时，可以折价或者拍卖或协议转让出质股权。我国担保法也明确限定“依法可 以转让的股份、股票”可以质押，以有限责任公司和股份有限公司的股份出质的，适用公司法股 份转让的有关规定。是故，股权质押与股权转让两者密不可分，“依法可以转让”是股权质押的必要前提。但基于法人治理、国有资产保值、国家经济安全等考虑，我国公司法以及外商投资、证券监管及国有资产 管理等部门对股权转让进行了诸多限制，客观上起到了限制股权质押的后果。

如针对有限责任公司规定，公司股东向股东以外的人转让股权，应经其他股东过半数同意。针对 股份有限公司规定：

1）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公 开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。

2）股 东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行记名股票转让的股东 名册变更登记。

3）在任职期间，公司董事、监事、高级管理人员每年转让的股份不得超过其所 持有本公司股份总数的百分之二十五； 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转 让；在离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份； 本人承诺一定期限内不转让所持本公司股份并在该期限内的，不得转让其股份。

4）持有上市 公司 5%以上股份的股东，不得在买入后六个月内将该股份卖出。

5）在上市公司收购中，收购 人对所持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的六个月内不得转让。

如针对国有股权转让规定，国有股权转让需经有关国有资产监督管理机构批准。转让全部国有股 权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，需报本级人民政府批准。再如针对外商投资企业限定：

1）未经合营各方同意，中外合资经营企业的股东不得转让股权；

2）在不符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、环保等政策的情况 下，境内企业股东不得向外国投资者转让股权 ；

3）外商投资股份有限公司股东转让股权，不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本 的 25%，发起人股份的转让则还须在公司设立登记 3 年后进行，并经公司原审批机关批准 ；

4）如果股权转让导致中国自然人成为外商投资企业的股东，则外商投资企业的外方股东不得 将其股权转让给中国自然人 ；

5）向实施战略投资的外国投资者转让上市公司 A 股，该外国投资者首次投资完成后取得的股 份比例不低于该公司已发行股份的百分之十（特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除 外），且该投资者取得的上市公司 A 股股份三年内不得转让。因此，要有效设定股权质押，各方就必须认真对待上述及类似有关股权质押与转让的法律限制。而由于股东可通过公司章程依法限制股权转让和股权质押，质押各方还必须同时审查公司章程。否则，整个担保方案可能因质押合同或股权出质的效力问题而功亏一篑。

三、股权质押的设定

设定股权质押，一是要签订股权质押合同，二是要办理股权出质登记。前者在于明确出质人和质 权人之间的权利义务，后者在于对外公示以确立质权人对抗第三人的优先受偿权。根据我国物权法第 226 条规定，“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同”。由于权 利质押没有规定的内容，可适用动产质押的规定，因此权利质押合同也包括被担保的主债权种类、数额、债务人债务履行期、质物情况、质押担保的范围等动产质押合同的内容，且不得作流质约 定即约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，股权的所有权转移为质权人所有。

关于质押合同的生效时间，最高法院关于担保法的司法解释第 103 条规定，以上市公司的股份 出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效； 以非上市公司的股份出 质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。因此，股权质押合同的生效时间也就是 出质股权登记的时间，且对非上市公司股份出质的登记地在公司而不是工商局。如 2006 年 4 月 24 日，国家工商行政管理总局也还只把工商行政管理部门作为外商投资的公司的股东办理股权 质押的备案机关。但担保法和最高院此规定一直不断为学者诟病，因为它实质将质押合同生效与质权设立混为一 谈，而根据物权行为理论来看，质押合同是物权变动的起因，质权设定则是物权变动的结果，原因应当与结果相分离。从目的看，质押合同重在明确出质人和质权人的权利义务，质权设定则重在确立质权人对抗第三人的优先权，质押合同生效不等于股权完成设质，两者关系同房屋买卖合 同生效与房产权属变更登记的关系实无二致。

我国物权法显然已开始有意将质权设立与质押合同生效区分开来，该法第 226 条明确规定出质 设立时间，即“以证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记 时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”。但问题依然没有解决，因为综合担保法、最高法院有关担保法的解释和物权法规定看： 以上市公司的股份出质的，质押合同生效与质权设立时间是一致的，即以“证券登记结算机构办理出质登记”为准；以非上市 公司的股份出质的，质押合同生效与质权设立时间是不一致的，前者是“自股份出质记载于股东 名册之日”，后者是“自工商行政管理部门办理出质登记时”。因此物权法第 226 条仅改变了非上 市股权的质权设立条件和时间，并不改变担保法有关质押合同生效规定，非上市股权的质押合同 “自股份出质记载于股东名册之日”的规定依然有效。而在实践中，非上市股权质押有可能已“记载于股东名册”而未在“工商行政管理部门办理出质登 记”，或者已在“工商行政管理部门办理出质登记”而未“记载于股东名册”。前者导致质权未能设立，从而使质权人无法以优先受偿权对抗第三人； 后者则可能导致质押合同存在效力缺陷，致使质权 设立的基础存在重大瑕疵。这是我国立法需进一步完善之处，也无疑应引起质权人的足够重视。

四、股权质押的效力

股权质押合同生效并完成股权出质登记后，就产生法律拘束力，各方由此享有权利和承担义务。由于质权人的权利往往就是出质人的义务，这里着重从质权人一方的权利来分析。

（1）限制质物转让。股权一旦被出质，则未经质权人同意，出质人不得将该股权转让给第三人。由于质押事项已经在证券登记结算机构或工商管理部门登记公示，第三人也不得以不知情而辩称 自己为善意第三人，进而主张股权转让有效和办理转让手续。当然，如果出质人只是将其部分股 权出质，则除非有特别约定，出质人将剩余股权转让或质押应不受质权人限制。

（2）收取孳息。除非在质押合同中明确排除，否则质权人有权收取出质股权产生的孳息（股息 或红利），出质人不得拒绝。一般来说，在债务人不清偿债务的情况下，质权人将孳息充抵主债 务不存在争议。但在债务人不存在不履行债务行为时，出质人应如何处理孳息却值得商榷，因为 除规定“孳息应先充抵收取孳息的费用”外，关于质权人如何处置孳息法律再未予明确。笔者认为，质权人行使质权的前提，是债务人不履行债务或者出质人出现担保能力严重不足的情形，否则质 权人虽有权持有孳息，但尚无权立即充抵债务。在债务人清偿主债务后，质权人应返还孳息（扣 除收取孳息的费用），而且孳息余额的利息也当按照同期银行存款利率一并返还。

（3）物上代位权。我国担保法规定，因出质物灭失所得的赔偿金，应作为出质财产，质权人有权要求提存或提前清偿债务。与一般动产不同，出质股权一般在公司解散或破产的情况 下才会“灭失”，这时质权人享有的优先受偿权并不是针对公司全部剩余财产，而仅限于出质股东 自身可分配到的公司剩余财产。考虑到对质权人的重大影响，质权人宜在质押合同中约定，未经 质权人同意或提供其他担保，出质人不得提议解散公司或申请公司破产，或者对其他股东此类提 议投票支持。出质人违反的，应追究其违约责任。

（4）质权保全权。我国物权法第 216 条规定，因不能归责于质权人的事由可能使质押股权价值 明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押股权，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得价款提前清偿债务或提 存。

据此，质权保全权的行使应注意以下几点：（1）股权价值明显减少须不能归责于质权人，即不能是由于质权人的过错导致出质股权价值明显减少。若是出质人和质权人共同过错导致股值 减少如何处理呢？法律没有具体规定，似乎仍可以包含在“能归责于质权人的事由”，但据此剥夺 质权人要求出质人提供相应的担保，则有失公平并与合同目的相悖，笔者认为质权人有权要求出 质人按照其过错比例就减少价值增加担保。

（2）股权价值减少须足以危害出质人权利，且出质人 拒不补充担保。股权特别是股票在出质后价值上下波动是常见的，只有变化幅度较大或者达到约 定的限值，质权人才可以责令出质人提供额外补充担保，并在遭拒时行使质权保全。同时，评估 是否“足以危害债权”时，如果质权人已收取的出质股权的孳息足以抵消股价波动影响，则不应行 使保全措施。

（3）拍卖、变卖质押股权后，所得价款是提前清偿债务或提存，质权人应与出质 人协商。既然股权价值减少发生在主债务履行期内，那么无论是债务人还是出质人都无义务提前清偿，因此对清偿或提存有选择权。

（4）优先受偿权。当债务人不履行到期债务或者发生质押合同当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受 偿。“优先受偿”的范围，既包括主债权，也包括主债权利息、违约金、损害赔偿金和实现质权 的费用。

五、股权质权的实现

从实现质权的条件看，质权人实现或提前实现质权主要在以下情形：1）主债务履行期限届满，债务人不清偿债务；2）出质股权价值减少足以危害质权人权利，且出质人不愿意提供补充担保； 3）出质人经质权人同意转让出质股权；4）出质股权灭失。

其中，发生在主债务履行期内的后 三种情形，质权人也可能采取财产提存而不非清偿债务。从质权的实现方式看，质权人主要采取折价、变卖或拍卖出质股权三种方式。折价，就是出质人 与质权人协议将出质股权折合一定的金额充抵债务，质权人成为持有出质股权的股东，由于发生 在债务履行期限届满后，这与担保法禁止流质规定并不冲突；变卖，就是以协议方式将出质股权 转让给第三方，转让款用于清偿对质权人的债务；拍卖，是通过拍卖行将出质股权转让给出价最 高者，拍卖所得款扣除相关拍卖费用后向质权人清偿债务。

质权人实现质权应注意几点：

首先，出质股权折价、变卖或拍卖，均导致股权转让，必须遵守股权转让的规定。例如出质股权 是有限责任公司股权时，拟折价或变卖给公司股东外的人的，应征求其他股东意见，且其他股东 同等条件下有优先购买权。如出质股权是上市股票时，必须在深沪证券交易所进行交易。如出质 股权为国有股权的，应由资产评估机构对股权价值进行评估并作为转让参考价，而且即使在质押 时已获批准，转让股权时仍必须取得国有资产管理部门的再次审批。

其次，出质股权的折价或变卖的价格条件需要公允、合理。我国物权法第二百一十九条第三款规 定，“质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格”，《企业国有资产评估管理暂行办法》第六 条规定，国有企业如存在非上市公司国有股东股权比例变动、以非货币资产偿还债务、资产转让 或置换等行为时，均应当对相关资产进行评估。因此，出质股权折价多少或是以什么样的价格变 卖，不全是出质人、质权人或交易第三人决定的，必须符合 “市场价格”这一参照标准。而在出 质人是国有企业的情况下，该价格须以专业资产评估机构的评估结果为参考依据，并经产权交易 市场公开竞价形成： 首次挂牌价格不得低于经核准或备案的资产评估结果； 经公开征集没有产生 意向受让方的，转让方可确定新的挂牌价格并重新公告； 如拟确定新的挂牌价格低于资产评估结 果的 90%，应获得相关产权转让批准机构书面同意。另外，国有股权转让中涉及的职工安置、社会保险等有关费用，也不得在评估作价之前从拟转让的国有净资产中先行扣除，或者从转让价 款中进行抵扣，同时在产权交易市场中公开形成的转让价格，也不得以任何付款方式为条件进行 打折、优惠。维护质权人其他债权人权益和防止国有资产流失，正是上述规定的目的。

再次，出质人债权人在一定条件下有权对折价或变卖行为行使撤销权。我国合同法第七十四条规 定，因债务人无偿转让财产对债权人造成损害的，或者以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成 损害，并且受让人知道该情形的，债权人均可以请求人民法院撤销债务人的行为。因此，出质股 权折价、变卖如损害顺序在后的担保权人和其他债权人利益的，人民法院可以依据出质人其他债 权人申请撤销该合同，但撤销权的行使范围以债权人的债权为限，行使撤销权的必要费用由出质 人负担。

最后，诉讼仍是质权人实现质权的重要方式。我国担保法第 71 条对动产质押规定，“债务履行期 届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物”，这说明 在出质人不配合时，动产的质权人有权自行拍卖或变卖出质动产。由于担保法规定权利质押未规 定的适用动产质押的规定，因此从理论上来说，股权质权人也可以自行拍卖或变卖出质股权。然 而我国现状是股权是一种“记名财产”，被质押后依然在出质人名下，质权人要拍卖、变卖质押股 权基本上行不通，只能向法院诉讼解决。唯一的例外是证券公司以自营的股票质押从商业银行借 款，在借款合同期满而借款人没有履行还款义务时，贷款人有权依约定通过其特别席位卖出质押 股票，但这只是国家为解决券商融资提供的特定模式，更多情况下质权人还是要通过诉讼实现其质权。

第五篇：股权质押承诺书

承诺书

襄城汇浦村镇银行：

我叫___________,身份证号码：___________________________,联系方式为____________，鉴于本人_________向贵行申请借款（大写）______________的事宜，我愿意用_______________________的_______股金作为质押，合计____________万元股金用于向襄城汇浦村镇银行作为股权质押，向贵行申请的授信项下所产生的债务提供股权质押担保，履约期限为____年___月___日至____年___月___日，本人承诺在股权质押期间不会再与第三方办理任何股权手续，如有违反愿承担相关法律责任。

特此承诺！

承诺人签字：

****年**月**日