股权质押及相关法律问题

第一篇：股权质押及相关法律问题

股权质押及相关法律问题

1、《股权质押协议》的草拟稿请参考附件

2、要求：

（1）股权质押经所出质股权所属公司董事会议表决同意，（2）并将出质股份于股东名册上办理登记手续，（3）将股权证书移交给质权人（我们公司）保管。

（4）必须到工商局办理出质登记，股权质押权才设立

3、到深圳工商局注册分局竹子林大厅办理出质登记需要准备的资料： 设立股权质押权：

（一）申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》（原件1份，到工商局取）

（二）经办人身份证明（复印件1份）（核对原件）；由企业登记机构代理的，同时提交企业登记代理机构营业执照（复印件1份）（须加盖本企业印章，并注明“与原件一致”）

（三）指定代表或者共同委托代理人证明（原件1份）（在本表填写）

（四）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件（需加盖公司印章）或者股权托管机构出具的非上市股份公司股东名册（股权质押专用）

（五）股权质权协议（原件1份）

（六）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件（出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章）

（七）以外商投资的公司的股权出质的，提交审批机关审批文件（原件1份）

（八）指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。

（九）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。

附：

1、《物权法》第二百二十六条 以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

2、《工商行政管理机关股权出质登记办法》第七条 申请股权出质设立登记，应当提交下列材料：

（一）申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》；

（二）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股票复印件（均需加盖公司印章）；

（三）质权合同；

（四）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件（出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章，下同）；

（五）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。

指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。

第二篇：股权质押流程及协议

股权质押的流程

1、了解被质押的股权情况 1）

股权质押协议

甲方：_________ 乙方：_________ 鉴于乙方依法拥有在_________公司中的_________％股权，为保证还款，乙方拟将上述股权质押予甲方，甲方同意乙方上述质押。因此，双方兹达成如下股权质押协议：

第一条 有关各方

1．甲方_________是依法成立并有效存续的公司。

2．乙方_________是依法成立并有效存续的公司，持有标的公司_________股，占标的公司总股本的_________％。

3．标的公司_________是依法经批准在工商行政管理局登记，公司注册资本_________元，总股本_________股。第二条 质押内容

乙方依法拥有在标的公司中_________％的股权，乙方拟将上述股权质押予甲方，作为其对甲方形成_________元欠款的还款保证。第三条 质押登记

甲乙双方同意在本协议生效后至标的公司股权登记机关办理质押登记或以双方约定的方式进行质押。第四条 乙方的陈述、保证与约定

乙方兹向甲方作如下陈述、保证与约定：

1．乙方系根据中国法律适当成立和有效存续的企业法人；

2．乙方是标的公司％股权的合法所有权人，并有权力、权利和能力将其拥有的上述股权依据本协议质押及（或）转让给甲方；

3．乙方未在本协议项下拟质押及（或）转让的股权上设立任何质押或其他担保；

4．乙方已采取一切必要的法人内部行动，以批准本协议下的股权质押交易及批准和授权一代表签署及交付本协议；

5．乙方保证于_________年_________月_________日前还清对甲方欠款，如到期无法偿还，则依法将质押股权转让予甲方。股权转让协议另行签订。乙方有关部门负责促使标的公司采取一切必要的行动及履行一切必需的程序以确保甲方获得本协议项下转让的股权，并成为标的公司的股东之一。第五条 甲方的陈述、保证与约定

甲方兹向乙方作如下陈述、保证与约定：

1．甲方系根据中国法律适当成立并有效存续的企业法人；

2．甲方已采取一切必要的公司内部行动，以批准和授权一代表签署及交付本协议。第六条 违约及赔偿

任何一方违反本协议的任一条款或不及时、充分地承担本协议项下其应承担的义务即构成违约行为，守约方有权以书面通知要求违约方纠正该等违约行为并采取充分、有效及及时的措施消除违约后果并赔偿守约方因违约方之违约行为而遭致的损失。第七条 争议解决

1．如因本协议下的或有关本协议的任何争议，或对本协议的解释而产生争议，双方同意应尽力通过友好协商解决该等争议。

2．如在一方就该争议书面通知另一方后的三十天内双方仍不能满意地解决争议时，则任何一方有权将争议提交有管辖权的法院裁判。第八条 本协议的修改

本协议的修改仅可以书面形式进行，并经本协议的双方盖章及授权代表签字。

第九条 生效和文本

本协议由甲乙双方盖章并经授权代表签署。本协议自双方签字盖章并完成本协议第三条所述登记手续之日起生效。

本协议一式_________份。甲乙双方各执一份，另一份办理质押登记使用。

甲方（盖章）：_________

乙方（盖章）：_________

代表（签字）：_________

代表（签字）：_________

_________年____月____日

_________年____月____日

签订地点：_________

签订地点：_________

股权质押协议 鉴于： 公司（债权人）与 公司（债务人）于 年 月 日签署了《贷款协议》（以下简称“主合同”）； 鉴于： 公司（质押人）持有 公司 ％的股权并且其同意以股权质押方式就 公司（债务人）履行主合同项下义务提供担保，公司（债权人）同意接受前述担保利益； 有鉴于此，公司（债权人）与 公司（质押人），经友好协商，达成如下协议： 第1条：当事人 1.1 质押人：

住所： 法定代表人：

1.2 质押权人：

住所：

法定代表人：

第2条：质押

质押人将其对 公司享有的 ％的股权(以下简称“质押股权”)全部质押给质押权人，作为债务人履行其在主合同项下全部义务的担保。第3条：担保范围

本协议项下质押股权的担保范围包括主合同项下债务人应付但未付给质押权人的任何本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现主债权、质押权的费用。第4条 质押期限

自主合同项下债务人履行义务的期限届满之日起两年内，质押权人有权行使本协议项下的质押权。第5条 质押权的实现

5.1 若出现本协议第8条所述违约事件时，质押权人有权采取中国法律允许的行动以实现其在本协议项下的质押权，前述行动包括但不限于：

(a)决定质押股权的价值，以该质押股权折价；或者

(b)通过公开或私下销售处分质押股权，并从处分所得中优先受偿；或者

(c)以双方约定的价格，受让质押人在本协议项下的全部质押股权；若有关主管机构同意，本条款同时构成质押人与质押权人之间的股权转让协议，若有关主管机构另有要求，则质押人应按本条款的约定与质押权人另行签署股权转让协议。

5.2 质押人承诺，质押人放弃因质押人向质押权人代偿质押人之债务而形成之对债务人的追索权。第6条 陈述和保证

质押人在此为质押权人的利益向质押权人陈述和保证： 6.1 质押人系根据中国法律设立的公司，有权签订本协议并履行其在本协议项下之义务，并且已经适当地采取公司的或其他的行动授权签署本协议。

6.2 质押人已经根据中国法律和质押人的章程、合同对质押人履行了出资义务，其对本协议项下任何及所有质押股权具有合法、完全和充分的所有权和权利，并免于任何其他人基于对质押股权的所有权、质押权、质押权、留置权或其他担保利益而提出的权利主张；

6.3 在签署本协议之前，在任何质押股权之上质押人没有设立或允许设立任何担保权利，并且在质押期间质押人已经并将在任何时候享有对所有质押股权的合法所有权，并免于任何担保权利（但根据本协议设立的担保权利或质押权允许的其他担保权利除外）。

6.4 除非经质押权人同意，质押人不得转让或再质押或以其他方式处置质押股权的全部或任何部分。

6.5没有针对质押股权和/或质押人的任何诉讼、仲裁或行政程序存在、悬而未决或有这样的威胁。

6.6 质押人保证，已向质押权人真实披露了 公司的财务状况，并担保 公司在本协议第4条确定的期限内不出现亏损情况。6.7 质押人承诺，一旦 公司在本协议第4条规定的期限内出现亏损情况，质押人将立即以自己的财产予以弥补，并且不因此向 公司主张任何权利。第7条 批准和登记

7.1 质押人向质押权人承诺，质押人签署本协议及履行本协议项下的义务已经获得 公司股东会及 公司其他股东的同意，并在签署本协议后立即将质押事项记载于 公司的股东名册上，并根据法律法规的要求自担费用向 公司原登记机关办理登记和备案手续。

7.2 质押人应自担费用立即向质押权人提交或促使向质押权人提交出资证明书及中国注册的会计师及其所在事务所为质押人出具的验资报告。第8条 违约

如果下述任何情形发生，视为质押人违约，质押权人有权行使本协议项下的质押权：

8.1 质押人未能根据主合同的规定偿还任何本金或利息并且该违约情形在发生后三十日内未得到适当补救或弃权或主合同规定的质押人的其他违约事件发生。2 质押人在本协议项下对质押权人作出的任何陈述或保证或质押人提供的其他信息在任何实质方面是或被证实是错误或误导。

8.3 未经质押权人书面同意，质押人将其对质押人的任何或全部股权进行再质押或转让或作出任何其他伤害质押权人在本协议项下质押权利的处置。第9条 质押人的赎回权

在质押权人执行其本协议项下的质押权前，或者在质押权利的拍卖过程完成前，质押人可以质押权人满意的方式和价格买回其质押的股权。第10条 生效

本协议在如下条件满足时生效： 10.1 经质押人和质押权人正式签署；

10.2本协议所述股份出质事项已记载于 公司的股东名册上。第11条 转让

本协议应约束当事人及其各自继承人、经许可的受让人和被转让人，并对其有效，但未经质押权人事先书面同意，质押人不得转让其在本合同项下的任何或所有权利或义务。第12条 适用法律和争议解决

12.1 本协议适用中华人民共和国法律并据其解释。

12.2 各方就本协议所生之争议应当首先协商解决。若协商不成，任何一方均应将争议提交质押权人所在地有管辖权的人民法院予以解决。本款所述之争议议系指各方对协议是否成立、协议成立的时间、协议内容的解释、协议的履行、违约责任、以及协议的变更、解除、终止等发生的争议。第13条 其他

13.1 本协议及其附件构成当事人之间完整的协议，在任何情况下，任何在本协议签署前各方的信函来往、声明、协议或其他任何文件不得优于本协议及其附件。

13.2 本协议的任何条款因与适用于本协议的法律法规相抵触而无效或不可强制执行时，这样的条款应当从协议中取消。但是这样的条款应当不影响协议其他条款的效力及本协议的整体效力。各方应当协商订立新的条款，以取代这样的无效条款或不可强制执行的条款。

13.3 本协议构成质押人与质押权人之间独立的协议，其效力不受主合同的影响。即使主合同因违反法律、行政法规或其他任何原因而部分无效或全部无效，质押人也应当按本协议约定承担保证责任。

13.4 本协议正本一式 份，双方各持 份，并具有相同之效力。副本一式 份，作为向有关部门办理登记备案之用。质押人： 法定(授权)代表： 日期：

质押权人： 法定(授权)代表： 日期：

第三篇：股权质押详解及流程

一、股权质押融资的含义

股权质押属于一种权利质押，是指出质人与质权人协议约定，出质人以其所持有的股份作为质押物，当债务人到期不能履行债务时，债权人可以依照约定就股份折价受偿，或将该股份出售而就其所得价金优先受偿的一种担保方式。其中债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，股权为质物。所谓股权质押贷款是指借款人以其自身或第三人持有依法可以转让和出质的某上市公司、非上市股份有限公司、有限责任公司的股权作为质押物向银行申请贷款。股权质押贷款是在融资担保方式上的一种创新，将大大增加企业的融资机会，有助于这些企业创新能力的提高，加速其产品更新换代及产业化进程，成为企业尤其是高科技中小企业融资的救命法宝。

公司的股权是股东以其出资获得的相应权利，在有限责任公司中，股东拥有股权是以其对公司的出资来体现，出资比例的多少决定股东对公司控制权的大小。在股份有限公司中，股东拥有股权是以其拥有公司的股份数额而体现，股份数额的多少决定股东对公司的控制权的大小。同时，公司的股权也是对公司的净资产及盈利收益可由股东依法拥有、处置、质押或转让的权利，是一种借款的担保条件。

另外，股权是股东对公司的实际投资及对公司资产拥有的体现，是股东的权益价值。以依法可转让的股权作为质物，使债务人或者第三人以其享有的所有权及可转让的股权向债权人提供担保，这对融资者来说，体现了公司的资产价值和权益价值，使不容易流通股权成为“有效资产”。而对银行来说这是一种可靠的信贷资源，银行可选择一些符合国家当前产业政策并具有良好市场前景的企业，把股权质押作为向企业提供信贷服务的保证条件之一，既可在一定程度上解决企业因为经营状况不好而难以获得贷款的困境，又可分享高增长企业的经营效益，获取一定的利润，促使资金在更加广阔的空间进行优化配置，提高银行控制信贷风险的能力。

股权质押作为权利质押中的一种典型形式，与其他权利质押相类似，其生效的关键在于履行法律规定的登记或记载义务。通过登记设定具有公示作用，其意义在于通过股权质押的公示作用达到安全、公平、效率交易的目的。最新颁布的《工商行政管理机关股权出质登记办法》中明确规定：“负责出质股权所在公司登记的工商行政管理机关是股权出质登记机关；各级工商行政管理机关的企业登记机构是股权出质登记机构。”由于工商行政管理部门是国家机关，股权出质在工商行政管理部门登记的公示效应和公信力都远高于在企业股东名册上登记；同时由于工商行政管理部门也是股权变更的登记机关，出质和变更在同一登记机关办理，使银行在实现质权时更为便利，减少了可能遇到的阻力。

《工商行政管理机关股权出质登记办法》主要是针对非上市的股份公司和有限公司的股权出质登记的。对上市公司而言，目前我国对上市公司中公众流通的股份质押，在政策上没有明确的规定；但对上市公司的法人股，银行一般会在调整每股净资产的基础上，再综合考虑公司的负债、应收账款、现金流等情况，核定一个质押值，这个质押值一般为每股净资产的六至九成。随着我国资本市场进一步的完善和发展，上市公司的股权质押担保方式会得到广泛的使用，股权质押的登记手续依照规定在证券登记结算机构，即在中国证券登记结算有限责任公司及其上海和深圳分公司进行股份质押登记，以使质押合同生效，质权依法受保护。该类公司的股权质押登记规定明确，操作性强，市场运作规范，对于发挥股权的融资功能起到了重要作用。

二、股权质押融资的条件

以持有的有限责任公司和股份有限公司股权出质，办理出质登记的，可以在当地工商管理机关办理。申请出质登记的公司股权应当是依法可以转让和出质的股权。对于已经被人民法院冻结的股权，在解除冻结之前，不得申请办理股权出质登记。以外商投资的公司的股权出质，应当经原公司设立审批机关批准后方可办理出质登记。

1.有限责任公司股权质押

以有限责任公司的股权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向工商行政管理机关办理出质登记，质押合同自登记之日起生效（登记生效主义）。同时，公司的股权出质也应符合《公司法》中有关公司股份转让的规定，经股东同意对外出质的股份，在质权实现时，同等条件下其他股东对该股份有优先购买权。若不能取得半数以上股东的同意，则股权不能质押给股东以外的人，股权所有者只能从不同意出质的股东中间挑选质权人。若半数以上股东同意，出质人可以将自己的股权质押给股东以外的质权人，只需在实现质权时保证其他股东的优先购买权即可。根据《物权法》规定，有限责任公司在工商行政管理部门办理出质登记，股权质押贷款当事人须凭股权质押合同到工商行政管理部门办理股权出质登记，并在合同约定的期限内将股权交由工商行政管理部门托管，即股权出质记载于保存在工商行政管理部门的公司股东名册后，股权质押合同生效。

2.股份有限公司股权质押

以股份有限公司的股权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向工商行政管理机关办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。同时，公司的股权出质也应符合《公司法》中有关股份转让的规定，借款人必须提供其所持股份所属股份公司董事会同意股权质押贷款的决议、股东名册和股东大会授权书。实践中有的非上市股份公司的股权被托管在托管中心或者产权交易中心，对于这些股份公司，股权托管机构本身就是公司股份交易的指定场所，而股份出质实际上也是一种交易行为，将来实现质权时，必然涉及股份转让的问题，因此，需由股权托管机构向工商登记部门提交出质股份的查询（核对）要求。《物权法》规定非上市股份公司在工商行政管理部门办理出质登记并在合同约定的期限内将股权交由工商行政管理部门托管，即股份出质记载于保存在工商行政管理部门的公司股东名册后，股份质押合同生效。

对于上市公司的股权质押，《物权法》规定：以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立。另外《证券法》规定：股份公司上市之前必须将股东名册统一托管到证券登记结算机构。这样上市交易和托管是联动的，由深、沪两市的证券登记公司改组而来的中国证券登记结算有限责任公司对《公司法》规定的股东名册制度起到了完全的替代作用。由于上市公司的股份（股票）质押登记的操作性强，运作成熟，所以因质押登记引起的相关争议很少。

3.外商投资企业股权质押

以外商投资的公司的股权出质的，应当经原公司设立审批机关批准后方可办理出质登记。外商投资企业，包括中外合资企业、中外合作企业和外商独资企业，.这些企业在中国设立。外商投资企业一般采取有限责任公司形式，也有采取股份有限公司的形式。另外，以国有资产投资的中方投资者股权质押，实现质权时必须经有关国有资产评估机构进行价值评估，并经国有资产管理部门确认，经确认的评估结果应作为该股权的作价依据。

三、股权质押融资的程序

（1）股权出质的企业召开董事会或者股东会并作出股权质押决议。

（2）股权质押贷款的借款人向贷款人申请质押贷款需提供下列资料：

1）股权质押贷款申请书。

2）质押贷款的借款人上一季度末的财务报表（资产负债表、损益表等）。

3）股权出质公司上一个会计的资产评估报告。

4）股权出质公司同意质押贷款证明。股份公司股权出质的，需提交董事会或者股东会同意质押的决议。有限责任公司股权出质的，需出具股权出质记载于股东名册的复印件。

5）贷款人要求提供的其他材料。

（3）股权质押贷款的借款人和贷款人双方应以书面形式签订贷款合同。

（4）出质人和贷款人双方应以书面形式订立股权质押合同；股权质押合同可以单独订立，也可以是贷款合同中的担保条款。

（5）股权质押合同签订之日起15日内，股权质押贷款当事人须凭股权质押合同到工商管理机关登记办理股权出质登记，并在合同约定的期限内将股权交由工商管理机关登记保管。股权出质登记事项包括：出质人和质权人的姓名或名称；出质股权所在公司的名称；出质股权的数额。

（6）企业应向工商管理机关申请股权出质设立登记，应当提交下列材料：

1）申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》。

2）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股票复印件（均需加盖公司印章）。

3）质权合同。

4）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件（出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章，下同）。

5）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。

指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。申请人应当对申请材料的真实性、质权合同的合法性和有效性、出质股权权能的完整性承担法律责任。

（7）贷款人根据贷款合同和《股权质押登记证明书》办理贷款。

（8）股权质押贷款的利率、期限根据中国人民银行的有关规定确定。

四、股权质押融资案例

某省产权交易所除为托管企业进行股权托管服务外，还多层面地开展股权质押融资业务，为托管企业开辟新的融资渠道，促进托管企业更好、更快地发展。自2007年以来，为托管企业开展的股权质押业务，共有以下几种类型的质押方式。

（一）将公司股权质押给创业投资公司

案例1：A公司90%股权质押

该公司是一家注册资金1 000万元，以生产制药添加剂为主的高科技公司。公司为了扩大生产规模，欲对外进行融资，但由于没有任何高附加值的实物资产可用来向金融机构作实物抵押，故融资一直没有成功。2007年2月，某省产权交易所与某创业投资有限公司合作，以该公司第一大股东的90%股权（900万元）作为质押，成功为企业融资500万元人民币。

2007年9月该制药公司主要股东发生变故，需转换股东及法人代表，产权交易所配合该制药公司完成前述股权的解除冻结，等该公司股权调整后，又重新办理股权质押。因此，产权交易所开展的股权质押业务，既可促进股权流动，又可合理防范风险。

（二）将公司股权质押给商业银行

案例2：B集团公司的股权质押

B集团公司是一家资产规模大、颇具实力的集团公司，旗下有一家国内A股的上市公司及多家有实力的公司。公司为了盘活集团资产，补充流动资金，将持有的某商业银行3 000万股股权在某省产权交易所办理了质押融资业务，将3 000万股的股权质押给另一家银行，成功融资2 000万元人民币。

（三）将公司股权质押给自然人或股东

案例3：C实业集团有限公司

该集团是一个大型集团有限公司，旗下拥有一家A股的上市公司和多家公司。为了解决集团新项目融资问题，于2007年7月在某省产权交易所办理了股权质押业务，成功地将旗下一家公司的47.5%的股权（计6 440万元）质押给了内部职工，完成了内部融资2 692.5万元人民币，盘活了集团资产。

第四篇：有限责任公司股权质押的若干法律问题

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有限责任公司股权质押的若干法律问题 作者：蒋玉宏

来源：《沿海企业与科技》2006年第02期

[摘 要]有限责任公司股权是具有特殊性的质押标的。文章对有限责任公司股权质押的若干问题进行了探讨。

[关键词]有限责任公司；股权；质押

[中图分类号]

[文献标识码]A

第五篇：股权质押存在的法律问题与对策

股权质押存在的法律问题与对策

关键词：股权质押、股票质押、股份质押、限制转让股权的质押、外商投资股权的质押、法律问题与对策 随着社会主义市场经济的发展，现代企业制度的逐步建立和完善，公有财产规模比较大的企业在组织方式方面绝大部分采取公司制的形式。在资金相对短缺的发展中国家——中国来说，股权融资在未来融资形式中将越来越突现其地位和作用。但目前对于股权融资问题，尚未有专门法律、法规予以规定，并且我国股权形式特别复杂多样，风险很大，执法也不统一，因此，很有必要对股权质押的法律问题予以探讨。下面，我们拟就自己的学习和体会，结合理论界、实践界同仁的最新成果，提出我们的思考，并就教于各位同仁。

一、股权质押的类型与法律规定 所谓股权质押是指在公司的股份或股票上设定的质押，是权利质押的重要形式之一。在市场经济发达的现代社会中股权质押非常普遍。根据我国《担保法》第七十六条规定，依法可以转让的股份（特指有限责任公司的股份）、股票（特指股份有限公司的股票）可以作为质押的标的。据此，我们把股权质押分为两种类型。

1、以股份有限公司的股票质押适用《公司法》有关股份转让的规定 依照我国《担保法》的规定，以依法可转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机关办理出质登记。质押合同自出质登记之日起生效。最高人民法院关于《担保法》的司法解释进一步明确，以股份公司的股份出质的，适用《中华人民共和国公司法》有关股份转让的规定（注：这里的股份即我们理解的股份公司股票），而《公司法》第一百四十四条规定：“记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让”，第一百四十六条规定：“无记名股票的转让，由股东在依法设立的证券交易所将股票交付给受让人后即发生转让的效力。” 依据以上规定，要使股票质押合同生效，必须符合二个要求，一是质押双方必须订立书面质押合同；二是：对记名股票出质，出质人与质权人应订立书面质押合同或背书记载质押字样，并向证券登记机关办理出质登记，质押合同自出质登记日起生效；对无记名股票，出质人与质权人应订立书面质押合同或背书记载质押字样，质押合同自股票交付之日起生效，未经背书质押的无记名股票，不得对抗第三人。

2、有限责任公司的股份出质适用《中华人民共和国公司法》有关股份转让规定。《担保法》明确规定，以有限责任公司的股份出质的，适用《公司法》股份转让的有关规定，质押合同自己股份记载于股东名册之日起生效。《公司法》第三十五条、第三十六条则规定了有限责任公司股份转让的规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分出资；股东向股东以外的人转让其出资时，则须经全体股东过半数同意，不同意转让的股东应购买该转让出资，如果不购买，则视为同意转让；经股东同意转让的出资，其他股东在同等条件下有优先购买权。股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名，或者名称、住所及受让人的出资额记载于股东名册。依据上述规定，股东将所持有的股份向作为债权人的同一公司中的其他股东设质（但不得向公司设质）并不受特别限制；股东向本公司股东以外的债权人设质的，则必须经全体股东过半数同意，并责成股东会形成决议，如果过半数的股东不同意出质，解决办法是由不同意出质的股东购买该股份，如果不同意购买该拟出质的股份，则视为同意出质，有限责任公司股份质押合同自股份出质记载于公司股东名册之日起生效。有限责任公司股份质押之所以较股份有限公司的股票质押复杂、繁琐，因有限责任公司是资合性与人合性的统一，由彼此之间相互信任的人合资建立。如果股份出质，则实现质权时必然会导致股东更换，但是其他股东不一定信任新任股东，所以法律规定股东向公司以外的债权人出质时 要征得其他股东的同意；但转让股份毕竟是股东的一项重要权利，不得随意剥夺，法律为保障股东这一权利，又规定了股份质押的特别程序：不同意质押的股东应购买股份，既不同意购买出质股份，又不同意出质，以法律强制性规定视为全体股东半数同意出质，以此保障股东权利。

二、限制转让股票质押必要性与可行性的法律思考 股票是股东投入股份有限公司资本的入股凭证，是一种财产权利。股票可以转让（买卖、赠与等），可以移交他人占有而不影响公司的实际运行。这些特点使股票成为一种可以设质的权利。但是，并不是任何股票都可以自由转让，我国法律对某些股票的可转让性作了若干限制。主要有：（1）发起人持有的本公司的股票，自公司成立之日起三年内不得转让；（2）公司董事、监事、经理所持有的股票，在其任职期间内不得转让；（3）在国家有关管理办法未公布以前，任何单位不准向外商转让上市公司国有股和法人股（《国务院办公厅转发国务院证券委员会关于暂停上市公司国家股和法人股转让给外商请示通知》）； … … 出质当然不是转让，但是却可能导致转让的发生。一旦质权人行使质权，股票必然面临易主的现实，从而与有关禁止转让的规定相冲突。限制转让的股票在不得转让期间，一般来说是不适宜作为质押的标的的。但是，对于限制转让的股票质押问题，法律也没有禁止性规定，根据法无明文禁止不为违法的法理，应理解为限制转让的股票是可以用于质押的。因为股票的根本特征之一是流通性，最终还是可以转让的，如发起人股自股份有限公司成立三年后即可转让等，所以限制转让股票应该可以用于质押。为此，有关部门应制定相应的规则规范这类股票质押。明确限制转让股票可以质押，这对于我国国情来说，意义很大，因为该类股票数量巨大，上市公司的股票，从总量上来说，非流通的国有股、法人股数量远远大于可流通普通股，这类股票质押可解决大量的资金融通问题。但是，我们也要注意到，这一类股票质押，其质权的实现也有很大限制：一是所担保的债务履行期届满前或届满时限制转让股票仍不具备转让条件，则质权人无法实现质权。二是《担保法》第七十条规定的权利无法行使。该条规定：“质物有损坏或者价值明显减少的可能，足以损害质权人权利的，质权人可以要求出质人提供相应担保。出质人不提供的，质权人可以拍卖或者变卖质物，并与出质人协议将拍卖或者变卖所得的价款用于提前清偿所担保的债权或者向与出质人约定的第三人提存。”很明显，在不得转让期间内质权人是无法行使该项权利的。三是如果不得转让的期间长于主债权的诉讼时效，则质权能否主张也难以确定（至少目前的法律规定来说是如此）。再就是根据我国《商业银行法》的规定，商业银行不得从事投资，其质权自取得之日起一年内应予以处分。故作为商业银行一般不应考虑这类股票质押，其他经济主体也应慎重考虑。不过，最高人民法院2001年12月25日颁布实施的法释[2001]28号《最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定》，似乎又为我们解决限制股票的质押提供了解决上述限制问题的法律可行性依据。该规定明确：“为了保护债权人以及其他当事人的合法权益，维护证券市场的正常交易秩序，根据《中华人民共和国证券法》《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国民事诉讼法》，参照《中华人民共和国拍卖法》等法律的有关规定，对人民法院在财产保全和执行过程中，冻结、拍卖上市公司国有股和法人股（以下均简称股权）等有关问题，作如下规定：”“第四条 人民法院在审理案件过程中，股权持有人或者所有权人作为债权人，如有偿还能力的，人民法院一般不应对其股权采取冻结保全措施。人民法院已对股权采取冻结保全措施的，股权持有人、所有权人或者第三人提供了有效担保，人民法院经审查符合法律规定的，可以解除对股权的冻结”“第八 条 人民法院采取强制执行措施时，如果股权持有人或者所有权人在限期内提供了方便执行的其他财产，应当首先执行其他财产。其他财产不足以清偿债务的，方可执行股权。本规定所称可供方便执行的其他财产，是指存款、现金、成品和半成品、原材料、交通工具等。人民法院执行股权，必须进行拍卖。股权的持有人或者所有权人以股权向债权人质押的，人民法院执行时也应当通过拍卖方式进行，不得直接将股权执行给债权人。”虽然以上规定的是法院采取冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股的强制措施时的限制转让股票的转让方法，但是对限制转让股票质押的质权实施问题仍有参考意义。它起码给予我们4点启示：（1）在现有的法律规定里，限制转让股票的转让是有法律依据的；（2）限制转让股票的转让应该采取公平拍卖方式，以维护当事人的合法权利；（3）如有其他方便清偿的财产，先以其他财产清偿；（4）限制股权质押在执行时也应该采取拍卖方式。为此，我认为在现有的法律框架内，限制转让股票的质押问题是完全可行的，有关部门和机构完全可以参考最高人民法院的司法解释对限制转让股票的质押问题，作出专门的规定予以统一规范。此外，随着我国加入WTO，银行交叉经营局面必然会出现，作为以股票质押为融资方式的最大业务经营者——商业银行股票质权一年内应该予以处分的限制问题也不存在。因此，限制转让股票具有切实可行性。

三、实行股权质押应注意的问题

1、各种不同类型的股权质押，其法律手续各有不同。当事人签订股权质押合同后，质押合同并不生效，而必须办理相应的手续才能生效。各类股权质押生效的主要法律手续是：以有限责任公司的股份出质的，经须将出质股份记载于股东名册之下；以股份有限公司股份出质的，出质合同自向证券登记机构办理出质登记之日起生效，但以无记名股票出质的，出质股票应背书记载“质押”字样，无记名股票未经背书进行质押的，不得对抗第三人；国家股、国有法人股质押的，因国家股、国有法人股转让必须经国有资产管理部门审批，故该类股票质押必须经过国有资产管理部门审批。故其质押同样要经国有资产管理部门审批。审批后登记生效；以外商投资企业投资者的股权出质的，质押合同经原审批机关批准，并向企业登记机关备案。

2、外商投资企业股权质押特殊法律规定 外商投资有限责任公司和外商投资股份有限公司的投资者可以以其拥有的股权（包含股票、股份）为标的而设立质押，但依据有关法律规定，以下三方面限制是必须注意的：一是外商投资企业投资者以其拥有的股权质押的，必须经其他股东同意；如果有一个股东不同意，则不得设质，不同意的股东即使不购买该拟设质的外资股，也不得视为同意出质。这是不同于《公司法》规定的地方。二是《外商投资企业法》规定，允许外商投资企业的投资者在企业成立后按照合同或者法律规定或者核准的期限缴付出资，实行的是注册资本授权制，即股权的取得并不是以已经实际缴付的出资为前提。这也是不同于《公司法》之处。所以，作为质押权利，法律要求外商投资企业用于出质的股权必须是已经实际缴付了出资的股权。三是，除非外商投资者以其全部股份设立质押，外商投资者以股份出质的，质押的结果不得导致外商投资比例低于企业注册资本的25%，即扣除质押部分后的外商投资企业出资额比例应当高于25%，否则，企业就不是外商投资企业了。

3、公司不得接受以本公司股权为标的的出质 我国《公司法》规定：“公司不得接受本公司的股票作为质押的标的”；《关于外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第六条规定：“投资者不得将其股权质押给予本企业”。因此我国法律禁止股东或者投资者将其拥有的股份质押给本公司。法律之所以作出这样规定，主要是维持公司股本的稳定性、持续性、不变性，以确保公司的运营基础。

4、依我国《扣保法》司法解释第一百零四条规 定：“以依法可以转让的股份、股票出质的、质权的效力及于股份、股票的法定孳息”。即股息、或利息也应为质权范围。但属于股东非财产权利表决权、质询权等不属于质权范围。

5、质权人要特别注意控制股权质押的风险。在股权质押中，股权的价值是不断变化的，有限责任公司股份随企业经营业绩变化而变化，假如企业经营不善，资不抵债而破产，则股权质押可能一文不值，股权质押的担保效力也丧失饴尽；上市公司的股票也是如此；但是上市公司的股票其股权价值除了企业资产价值外，还要受到市场供求、银行利率等因素影响。所以进行股权质押的风险是较大的。应特别注意控制风险。为防范风险，有关部门采取了一些措施，如2000年7月17日，中国人民银行与中国证监会联合发布了行政规章《证券公司股票质押管理办法》，为控制风险，对股票质押的主体资格、质押的股票，质押贷款的规模、质押股票的规模等作了比较全面的规定。为保障和平衡股权质押双方的利益，该办法特别设定了警戒线和平仓线，警戒线为质押股票市值与贷款本金百分比，设定值为130%，当比值降到130%时，贷款人有权且应该要求借款人即时补足因证券价格下跌造成质押价值缺口，给借款人以补救的机会；平仓线则为质押股票市值与贷款本金百分比，设定为120%。当比值降到120%时，贷款人有权且应该及时出售出质股票，所得款项用于还本付息，余款退还借款人。不足部份，由借款人清偿，从而给贷款人以强行平仓权利，保证贷款人利益。至于有限责任公司质押，也应当充分考虑风险，把担保债权控制在质押股份价值的50%左右，不能太高。综上所述，我国股权质押由于股权类型多、不规范、复杂，面临的法律问题很多。在进行股权质押时要充分注意法律上的可行性，才能最大限度地维护股权质押双方当事人的合法权益。同时，鉴于股权融资在市场经济中的重要性，很有必要出台专门规范股权质押方面的法律，使股权质押有法可依，统一执法。