2011—2017年民诉调解真题

第一篇：2011—2017年民诉调解真题

2011年卷三

1．根据《民事诉讼法》及相关司法解释，关于法院调解，下列哪一选项是错误的？(2011年卷三 42题,单 选)A．法院可以委托与当事人有特定关系的个人进行调解，达成协议的，法院应当依法予以确认

B．当事人在诉讼中自行达成和解协议的，可以申请法院依法确认和解协议并制作调解书 C．法院制作的调解书生效后都具有执行力

D．法院调解书确定的担保条款的条件成就时，当事人申请执行的，法院应当依法执行 解析：选项A说法正确。《调解规定》第三条第二款规定，经各方当事人同意，人民法院可以委托前款规定的单位或者个人对案件进行调解，达成调解协议后，人民法院应当依法予以确认。选项B说法正确。《调解规定》第四条第一款规定，当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限。选项C说法错误。具有给付内容的生效调解书具有强制执行力，不具有给付内容的生效调解书，不具有强制执行力。选项D说法正确。《调解规定》第十九条第一款规定，调解书确定的担保条款条件或者承担民事责任的条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行。

2．村民甲、乙因相邻关系发生纠纷，甲诉至法院，要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过。审理中，法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性，听取其他村民的意见，并请村委会主任做双方工作，最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加，双方互相让步达成协议，恢复和睦关系。关于法院的做法，下列哪一说法是正确的？(2012年卷三 35题,单 选)A．法院突破审判程序，违反了依法裁判原则

B．他人参与调解，影响当事人意思表达，违反了辩论原则 C．双方让步放弃诉求和权益，违反了处分原则

D．体现了司法运用法律手段，发挥调解功能，能动履职的要求 解析：D选项正确。《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》（简称《民事调解规定》，下同）第三条规定，根据民事诉讼法第八十七条的规定，人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织，和具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。经各方当事人同意，人民法院可以委托前款规定的单位或者个人对案件进行调解，达成调解协议后，人民法院应当依法予以确认。该规定第四条第二款规定，当事人在和解过程中申请人民法院对和解活动进行协调的，人民法院可以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个人从事协调活动。据此可知，法院进行调解，可以邀请有关单位和个人协助，有利于缓解诉讼的紧张气氛，解除当事人思想上的一些疑虑，促成调解协议的形成。

3．甲诉乙损害赔偿一案，双方在诉讼中达成和解协议。关于本案，下列哪一说法是正确的？(2012年卷三 39题,单 选)A．当事人无权向法院申请撤诉

B．因当事人已达成和解协议，法院应当裁定终结诉讼程序 C．当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书 D．当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书 解析：选项A.B错误。《民事诉讼法》第五十条规定，双方当事人可以自行和解。《民诉解释》第三百三十九条规定，当事人在第二审程序中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。选项C正确。《民事调解规定》第四条第一款规定，当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限。选项D错误。《民诉解释》第一百四十八条第一款规定，当事人自行和解或者调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予准许。

4．依法治国要求树立法律权威，依法办事，因此在民事纠纷解决的过程中，各方主体都须遵守法律的规定。下列哪一行为违背了相关法律？(2014年卷三 36题,单 选)A．法院主动对确有错误的生效调解书启动再审 B．派出所民警对民事纠纷进行调解

C．法院为下落不明的被告指定代理人参加调解 D．人民调解委员会主动调解当事人之间的民间纠纷 解析：选项A中的行为未违背相关法律。《民事诉讼法》第一百九十八条第二款规定，最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。据此可知，对确有错误的生效调解书，法院有权主动启动再审程序。选项B中的行为未违背相关法律。解决民事纠纷的方式之一是诉讼外调解，诉讼外调解主要有人民调解、行业调解和行政调解。派出所民警对民事纠纷进行调解，属于行政调解。选项C中的行为违背相关法律。《民事诉讼法》第九十三条规定，人民法院审理民事案件，根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解。据此可知，法院调解要以当事人自愿为前提，而当事人自愿则指无论是法院的调解活动的进行还是调解协议的形成，都要建立在当事人自愿的基础上。在被告下落不明的情况下，无法确定被告人是否愿意调解，法院擅自为被告人指定代理人进行调解的行为，违背了当事人自愿原则。选项D中的行为未违背相关法律。《人民调解法》第十七条规定，当事人可以向人民调解委员会申请调解；人民调解委员会也可以主动调解。当事人一方明确拒绝调解的，不得调解。据此可知，人民调解委员会可以主动调解当事人之间的民间纠纷，但一方当事人明确拒绝调解的，则不得调解。

5.关于法院制作的调解书,下列哪一说法是正确的 ?(2015年卷三 42题,单 选)A.经法院调解,老李和小李维持收养关系,可不制作调解书

B.某夫妻解除婚姻关系的调解书生效后,一方以违反自愿为由可申请再审 C.检察院对调解书的监督方式只能是提出检察建议

D.执行过程中,达成和解协议的,法院可根据当事人的要求制作成调解书 【解析】 本题考查调解书、申请再审的条件、检察监督方式和执行和解。《民 事诉讼法》第 98条第 1款规定:“下列案件调解达成协议,人民法院可以不制 作调解书:(一)调解和好的离婚案件;(二)调解维持收养关系的案件;(三)能够即 时履行的案件;(四)其他不需要制作调解书的案件。”本题 A 项是对本条第(二)项的直接考查, 可以不制作调解书。所以, A 选项是正确的。该法第 202条规定:“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书, 不得申请再审。” 所以, B 选项是错误的。根据该法第 208条第 1款和第 2款之规定,人民检察院 对损害国家利益、社会公共利益的调解书的监督方式有抗诉和检察建议两种, 故 C 选项是错误的。该法第 230条第 1款规定:“在执行中,双方当事人自行和解 达成协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章。” 在执行中, 已经存在执行根据, 达成和解协议的应当记入笔录, 而不能再制作调 解书。所以, D 选项是错误的。因此, A 选项当选。6．

解析：选项A正确。《民事调解规定》第九条规定，调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。选项B错误。《民诉解释》第一百三十三条规定，调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的，可由其指定的代收人签收。据此可知，调解书不适用留置送达。选项C错误。《民事调解规定》第十一条第三款规定，当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。本案中，丙公司已在调解协议中同意承保，即已符合担保法规定的保证成立的条件，故丙公司虽然拒签调解书，但依然要承担担保责任。

选项D错误。《民事调解规定》第十一条第二款规定，案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。据此可知，丙公司拒签调解书的，不影响调解书的效力。

7．达善公司因合同纠纷向甲市A区法院起诉美国芙泽公司，经法院调解双方达成调解协议。关于本案的处理，下列哪些选项是正确的？(2016年卷三 85题,多 选)A．法院应当制作调解书

B．法院调解书送达双方当事人后即发生法律效力

C．当事人要求根据调解协议制作判决书的，法院应当予以准许 D．法院可以将调解协议记入笔录，由双方签字即发生法律效力 解析：选项a.c正确。《民诉解释》第五百三十条规定，涉外民事诉讼中，经调解双方达成协议，应当制发调解书。当事人要求发给判决书的，可以依协议的内容制作判决书送达当事人。据此可知，是应当制作调解书，可以根据当事人的要求制作判决书。选项b正确。《民事诉讼法》第九十七条第三款规定，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。《民诉解释》第一百四十九条规定，调解书需经当事人签收后才发生法律效力的，应当以最后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。据此可知，调解书经双方当事人“签收”后生效，“签收”即“送达”，故调解书自送达双方当事人后即发生法律效力。选项d错误。《民诉解释》第一百五十一条规定，根据民事诉讼法第九十八条第一款第四项规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后即发生法律效力的，经人民法院审查确认后，应当记入笔录或者将调解协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。前款规定情形，当事人请求制作调解书的，人民法院审查确认后可以制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。据此可知，法院可以将调解协议记入笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力，故单纯的由双方当事人签字后尚不能发生法律效力。

8.丙公司因法院对甲公司诉乙公司工程施工合同案的一审判决（未提起上诉）损害其合法权益，向A市B县法院提起撤销诉讼。案件审理中，检察院提起抗诉，A市中级法院对该案进行再审，B县法院裁定将撤销诉讼并入再审程序。关于中级法院对丙公司提出的撤销诉讼请求的处理，下列哪一表述是正确的？(2017年卷三38题,单 选)A.将丙公司提出的诉讼请求一并审理，作出判决

B.根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知丙公司另行起诉 C.根据自愿原则进行调解，调解不成的，裁定撤销原判发回重审 D.根据自愿原则进行调解，调解不成的，恢复第三人撤销诉讼程序

解析：本案中，对甲公司诉乙公司工程施工合同案的一审判决，当事人未提起上诉，即原审为一审，但此案由中级法院进行再审，属于提审，因此再审时依法应适用二审程序进行再审。《适用解释》第302条规定，第三人诉讼请求并入再审程序审理的，按照下列情形分别处理：（1）按照第一审程序审理的，人民法院应当对第三人的诉讼请求一并审理，所作的判决可以上诉；（2）按照第二审程序审理的，人民法院可以调解，调解达不成协议的，应当裁定撤销原判决、裁定、调解书，发回一审法院重审，重审时应当列明第三人。据此，C项正确，其他项错误。

第二篇：10年民诉真题及其答案

2010年国家司法考试试题（试卷三）

一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。

35．张某与李某产生邻里纠纷，张某将李某打伤。为解决赔偿问题，双方同意由人民调解委员会进行调解。经调解员黄某调解，双方达成赔偿协议。关于该纠纷的处理，下列哪一说法是正确的？

A．张某如反悔不履行协议，李某可就协议向法院提起诉讼

B．张某如反悔不履行协议，李某可向法院提起人身损害赔偿诉讼

C．张某如反悔不履行协议，李某可向法院申请强制执行调解协议

D．张某可以调解委员会未组成合议庭调解为由，向法院申请撤销调解协议

36．王某以借款纠纷为由起诉吴某。经审理，法院认为该借款关系不存在，王某交付吴某的款项为应支付的货款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。法院向王某作出说明，但王某坚持己见，不予变更诉讼请求和理由。法院遂作出裁定，驳回王某的诉讼请求。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A．法院违反了不告不理原则

B．法院适用裁判形式错误

C．法院违反了辩论原则

D．法院违反了处分原则

37．关于回避，下列哪一说法是正确的？

A．当事人申请担任审判长的审判人员回避的，应由审委会决定

B．当事人申请陪审员回避的，应由审判长决定

C．法院驳回当事人的回避申请，当事人不服而申请复议，复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作

D．如当事人申请法院翻译人员回避，可由合议庭决定

38．关于合议庭评议案件，下列哪一表述是正确的？

A．审判长意见与多数意见不同的，以其意见为准判决

B．陪审员意见得到支持、形成多数的，可按该意见判决

C．合议庭意见存在分歧的，也可提交院长审查决定

D．审判人员的不同意见均须写入笔录

39．某省甲市A区法院受理一起保管合同纠纷案件，根据被告管辖权异议，A区法院将案件移送该省乙市B区法院审理。乙市B区法院经审查认为，A区法院移送错误，本案应归甲市A区法院管辖，发生争议。关于乙市B区法院的做法，下列哪一选项是正确的？

A．将案件退回甲市A区法院

B．将案件移送同级第三方法院管辖

C．报请乙市中级法院指定管辖

D．与甲市A区法院协商不成，报请该省高级法院指定管辖

40．甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。甲负责对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？

A．“一通电脑行”为被告

B．甲为被告

C．甲乙丙三人为共同被告，并注明“一通电脑行”字号

D．甲乙丙戊四人为共同被告

41．甲为有独立请求权第三人，乙为无独立请求权第三人，关于甲、乙诉讼权利和义务，下列哪一说法是正确的？

A．甲只能以起诉的方式参加诉讼，乙以申请或经法院通知的方式参加诉讼

B．甲具有当事人的诉讼地位，乙不具有当事人的诉讼地位

C．甲的诉讼行为可对本诉的当事人发生效力，乙的诉讼行为对本诉的当事人不发生效力

D．任何情况下，甲有上诉权，而乙无上诉权

42．李某向A公司追索劳动报酬。诉讼中，李某向法院申请先予执行部分劳动报酬，法院经查驳回李某申请。李某不服，申请复议。法院审查后再次驳回李某申请。李某对复议结果仍不服，遂向上一级法院申请再审。关于上一级法院对该再审申请的处理，下列哪一选项是正确的？

A．裁定再审

B．决定再审

C．裁定不予受理

D．裁定驳回申请

43．甲、乙因遗产继承发生纠纷，双方书面约定由某仲裁委员会仲裁。后甲反悔，向遗产所在地法院起诉。法院受理后，乙向法院声明双方签订了仲裁协议。关于法院的做法，下列哪一选项是正确的？

A．裁定驳回起诉

B．裁定驳回诉讼请求

C．裁定将案件移送某仲裁委员会审理

D．法院裁定仲裁协议无效，对案件继续审理

44．关于法院对仲裁的司法监督的说法，下列哪一选项是错误的？

A．仲裁当事人申请财产保全，应当向仲裁机构申请，由仲裁机构将该申请移交给相关法院

B．仲裁当事人申请撤销仲裁裁决被法院驳回，此后以相同理由申请不予执行，法院不予支持

C．仲裁当事人在仲裁程序中没有提出对仲裁协议效力的异议，此后以仲裁协议无效为由申请撤销或不予执行，法院不予支持

D．申请撤销仲裁裁决或申请不予执行仲裁裁决程序中，法院可通知仲裁机构在一定期限内重新仲裁

45．法院受理甲出版社、乙报社着作权纠纷案，判决乙赔偿甲10万元，并登报赔礼道歉。判决生效后，乙交付10万元，但未按期赔礼道歉，甲申请强制执行。执行中，甲、乙自行达成口头协议，约定乙免于赔礼道歉，但另付甲一万元。关于法院的做法，下列哪一选项是正确的？

A．不允许，因协议内容超出判决范围，应当继续执行生效判决

B．允许，法院视为申请人撤销执行申请

C．允许，将当事人协议内容记入笔录，由甲、乙签字或盖章

D．允许，根据当事人协议内容制作调解书

46．甲在丽都酒店就餐，顾客乙因地板湿滑不慎滑倒，将热汤洒到甲身上，甲被烫伤。甲拟向法院提起诉讼。关于本案当事人的确定，下列哪一说法是正确的？

A．甲起诉丽都酒店，乙是第三人

B．甲起诉乙，丽都酒店是第三人

C．甲起诉，只能以乙或丽都酒店为单一被告

D．甲起诉丽都酒店，乙是共同被告

47．张某诉季某人身损害赔偿一案判决生效后，张某以法院剥夺其辩论权为由申请再审，在法院审查张某再审申请期间，检察院对该案提出抗诉。关于法院的处理方式，下列哪一选项是正确的？

A．法院继续对当事人的再审申请进行审查，并裁定是否再审

B．法院应当审查检察院的抗诉是否成立，并裁定是否再审

C．法院应当审查检察院的抗诉是否成立，如不成立，再继续审查当事人的再审申请

D．法院直接裁定再审

48．郭某诉张某财产损害一案，法院进行了庭前调解，张某承认对郭某财产造成损害，但在赔偿数额上双方无法达成协议。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A．张某承认对郭某财产造成损害，已构成自认

B．张某承认对郭某财产造成损害，可作为对张某不利的证据使用

C．郭某仍需对张某造成财产损害的事实举证证明

D．法院无需开庭审理，本案事实清楚可直接作出判决

49．甲公司申请强制执行乙公司的财产，法院将乙公司的一处房产列为执行标的。执行中，丙银行向法院主张，乙公司已将该房产抵押贷款，并以自己享有抵押权为由提出异议。乙公司否认将房产抵押给丙银行。经审查，法院驳回丙银行的异议。丙银行拟向法院起诉，关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？

A．丙银行只能以乙公司为被告起诉

B．丙银行只能以甲公司为被告起诉

C．丙银行可选择甲公司为被告起诉，也可选择乙公司为被告起诉

D．丙银行应当以甲公司和乙公司为共同被告起诉

50．红光公司起诉蓝光公司合同纠纷一案，A市B区法院受理后，蓝光公司提出管辖权异议，认为本案应当由A市中级法院管辖。B区法院裁定驳回蓝光公司异议，蓝光公司提起上诉。此时，红光公司向B区法院申请撤诉，获准。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A．B区法院裁定准予撤诉是错误的，因为蓝光公司已经提起上诉

B．红光公司应当向A市中级法院申请撤诉，并由其裁定是否准予撤诉

C．B区法院应当待A市中级法院就蓝光公司的上诉作出裁定后，再裁定是否准予撤诉

D．B区法院裁定准予撤诉后，二审法院不再对管辖权异议的上诉进行审查

二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含51—90题，每题2分，共80分。

80．二审法院审理继承纠纷上诉案时，发现一审判决遗漏另一继承人甲。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A．为避免诉讼拖延，二审法院可依职权直接改判

B．二审法院可根据自愿原则进行调解，调解不成的裁定撤销原判决发回重审

C．甲应列为本案的有独立请求权第三人

D．甲应是本案的共同原告

81．关于仲裁调解，下列哪些表述是正确的？

A．仲裁调解达成协议的，仲裁庭应当根据协议制作调解书或根据协议结果制作裁决书

B．对于事实清楚的案件，仲裁庭可依职权进行调解

C．仲裁调解达成协议的，经当事人、仲裁员在协议上签字后即发生效力

D．仲裁庭在作出裁决前可先行调解

82．关于再审程序的说法，下列哪些选项是正确的？

A．在再审中，当事人提出新的诉讼请求的，原则上法院应根据自愿原则进行调解，调解不成的告知另行起诉

B．在再审中，当事人增加诉讼请求的，原则上法院应根据自愿原则进行调解，调解不成的裁定发回重审

C．按照第一审程序再审案件时，经法院许可原审原告可撤回起诉

D．在一定条件下，案外人可申请再审

83．周某与某书店因十几本工具书损毁发生纠纷，书店向法院起诉，并向法院提交了被损毁图书以证明遭受的损失。关于本案被损毁图书，属于下列哪些类型的证据？

A．直接证据

B．间接证据

C．书证

D．物证

84．甲公司与乙公司签订了一份钢材购销合同，约定因该合同发生纠纷双方可向A仲裁委员会申请仲裁，也可向合同履行地B法院起诉。关于本案，下列哪些选项是正确的？

A．双方达成的仲裁协议无效

B．双方达成的管辖协议有效

C．如甲公司向A仲裁委员会申请仲裁，乙公司在仲裁庭首次开庭前未提出异议，A仲裁委员会可对该案进行仲裁

D．如甲公司向B法院起诉，乙公司在法院首次开庭时对法院管辖提出异议，法院应当驳回甲公司的起诉

85．住所位于我国A市B区的甲公司与美国乙公司在我国M市N区签定了一份买卖合同，美国乙公司在我国C市D区设有代表处。甲公司因乙公司提供的产品质量问题诉至法院。关于本案，下列哪些选项是正确的？

A．M市N区法院对本案有管辖权

B．C市D区法院对本案有管辖权

C．法院向乙公司送达时，可向乙公司设在C市D区的代表处送达

D．如甲公司不服一审判决，应当在一审判决书送达之日起十五日内提起上诉

86．甲公司因与乙公司合同纠纷申请仲裁，要求解除合同。某仲裁委员会经审理裁决解除双方合同，还裁决乙公司赔偿甲公司损失六万元。关于本案的仲裁裁决，下列哪些表述是正确的？

A．因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可申请撤销超出甲公司请求部分的裁决

B．因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可向法院提起诉讼

C．因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可向法院申请再审

D．乙公司可申请不予执行超出甲公司请求部分的仲裁裁决

87．关于适用简易程序的表述，下列哪些选项是正确的？

A．基层法院适用普通程序审理的民事案件，当事人双方可协议并经法院同意适用简易程序审理

B．经双方当事人一致同意，法院制作判决书时可对认定事实或者判决理由部分适当简化

C．法院可口头方式传唤当事人出庭

D．当事人对案件事实无争议的，法院可不开庭迳行判决

88．王某与钱某系夫妻，因感情不合王某提起离婚诉讼，一审法院经审理判决不准予离婚。王某不服提出上诉，二审法院经审理认为应当判决离婚，并对财产分割与子女抚养一并作出判决。关于二审法院的判决，下列哪些选项违反了《民事诉讼法》的原则或制度？

A．处分原则

B．辩论原则

C．两审终审制度

D．回避制度

89．关于支付令，下列哪些说法是正确的？

A．法院送达支付令债务人拒收的，可采取留置送达

B．债务人提出支付令异议的，法院无需审查异议理由客观上是否属实

C．债务人收到支付令后不在法定期间提出异议而向法院起诉的，不影响支付令的效力

D．支付令送达后即具有强制执行力

90．根据《民事诉讼法》和相关司法解释规定，关于执行程序中的当事人，对下列哪些事项可享有异议权？

A．法院对某案件的执行管辖权

B．执行法院的执行行为的合法性

C．执行标的的所有权归属

D．执行法院作出的执行中止的裁定

三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含91—100题，每题2分，共20分。

（三）丙承租了甲、乙共有的房屋，因未付租金被甲、乙起诉。一审法院判决丙支付甲、乙租金及利息共计10,000元，分五个月履行，每月给付2,000元。甲、乙和丙均不服该判决，提出上诉：乙请求改判丙一次性支付所欠的租金10,000元。甲请求法院判决解除与丙之间租赁关系。丙认为租赁合同中没有约定利息，甲、乙也没有要求给付利息，一审法院不应当判决自己给付利息，请求判决变更一审判决的相关内容。丙还提出，为修缮甲、乙的出租房自己花费了3,000元，请求抵销部分租金。根据上述事实，请回答97—100题。

97．关于一审法院判决丙给付甲、乙利息的做法，下列说法正确的是：

A．违背了民事诉讼的处分原则

B．违背了民事诉讼的辩论原则

C．违背了民事诉讼的当事人诉讼权利平等原则

D．违背了民事诉讼的同等原则

98．关于二审中当事人地位的确定，下列选项正确的是：

A．丙是上诉人，甲、乙是被上诉人

B．甲、乙是上诉人，丙是被上诉人

C．乙、丙是上诉人，甲是被上诉人

D．甲、乙、丙都是上诉人

99．关于甲上诉请求解除与丙的租赁关系，下列选项正确的是：

A．二审法院查明事实后直接判决

B．二审法院直接裁定发回重审

C．二审法院经当事人同意进行调解解决

D．甲在上诉中要求解除租赁关系的请求，须经乙同意

100．关于丙提出用房屋修缮款抵销租金的请求，二审法院正确的处理办法是：

A．查明事实后直接判决

B．不予审理

C．经当事人同意进行调解解决，调解不成的，发回重审

D．经当事人同意进行调解解决，调解不成的，告知丙另行起诉

五、（本题20分）

案情 甲省A县大力公司与乙省B县铁成公司，在丙省C县签订煤炭买卖合同，由大力公司向铁成公司出售3,000吨煤炭，交货地点为C县。双方约定，因合同所生纠纷，由A县法院或C县法院管辖。

合同履行中，为便于装船运输，铁成公司电话告知大力公司交货地点改为丁省D县，大力公司同意。大力公司经海运向铁成公司发运2,000吨煤炭，存放于铁成公司在D县码头的货场。大力公司依约要求铁成公司支付已发煤款遭拒，遂决定暂停发运剩余1,000吨煤炭。

在与铁成公司协商无果情况下，大力公司向D县法院提起诉讼，要求铁成公司支付货款并请求解除合同。审理中，铁成公司辩称并未收到2,000吨煤炭，要求驳回原告诉讼请求。大力公司向法院提交了铁成公司员工季某（季某是铁成公司业务代表）向大力公司出具的收货确认书，但该确认书是季某以长远公司业务代表名义出具的。经查，长远公司并不存在，季某承认长远公司为其杜撰。据此，一审法院追加季某为被告。经审理，一审法院判决铁成公司向大力公司支付货款，季某对此承担连带责任。

铁成公司不服一审判决提起上诉，要求撤销一审判决中关于责令自己向大力公司支付货款的内容，大力公司、季某均未上诉。经审理，二审法院判决撤销一审判决，驳回原告要求被告支付货款并解除合同的诉讼请求。

二审判决送达后第10天，大力公司负责该业务的黎某在其手机中偶然发现，自己存有与季某关于2,000吨煤炭验收、付款及剩余煤炭发运等事宜的谈话录音，明确记录了季某代表铁成公司负责此项煤炭买卖的有关情况，大力公司遂向法院申请再审，坚持要求铁成公司支付货款并解除合同的请求。

问题

1．本案哪个（些）法院有管辖权？为什么？

2．一审法院在审理中存在什么错误？为什么？

3．分析二审当事人的诉讼地位。

4．二审法院的判决有何错误？为什么？

5．大力公司可以向哪个（些）法院申请再审？

6．法院对大力公司提出的再审请求如何处理？为什么？

35． A． 36． B． 37． C． 38． D．39． D． 40． C．

41． A． 42． D． 43． D．44． D． 45． C．

46． D． 47． D． 48． C． 49． D． 50． D．

80． B． D．

81． A． D． 82． C．D． 83． A． D． 84． A． B．C． 85． A． B．C．D 86．A． D． 87．A． B．C． 88．A． B．C．

89．A． B．

90．A． B．

97． A． 98． D． 99． C． D． 100． D．

五、参考答案：

1．B县和D县法院有管辖权。当事人双方约定了两个法院，管辖协议无效。本案为合同纠纷，属特殊地域管辖，由被告住所地或合同的履行地管辖。

2．一审法院追加季某为被告是错误的，因为本案并不是必要共同诉讼；一审法院漏判当事人解除合同的请求是错误的，因为判决应针对当事人请求作出。

3．本案中，上诉人为铁成公司；被上诉人为大力公司；季某按原审诉讼地位列明。

4．二审法院对一审漏审的原告解除合同的请求进行判决是错误的。对这一请求二审法院应当根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，应当裁定撤销原判发回重审。

5．大力公司可以向丁省高院申请再审。

6．法院应当裁定再审，因当事人有新证据；法院应当就解除合同的请求进行调解，调解不成的，应当撤销一、二审判决，发回原审法院重审。

第三篇：2015司法考试民诉真题(含答案)

2015民事诉讼法真题精选

1.某品牌手机生产商在手机出厂前预装众多程序，大幅侵占标明内存，某省消费者保护协会以侵害消费者知情权为由提起公益诉讼，法院受理了该案。下列哪一说法是正确的?(2015年卷三35题，单选)A.本案应当由侵权行为地或者被告住所地中级法院管辖 B.本案原告没有撤诉权

C.本案当事人不可以和解，法院也不可以调解

D.因该案已受理，购买该品牌手机的消费者甲若以前述理由诉请赔偿，法院不予受理

【解析】本题考查公益诉讼。该题的案例原型是2015年7月的“上海市消保委诉三星手机和欧珀手机案”。最高人民法院《民诉解释》第285条第1款规定：“公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖，但法律、司法解释另有规定的除外。”因此，A选项是正确的。《民诉解释》第290条规定：“公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的，人民法院不予准许。”可见，公益诉讼原告享有撤诉权，但撤诉应当在法庭辩论终结前，B选项是错误的。《民诉解释》第289条第1款规定：“对公益诉讼案件，当事人可以和解，人民法院可以调解。”因此，C选项是错误的。《民诉解释》第288条规定：“人民法院受理公益诉讼案件，不影响同一侵权行为的受害人根据民事诉讼法第119条规定提起诉讼。”可见，公益诉讼不影响公民个人的私益诉讼，D选项是错误的。因此，A选项当选。【答案】A 2.关于法院制作的调解书，下列哪一说法是正确的?(2015年卷三42题，单选)A.经法院调解，老李和小李维持收养关系，可不制作调解书

B.某夫妻解除婚姻关系的调解书生效后，一方以违反自愿为由可申请再审 C.检察院对调解书的监督方式只能是提出检察建议

D.执行过程中，达成和解协议的，法院可根据当事人的要求制作成调解书 【解析】本题考查调解书、申请再审的条件、检察监督方式和执行和解。《民事诉讼法》第98条第1款规定：“下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：(一)调解和好的离婚案件;(二)调解维持收养关系的案件;(三)能够即时履行的案件;(四)其他不需要制作调解书的案件。”本题A项是对本条第(二)项的直接考查，可以不制作调解书。所以，A选项是正确的。该法第202条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书，不得申请再审。”所以，B选项是错误的。根据该法第208条第1款和第2款之规定，人民检察院对损害国家利益、社会公共利益的调解书的监督方式有抗诉和检察建议两种，故C选项是错误的。该法第230条第1款规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。”在执行中，已经存在执行根据，达成和解协议的应当记入笔录，而不能再制作调解书。所以，D选项是错误的。因此，A选项当选。【答案】A 3.齐远、张红是夫妻，因感情破裂诉至法院离婚，提出解除婚姻关系、子女抚养、住房分割等诉讼请求。一审判决准予离婚并对子女抚养问题作出判决。齐远不同意离婚提出上诉。二审中，张红增加诉讼请求，要求分割诉讼期间齐远继承其父的遗产。下列哪一说法是正确的?(2015年卷三44题，单选)A.一审漏判的住房分割诉讼请求，二审可调解，调解不成，发回重审 B.二审增加的遗产分割诉讼请求，二审可调解，调解不成，发回重审 C.住房和遗产分割的两个诉讼请求，二审可合并调解，也可一并发回重审 D.住房和遗产分割的两个诉讼请求，经当事人同意，二审法院可一并裁判 【解析】本题考查二审程序中对特殊问题的调解。《民诉解释》第326条规定：“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的，发回重审。”在本题中，对于一审法院漏判的住房分割的诉讼请求，二审法院可先调解，调解不成，发回重审，而不得直接一并裁判。《民诉解释》第328条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”在本题中，对于二审新增加的遗产分割的诉讼请求，二审法院可先调解，调解不成告知另行起诉，双方当事人同意二审法院一并审理的也可一并裁判。所以，A选项是正确的，B、C、D选项是错误的。因此，A选项当选。【答案】A 4.大成公司与华泰公司签订投资合同，约定了仲裁条款：如因合同效力和合同履行发生争议，由A仲裁委员会仲裁。合作中双方发生争议，大成公司遂向A仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认投资合同无效。A仲裁委员会受理。华泰公司提交答辩书称，如合同无效，仲裁条款当然无效，故A仲裁委员会无权受理本案。随即，华泰公司向法院申请确认仲裁协议无效，大成公司见状，向A仲裁委员会提出请求确认仲裁协议有效。关于本案，下列哪一说法是正确的?(2015年卷三50题，单选)A.A仲裁委员会无权确认投资合同是否有效 B.投资合同无效，仲裁条款即无效

C.仲裁条款是否有效，应由法院作出裁定

D.仲裁条款是否有效，应由A仲裁委员会作出决定 【解析】本题考查仲裁条款独立性、仲裁协议效力的确认机构。《仲裁法》第19条规定：“仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。”可见，仲裁庭有权确认合同效力，A选项是错误的。仲裁协议具有独立性，不受合同效力的影响，B选项是错误的。《仲裁法》第20条第1款规定：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。”可见，仲裁委员会和法院都有权确认仲裁协议的效力，但是法院具有优先权。所以，C选项正确，D选项错误。因此，C选项当选。【答案】C 5.张志军与邻居王昌因琐事发生争吵并相互殴打，之后，张志军诉至法院要求王昌赔偿医药费等损失共计3000元。在举证期限届满前，张志军向法院申请事发时在场的方强(26岁)、路芳(30岁)、蒋勇(13岁)出庭作证，法院准其请求。开庭时，法院要求上列证人签署保证书，方强签署了保证书，路芳拒签保证书，蒋勇未签署保证书。法院因此允许方强、蒋勇出庭作证，未允许路芳出庭作证。张志军在开庭时向法院提供了路芳的书面证言，法院对该证言不同意组织质证。关于本案，法院的下列哪些做法是合法的?(2015年卷三79题，多选)A.批准张志军要求事发时在场人员出庭作证的申请 B.允许蒋勇出庭作证 C.不允许路芳出庭作证

D.对路芳的证言不同意组织质证 【解析】本题考查证人证言。《民诉解释》第117条第1款规定：“当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出。”本题中，张志军在举证期限届满前申请证人出庭作证，法院应当允许，A选项是合法的。《民诉解释》第119条第1款规定：“人民法院在证人出庭作证前应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律后果，并责令其签署保证书，但无民事行为能力人和限制民事行为能力人除外。”第120条规定：“证人拒绝签署保证书的，不得作证，并自行承担相关费用。”证人蒋勇是限制民事行为能力人，不签署保证书也可以作证，所以，B选项是合法的。证人路芳是完全民事行为能力人不签署保证书，不得作证，其意见不能在法庭上质证，所以，C、D选项是合法的。所以，A、B、C、D选项当选。【答案】ABCD 6.章俊诉李泳借款纠纷案在某县法院适用简易程序审理。县法院判决后，章俊上诉，二审法院以事实不清为由发回重审。县法院征得当事人同意后，适用简易程序重审此案。在答辩期间，李泳提出管辖权异议，县法院不予审查。案件开庭前，章俊增加了诉讼请求，李泳提出反诉，县法院受理了章俊提出的增加诉讼请求，但以重审不可提出反诉为由拒绝受理李泳的反诉。关于本案，该县法院的下列哪些做法是正确的?(2015年卷三82题，多选)A.征得当事人同意后，适用简易程序重审此案 B.对李泳提出的管辖权异议不予审查 C.受理章俊提出的增加诉讼请求 D.拒绝受理李泳的反诉

【解析】本题考查上诉案件的裁判。《民诉解释》第257条规定：“下列案件，不适用简易程序：(一)起诉时被告下落不明的;(二)发回重审的;(三)当事人一方人数众多的;(四)适用审判监督程序的;(五)涉及国家利益、社会公共利益的;(六)第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的;(七)其他不宜适用简易程序的案件。”可见，发回重审的案件不能适用简易程序，A选项是错误的。《民事诉讼法》第127条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。”可见，当事人提出管辖权异议应当在一审程序的答辩期间，二审发回重审之后不能再提管辖权异议，B选项是正确的。《民诉解释》第251条规定：“二审裁定撤销一审判决发回重审的案件，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求的，依照民事诉讼法第140条规定处理。”也就是说，二审发回重审时的变更、增加诉讼请求或者提出反诉，适用一审程序的相关规定;在一审中变更、增加诉讼请求或者提出反诉的时间应当是案件受理后、法庭辩论结束前。本题中在案件开庭前增加诉讼请求、提出反诉，是合法的。所以，C选项是正确的，D选项是错误的。因此，B、C选项当选。【答案】BC

第四篇：司法考试民诉2004年真题

2004年

19．甲市某酒厂酿造的“蓝星”系列白酒深为当地人喜爱。甲市政府办公室发文指定该酒为“接待用酒”，要求各机关、企事业单位、社会团体在业务用餐时，饮酒应以“蓝星”系列为主。同时，酒厂公开承诺：用餐者凭市内各酒楼出具的证明，可以取得消费100元返还10元的奖励。下列关于此事的说法哪一项是不正确的？

A．甲市政府办公室的行为属于限制竞争行为

B．酒厂的做法尚未构成商业贿赂行为

C．上级机关可以责令甲市政府改正错误

D．监督检查部门可以没收酒厂的违法所得，并处以罚款

20．农民贾某从某种子站购买了五种农作物良种，正常耕种后有三种农作物分别减产30％、40％和50％。经鉴定，这三种种子部分属于假良种。对此，下列哪一选项不正确？

A．贾某可以向消费者协会投诉

B．贾某只能要求种子站退还购良种款

C．贾某可以要求种子站赔偿减产损失

D．贾某可以向当地工商局举报要求对种子站进行罚款

21．商业银行的下列违规行为哪一项依法应由中国人民银行负责查?摴处？

A．提供虚假财务报告

B．出借营业许可证

C．未经批准代理买卖外汇

D．未经批准设立分支机构

22．根据我国《银行业监督管理法》的规定，在我国境内设立的下列哪一机构不属于银行业监督管理的对象？

A．农村信用合作社

B．财务公司

C．信托投资公司

D．证券公司

23．因突发性事件而影响证券交易正常进行时，证券交易所可以采取下列哪一措施？

A．政策性停牌

B．技术性停牌

C．临时停市

D．休市

24．根据我国《个人所得税法》的规定，对下列哪一项所得可以实行加成征收？

A．特许权使用费所得

B．工资、薪金所得

C．劳务报酬所得

D．因福利彩票中奖所得

25．某单位会计甲在审查业务员乙交来的一张购买原材料的发票时，发现该发票在产品及规格等栏目中所填内容与实际采购情况有较大差异。甲乙二人到仓库进 1

行核对后，由乙在发票上进行更正并写了书面说明，甲将这张发票和乙的书面说明一起作为原始凭证入账。下列关于此事的说法哪一个是错误的。

A．甲应将发票连同乙的书面说明交单位负责人审查签字后才能入账

B．甲有权拒绝接受这张发票，并向单位负责人报告

C．乙无权对原始凭证记载的内容加以更改

D．乙应将这张发票拿回出票单位要求重开或更正

26．对于已经办理审批手续但未使用的非农业建设占用耕地的处理，下列表述哪一项是正确的？

A．审批后1年内不用的，应当按照省、自治区、直辖市的规定缴纳闲置费

B．审批后1年以上未动工建设的，应当由原耕种该幅耕地的集体或个人恢复耕种

C．审批后连续2年未使用的，或者间断使用，累计闲置达3年的，由县级以上人民政府无偿收回用地单位的土地使用权

D．依法由县级以上人民政府无偿收回土地使用权的土地，原为农民集体所有的，应当交由该集体恢复耕种

27．下列有关环境质量标准的说法哪一个是正确的？

A．环境质量标准包括国家环境标准和各级地方政府制定的地方环境标准

B．对国家污染物排放标准已作规定的项目，不得制定地方标准

C．凡是向已有地方污染物排放标准的区域排污的，应当执行该地方标准

D．地方污染物排放标准必须报国务院环境保护行政主管部门批准

62．某县审计局4月20日开会决定对该县国有企业A进行审计，22日该审计局的一名审计人员先期到达A企业进行审计，审计过程中发现A企业与该县另一企业B之间的一笔购销木材合同存在疑点，遂决定到B企业进行调查。4月29日，该审计局的两名审计人员来到B企业，并向B企业的负责人口头说明了自己的身份，要求其提供与A企业木材购销合同的相关情况。该审计局的上述审计活动中，哪些不符合关于审计程序的法律规定？

A．实施审计前未组成审计组

B．实施审计前未向被审计单位的上级主管部门通报情况

C．实施审计3日前未向被审计单位送达审计通知书

D．审计人员进行调查时，未出示审计人员的工作证件和审计通知书副本

63．甲从国外低价购得一项未获当地政府批准销售的专利产品“近视治疗仪”。甲将产品样品和技术资料提交给我国X市卫生局指定的医疗产品检验机构。该机构未作任何检验，按照甲书写的文稿出具了该产品的检验合格报告。随后，该市退休医师协会的秘书长乙又以该协会的名义出具了该产品的质量保证书。该产品投入市场后，连续造成多起青少年因使用该产品致眼睛严重受损的事件。现除要求追究甲的刑事责任外，受害者还可以采用哪些民事补救方法？

A．要求甲承担损?摴害赔偿责任

B．要求该卫生局承担连带赔偿责任

C．要求该检验机构承担连带赔偿责任

D．要求该退休医师协会承担连带赔偿责任

64．根据《银行业监督管理法》的规定，银行业金融机构违反审慎经营规则且逾期未改正的，国务院银行业监督管理机构可以对其采取下列哪些措施？

A．限制资产转让

B．限制分配红利

C．责令暂停部分业务

D．促成机构重组

65．某商业银行发放的下列贷款，哪些应计入不良贷款？

A．甲公司的一笔流动资金贷款于本周到期，现银行同意其延展还款期1个月

B．乙公司的一笔房地产项目贷款于2005年6月到期，2004年7月该项目因资金短缺而停建

C．丙公司的一笔委托贷款于2005年9月到期，2004年7月该公司已进入破产清算程序

D．丁公司的一笔拖欠多年的固定资产贷款，现已按规定以呆账准备金予以冲销

66．下列哪些属于法律禁止的证券交易行为？

A．发行人在公司成立之日起3年内转让其所持股票

B．公司董事、经理、监事在任职期间转让本公司股票

C．为股票发行出具审计报告的专业人员在该股票承销期内买卖该种股票

D．为上市公司出具法律意见书的律师在该文件公开后5日内买卖该公司股票

67．甲公司与银行签订借款合同，约定甲公司以自有的流光大厦作为抵押，贷款8000万元。双方办理抵押手续后，银行发放了贷款。现甲公司在流光大厦的土地上新建一幢溢彩楼。有关本案中房地产抵押借款合同的下列说法哪些是正确的？

A．甲公司不履行债务时，银行有权将流光大厦单独拍卖，并由所得价款优先受偿

B．甲公司在流光大厦的土地上新建的溢彩楼不是抵押财产

C．甲公司不按期还款时，银行可以将流光大厦和溢彩楼一同拍卖，但只能由流光大厦拍卖所得的价款优先受偿

D．溢彩楼是在建工程，依照法律规定，不得设置抵押，也不得拍卖转让

三、不定项选择

85．某县人民法院审理一民事案件过程中，要求县移动通信营业部提供某通信用户的电话详单。根据我国宪法的规定，下列说法何者为正确？

A．用户电话详单属于宪法保护的公民通信秘密的范围

B．县人民法院有权要求县移动通信营业部提供任何移动通信用户的电话详单

C．县移动通信营业部有义务保护通信用户的通信自由和通信秘密

D．县人民法院有权检查任何移动通信用户的电话详单

87．某县政府以“振兴本县经济”为由，在土地利用总体规划以外，批准征用农用地15公顷（包括基本农田5公顷），供该县经济开发总公司建设工业园区。对该批准行为的下列表述何者为正确？

A．县政府无权批准征用基本农田，也无权批准该宗农用地转为建设用地

B．县政府无权批准征用基本农田，但有权批准该宗农用地除去基本农田以外的部分转为建设用地

C．县政府可以先将该基本农田转为一般农用地，然后批准该宗农用地转为建设用地

D．县政府可以先修改土地利用总体规划，然后在该规划范围内批准该宗农用地除去基本农田以外的部分转为建设用地

88．农民甲将化肥厂排放的污水引入自己的农田灌溉，造成农作物死亡，甲要求化肥厂承担赔偿责任。下列关于此案的说法何者为正确？

A．造成环境污染危害的，其行为违法与否，不影响民事责任的确定

B．农民甲无须承担任何举证责任

C．化肥厂如否认自己侵权，必须负举证责任

D．化肥厂如能证明自己排放的污水没有超标，可免于承担责任

（一）甲旅行社的欧洲部副经理李某，在劳动合同未到期时提出辞职，未办移交手续即到了乙旅行社，并将甲社的欧洲合作伙伴情况、旅游路线设计、报价方案和客户资料等信息带到乙社。乙社原无欧洲业务，自李某加入后欧洲业务猛增，成为甲社的有力竞争对手。现甲社向人民法院起诉乙社和李某侵犯商业秘密。请回答以下第97、98题。

97．法院如认定乙社和李某侵犯甲社的商业秘密，须?摴审查什么事实？

A．甲社所称的“商业秘密”是否属于从公开渠道不能获得的B．乙社的欧洲客户资料是否有合法来源

C．甲社所称的“商业秘密”是否向有关部门申报过“密级”

D．乙社在聘用李某时是否明知或应知其掌握甲社的上述业务信息

98．如法院判定乙社和李某侵权成立，确定其赔偿责任可以采用下列何种办法？

A．按照甲社在侵权期间的利润损失进行赔偿，乙社和李某承担连带赔偿责任

B．甲社在侵权期间的利润损失无法计算时，按照乙社所获利润进行赔偿，李某承担连带赔偿责任

C．对李某按照其在甲社时的工资标准乘以侵权持续时间确定赔偿额，对乙社按其实际所得利润确定赔偿额

D．按甲社请求的数额确定赔偿额

三、案情：甲公司与龙某签订一投资合同，约定：双方各出资200万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地使用权出资，龙某以现金和专利技术出资（双方出资物已经验资）；龙某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定，其他内容与投资合同内容一致。乙公司经工商登记后，在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。

2000年3月，乙公司向丙银行借款200万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意。2003年8月，法院判决乙公司偿还丙银行上述货款本息共240万元，并判决甲公司承担连带清偿责任。此时，乙公司已资不抵债，净亏损180万元。另查明，龙某在公司成立后将120万元注册资金转出，替朋友偿还债务。

基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任。甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于货款后1个月退出了乙公司，因此，其对240万元贷款本息不应承担责任；另外乙公司注册资金中的120万元被龙某占用，龙某应退出120万元的一半给甲公司。龙某则认为，乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公司按投资合同约定承担一半。

问题：

1．甲公司的抵押行为是否有效？为什么？

2．乙公司的成立是否有效？为什么？

3．甲公司认为其已退出乙公司的主张能否成立？为什么？

4．甲公司可否要求龙某退还其占用的120万元中的60万元？为什么？

5．甲公司应否承担乙公司亏损的一半？为什么？

6．乙公司、甲公司和龙某对丙银行的债务各应如何承担责任？

第五篇：2016私人笔记民诉真题

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民诉真题笔记

17章 审判监督程序

1、当事人可以向 人民调解委员会 申请调解，也可以主动职权。

2、当事人对已经生效的判决、裁定。认为有错误的，可以向上一级法院申请再审。

当事人人数众多

或者当事人双方都是公民时，也可以向原审人民法院申请再审。

3、当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行

4、检察院抗诉的案件，法院必须再审，不能拒绝。

5、法院裁定再审的同时，裁定中止执行，而不是撤销原判。

6、按照审判监督程序决定再审的案件，裁定中止原判决、裁定、调解书的执行，但是

追索 赡养费、扶养费、抚育费

抚恤金

医疗费用

劳动报酬等案件，可以不中止执行。

7、原告住所地人民法院管辖（经常居住地）：

对不在中国境内居住的人提起的有关身份关系的诉讼

对下落不明或者宣告失踪的人提起的身份关系

对被采取强制措施的人

对被监禁的人

8、终结诉讼：

原告死亡，无继承人或者继承人放弃

被告死亡，无遗产，也无义务承担人

离婚案一方死亡

追索赡养费 扶养费 抚育费 和解除收养关系的一方死亡

9、离婚案件中只有涉及到判决中已经分割的财产，可以再审。如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，告知当事人另行起诉。

10、法院审理民诉案件，涉及国家秘密、个人隐私的不公开审理。离婚案件涉及商业秘密，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。离婚案件原则上公开审理。

11、先予执行的救济方式2类：复议，可以申请复议1次

再审，先予执行的裁定是可以再审的，但只能由法官主动再审。

12、再审的法定理由，200条：1 新证据 2缺乏证据 3 伪造主要证据 4 未质证 5 法院未调查收集 6 裁判有错 7 组成不合法，不回避 8 无能力 9 无辩论 10 无传票，缺席判 11 遗漏 超出诉讼请求 12 文书被撤销或者变更 13 贪污受贿

13、法院收到再审申请书之日起3个月内审查。延长需要院长批准。

14、法院只有2个选择，裁定再审

裁定驳回（再审）申请。区别起诉条件的处理，裁定不予受理或者驳回起诉

15、上一级法院经审查认为申请再审理由成立的，一般由本院提审。特殊情况由原审法院再审，一二程序。

16、执行和解协议达成后，不能制作调解书。说的是执行

17、检察院对调解书的监督方式只有 抗诉 和 提出检察建议 2种。

18、当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书，不得申请再审。

19、当事人可以向检察院申请检察建议或者抗诉：

法院驳回再审申请 法院逾期未对再审申请做出裁定

再审判决、裁定有明显错误

总结，当事人必须先向法院申请再审，然后才能向检察院申请检察建议或者抗诉

当事人不得再次向检察院申请检察建议或者抗诉。

申请检察建议有先后顺序要求。20、检察院不能向仲裁委员会提出检察建议。

21、特别程序审理的案件不能再审，而检察院抗诉的案件法院必须再审。

22、再审启动的3种方式：

当事人申请，法院有3个月审理期限

检察院抗诉，法院必须再审

法院主动再审

23、当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。但是按照审判监督程序决定再审的案件，裁定中止原判决、裁定、调解书的执行，但追索赡养费 扶养费 抚育费 抚恤金 医疗费用 劳动报酬案件，可以不中止执行…

24、提审，应 适用二审程序。如果由原法院再审，由于本案是经过二审的，也应当适用二审程序。

25、法院审理再审案件，应当围绕再审请求进行，当事人的再审请求 超出 原审诉讼请求的，不予审理。

符合另案诉讼条件的，告知当事人可以 另行起诉。

26、再审的审理程序 小结

一，再审程序中原告可以撤诉，但受到限制。一审原告在再审程序中申请撤诉，经其他当事人同意，不损国家公共利益 他人利益，法院可以准许。裁定准许撤诉的，应当一并撤销原判决。一审原告此时不得重复起诉。

审查再审申请期间，再审申请人撤回再审申请的，是否准许，由法院裁定。再审申请人经传票传唤，无正当理由拒不接受询问的，可以按照撤回再审申请处理。

二，诉讼中止是有法定要求的： 1 当事人一方死亡，等待继承人表态 一方丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人 3 法人或者组织终止，尚未确定权利义务承受人

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民诉真题笔记 一方因为不可抗力不能参加诉讼 5 本案必须以另一案件审结为依据，未审结 6 其他

三，再审中可以缺席判决。应当组成合议庭，开庭。但是按照第二审程序审理，有特殊或者双方，，并且书面同意，就不开庭。27、在一定条件下，案外人可申请再审。

28、案外人不是必要的共同诉讼当事人的，法院仅审理原判决、裁定、调解书对其民事权益造成损害的内容。

29、只有再审案件审理完毕后，才能撤销原判决。启动时，不会撤销原判决。

30、当事人在再审审理中，经调解达成协议的，法院应当制作调解书。各方当事人签收后，调解书生效，原判决、裁定视为被撤销。

31、按照审判监督程序决定再审的案件，裁定中止原判决 裁定 调解书的执行，但是追索赡养费 扶养费 抚育费 抚恤金 医疗费用 劳动报酬的，可以不中止执行。

法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决 裁定是由第一审法院做出的，按照第一审程序审理，所做的判决 裁定，当事人可以上诉；

发生法律效力的裁判是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的裁判，是发生法律效力的裁判。上级法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所做裁判是发生法律效力的裁判。

十八章

特别程序

1、借款纠纷案是诉讼案件，宣告死亡案件是非讼案件，无法合并审理。

2、调解协议的司法确认：

申请司法确认协议，双方共同提出，调解协议生效之日起30日内，向调解组织所在地基层人民法院提出。

当事人申请司法确定协议，有下列，法院裁定不予受理不属于法院范围

不属于法院管辖

确认婚姻 亲子 收养 等身份关系的无效 有效或者解除的 4 特别程序 公示催告 破产程序审理涉及物权、知识产权确权的

应当裁定驳回当事人的申请。

3、实现担保物权： 申请实现担保物权的人依照物权法等，向担保财产 所在地 或者担保物权 登记地 基层 法院提出。

民事执行程序的启动，以当事人申请执行申请为原则，法院移送执行例外。移送执行需要特别规定。拍卖，变卖担保财产的裁定不能移送执行。

4、调解协议的司法确认

应当由调解组织所在地的 基层 法院管辖。双方共同提出，调解协议生效30日内提出。独任制，不能开庭。适用特别程序的案件，除选民资格案件外，都无法开庭，是组成合议庭。选民资格案件和重大疑难案件都是合议庭，其他案件都是审判员1人。一审终局。

人民调解委员会的调解协议没有既判力。司法确认的裁定有既判力。

5、特别程序审理的案件都是非讼案件，错误。因为选民案件就不是民事案件也不是非讼案件。作为选民资格案件有可能不是选民本人提出的，起诉人可能与本案没有直接的利害关系。陪审员不得参加特殊程序。

6、人民调解协议的效力

小结

人民调解协议具有合同性质，具有法律约束力。侵权纠纷不得再有争议，但是可以围绕人民调解协议发生争议，例如起诉要求法院确认或者撤销人民调解协议。

调解协议先经过法院确认有效，才可以申请法院强制执行。

人民调解不是法院调解，不存在合议庭和独任制的问题。

7、选民资格案件，审理时 起诉人、选举委员会的代表和有关公民必须参加。

十九章 督促程序

1、督促程序中的支付令：债务人在收到支付令后，未在法定期间提出书面异议，而向其他人民法院起诉的，不影响支付令的效力。债务人超过法定期间提出异议的，视为未提出。

对设有担保的债务的主债务人发出的支付令，对担保人没有拘束力。债权人就担保关系单独提起诉讼的，支付令自法院受理案件之日起失效。

2、支付令。可留置送达。收到支付令之日起15日内清偿债务或者提出异议。异议成立的，应当裁定终结督促程序，支付令自动失效。支付令失效的转入诉讼程序，但是申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的除外。

3、督促程序不调解。特别程序、督促程序、公示催告程序的案件，婚姻等身份关系的案件不能调解。

4、收到支付令后，如果起诉，是否影响支付令的效力问题。区分看，向发出支付令的法院起诉，会导致支付令失效。向其他法院起诉，不影响支付令的效力。

支付令，可留置送达

支付令异议，需要审查。法院无需审查异议理由客观上是否属实是错误的。

可以通过诉讼方式提出异议。

支付令的强制执行力在收到的15日后才产生，不是送达就产生。

20章

公示催告

1、支付人收到法院停止支付的通知，应当停止支付，至公示催告程序终结。公示催告期间，转让票据权利的行为无效。

公示催告程序的审理可以由审判员1人独任审理。判决宣告票据无效的，应当组成合议庭。

2、在申报期届满后、判决作出之前，利害关系人申报权利的，可以。在判决做出前，厉害关系人有权申报权利，法院不会审查迟延申报权利是否具有正当事由。

3、法院只就申报的汇票与申请人申请公示催告的汇票是否一致进行形式审查，不进行权利归属的实质审查。

公示催告是非讼程序，没有法庭辩论和调查环节。可以由审判员1人独任审理。判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。

法院收到利害关系人的申报后，应当裁定终结公示催告程序，并通知申请人和支付人。

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民诉真题笔记 执行程序

1、执行申请人撤销申请的，法院应当裁定终结执行。不是中止。

执行中和解协议的，不履行的，法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。

2、案外人对执行标的的异议。执行过程中，案外人对执行标的的提出书面异议的，法院应当15日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行。不是裁定撤销执行。是中止。

3、执行异议之诉。15日内提出，执行法院管辖。

申请执行人对中止执行裁定未提起执行异议之诉，被执行申请人提起异议之诉的，人民法院告知另行起诉。

4、执行不能法院调解，在执行中当事人只能自行进行和解。

和解协议已经即时履行后，法院应当裁定执行终结而不是中止。

5、对执行行为的异议。不是对执行标的的异议。15日内审查异议申请，理由成立的，裁定撤销或者变更。理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以10日内向上一级法院复议。

6、执行担保和暂缓执行。被执行人提供担保，并经申请执行人同意，法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。

担保期满后，还是无力偿还债务的，法院可依职权恢复执行。

7、对执行标的的异议，理由成立的，裁定中止该标的的执行。理由不成立的，裁定驳回。

审查期间，对财产采取查封 扣押 冻结等保全措施，但不得进行处分。

执行标的的异议之诉，案外人异议之诉，对于字画的所有权，法院没有通过判决认定过，所以解决方式是提出执行标的的异议之诉。而不是再审。

8、执行行为异议和执行标的异议。

前者救济手段是申请复议，上一级法院。后者是申请再审或者另行起诉。

9、执行和解。执行和解协议达成，执行程序被中止了。不是终结。不得视为申请人撤销执行申请。

执行程序不调节，不做调解书。

10、案外人对执行标的提出异议后不服，起诉时当事人如何确定。

执行申请人

案外人

被执行申请人（看对案外人的态度）

11、执行程序中的异议。管辖权异议审查和复议期间，不停止执行。

执行中止，不能提出异议。

执行标的的所有权归属的异议，异议主体不是当事人，是案外人。

12、必须共同进行诉讼的当事人不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由未参加诉讼的，可以自知道或者应当知道之日起6个月内申请再审。人民法院因前款当事人的申请而裁定再审，按照第一审程序再审的，应当追加其为当事人，做出新的判决裁定；按照第二审程序再审的，经调解不能达成协议的，应当撤销原判决 裁定，发回重审，重审时应追加其为当事人。

13、期间的中止 中断 延长

6个月。1年都是不变期间。

当事人申请再审的期间不中止 中断 延长。申请执行的期间为2年，可以三种。上诉期间为不变期间。不三种。第三人撤销之诉

1、法院受理了第三人撤销之诉，一般并不中止原裁判的执行。

2、第三人撤销之诉的客体包括，生效的民事判决 裁定 调解书。

3、管辖法院，作出判决 裁定 调解书的人民法院管辖。不是上一级法院。公益诉讼

1、公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地 中级法院管辖。

2、原告有撤销起诉的权利。但是必须在法庭辩论终结前申请。

3、当事人可以和解，法院可以调解。公告期满后不少于30天，法院应当出具调解书。

4、个人不能成为公益诉讼的主体。

5、公益诉讼的提起，并不以存在实际损害为前提。涉外民事诉讼程序

1、涉外案件，没有审理期限的限制。

2、涉外送达的特别规定，适用于在我国领域内没有住所的当事人。

3、涉外案件上诉期的特别规定，适用于在我国领域内没有住所的当事人。

4、重大涉外案件才是中级以上法院一审，一般的涉外案件，基层法院有管辖权。

5、，，中国境内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达。

6、涉外期间，在中国境内没有住所的当事人，不服一审判决裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起，30日内上诉。不是以国籍为标准，而是看当事人在不在我国。15日上诉。仲裁法

1、一方请求仲裁庭，一方请求法院，法院优先。关于仲裁协议效力问题。

2、仲裁庭可以3人或者一人，三人的有首席仲裁员。

3、仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或者无效的，不影响仲裁协议的效力。

4、仲裁庭可依职权适用简易程序。

5、可以仲裁的，是财产类纠纷包括合同纠纷。四类纠纷不得仲裁，1 人身关系纠纷 2 行政争议 3 劳动争议 4 农业承包合同纠纷

6、当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。管辖协议有效。

7、在诉讼中，证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以在诉讼过程中，向人民法院申请保全证据，法院也可以依职权主动采取保全措施。

8、仲裁程序启动后，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的 基层 人民法院。涉外仲裁是中级法院。

9、简化裁决书不能由仲裁委员会和仲裁庭自行决定。当事人协议不愿意写明 争议事实 和 裁决理由 的，可以不写。

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民诉真题笔记

10、因回避而更换仲裁员，仲裁程序可能而不是必须重新开始。当事人可以请求已经进行的仲裁程序重新尽心。是否准许，由仲裁庭决定。

仲裁庭，可以自行决定已经进行的程序是否重新开始。

11、裁决应当按照多数仲裁员的意见做出，不能形成多数意见的，以首席仲裁员的意见做出。当事人协议不愿意写明争议事实和裁决理由的，可以不写。

对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，或者不签名。

12、案件的事实不清楚，也可以由仲裁庭依职权进行调解。

13、仲裁裁决的撤销。当事人可以向仲裁委员会所在地的 中级人民法院 申请撤销裁决。撤销事由中，没有 适用法律错误 这种情况。缺席裁决可以呀。

法院不适用普通程序 审理撤销申请。法院应在受理撤销裁决申请之日起2个月内裁决。普通程序是6个月审结，延长。

14、当事人首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议，而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的，法院不予受理。

15、一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应裁决 中止 执行。法院裁定撤销案件的，终止执行。

16、仲裁裁决被法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。

17、当事人向人民法院申请撤销仲裁裁决被驳回后，又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持。

18、在申请撤销仲裁裁决程序中，根据情况，法院可通知仲裁机构在一定期限内重新仲裁。

但，在申请不予执行仲裁裁决程序中，没有法院通知仲裁机构在一定期限内重新仲裁的规定。

19、仲裁中的超载及处理

救济：1 撤销超载部分。如果不可分，法院撤销仲裁裁决不予执行超载部分。

注意：超载的部分，只能通过法院依法裁定撤销或者不予执行的方式救济。而不能起诉和再审。20、民事诉讼中的证据，法院通常不能主动收集。

诉讼时效，法院不能主动阐明。先予执行，法院不能依职权。

21、诉讼中，（调解）当事人不能申请制作判决书。

当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议做出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人协议不愿意写明争议事实和判决理由的，法院可以在判决中不予写明。仲裁庭也可以在裁决书中不予写明。

诉讼中，申请财产保全，必要时法院依职权主动。仲裁中，申请财产保全。

仲裁应当开庭进行。

诉讼中，一审案件必须开庭审理。二审案件通常开庭审理，只有一种情况可以不开庭审理，即二审当事人没有提出新的事实、证据或者理由时，法院才可以不开庭审理。

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民诉真题笔记

1章 民事诉讼与民事法律关系 1.2.3.4.2章 诉 1.2.3.4.5.6.7.8.9.3章 基本原则和基本制度 1.2.3.4.5.6.7.8.9.10.11.12.13.当事人 1)2)3)4)5)6)法人还在的，法人能做当事人，法人不在的，法人不能做当事人，法人被依法解散、撤消后，就不存在了。未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人。

正当当事人，当事人适合。对于具体的诉讼，有作为本案当事人起诉或者应诉的资格。一般的，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系（即本案诉讼标的）的主体，作为判断当事人适格与否的标准。

被宣告为无行为能力的成年人，仍是公民，以自己名义作为当事人进行诉讼。不是民事主体的非法人组织，只要具备法定条件，可以自己名义作为当事人进行诉讼。中国消费者协会可以自己名义作为当事人，起诉。有些不满18岁的人，也可能有诉讼行为能力。处分原则的核心考点有两个，1 调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。2 判决内容不能超出原告 的请求范围。

辩论原则贯穿审判程序的始终，当事人在一审 二审 再审 中都可以行使辩论权，并不局限于一审程序中。

证人没有辩论权。

督促程序只有一方当事人，无法辩论，不适用辩论原则。

权利平等原则，保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。

对于涉及身份关系、国家利益 社会公共利益等应当由法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实和查明的事实不符的，法院不予确认和采用。同等原则，是涉外。

合议庭

合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录，合议庭成员签名。评议中的不同意见，必须如实记入笔录。合议庭意见分歧，并不是提交院长审查决定，而是按照多数意见作判决。

公开审判制度：涉及国家秘密、个人隐私或者法律规定的以外，应当公开。

离婚案件中，涉及商业秘密的，当事人申请不公开的，可以不公开审理。

法定不公开仅仅是，国家秘密

个人隐私。管辖权异议的裁定可以上诉，回避只能复议。

被申请回避的人员在法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但是案件需要采取紧急措施的除外。

院长死审判长的，审委会决定回避。审判人员，院长决定。其他人员书记员 翻译 鉴定人 勘验人，审判长决定。人民陪审员，院长决定，不是审判长哦。注意啊

回避，复议期间，被申请人不停止与本案的工作。3-3日。

回避决定的救济方式是复议。申请人对决定不服的，可以复议一次，复议期间，不停止工作。翻译人员，审判长决定是否回避。确认之诉的对象只能是法律关系，确认妻子无民事行为能力是非讼案件，不参与诉的分类

离婚，当事人在协议离婚时已经明确表示放弃损害赔偿的，或者在办理离婚登记手续1年后提出的，不予支持。

法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提起反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，法院应当合并审理。反诉和本诉之间具有牵连关系 婚姻无效是确认之诉

反诉成立会抵消本诉的诉讼请求，而不是反驳本诉。

反诉是一个独立的诉，除了在本诉中一并提出之外，可以另行起诉。

二审反诉

在二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，二审法院调解，调解不成，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由二审法院一并审理的，可以一并裁判。

没有牵连关系的诉的合并，既可以合并审理，也可分别审理。但是无论是否合并审理都只是分别判决。被合并的多个诉讼标的，可能不存在牵连关系，即使合并审理也要分别判决。对有牵连关系的诉的合并可以一并判决。根据调整的社会关系，部门法 在法律体系中的地位，基本法 根据规定的内容，基本法 公法