民诉程序

第一篇：民诉程序

民事诉讼第一审普通程序开庭前准备工作操作规范

一、送达的诉讼文书。

开庭前送达的诉讼文书主要有：

人民法院决定受理案件后5日内，应分别向原告和被告、第三人送达《受理案件通知书》（附预交案件受理费通知单）和《应诉通知书》（附起诉状副本）、《参加诉讼通知书》（附起诉状副本）。同时向各方当事人送达《举证通知书》、《诉讼风险提示书》、《当事人诉讼权利和义务告知书》等诉讼材料。

开庭日期确定后，人民法院应于开庭3日前向当事人以及其他诉讼参与人送达开庭《传票》及《通知书》，并予以公告（不公开开庭的除外）。需要组织当事人当面交换证据和召开预备庭的，应在3日前通知诉讼参与人。

合议庭组成人员确定后，应在3日内通知当事人。在开庭前3日内决定调整合议庭组成人员的，原定的开庭日期应予顺延。如征询各方当事人意见后，当事人未提出异议和回避申请的，人民法院可以按原定时间开庭。

人民法院收到的答辩状副本以及证据材料，依规定的期限和方式送达各方当事人。

二、当事人举证。

关于举证的形式。当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号，签名盖章，注明提交日期，并依照对方当事人人数提出副本。

关于举证的方式。依证据的不同类型，举证方式可分为以下三种：

1、当事人陈述，以诉状的方式向法庭提出或者当庭陈述。其具体内容可不列入《证据材料清单》。

2、书证、物证、视听资料、证人书面证言、鉴定结论、勘验笔录和检查笔录等，应当提供原物、原件、原始载体。不能提供原物、原件、原始载体的，应当注明理由，并提交复印件、抄录件、照片等复制品。

3、有证人、鉴定人、勘验人、检查人和具有专门知识的人员（以下简称“专家”）出庭作证的，应提供其名单、基本情况以及说明其证明的对象，并提出传唤申请。

应严格执行签收制度。人民法院负责接收证据材料的工作人员经核对证据材料后，出具《证据材料清单》，签名确认。《证据材料清单》一式两份，一份存卷，一份交给当事人存执。当事人提交其他诉讼材料的，也应给当事人出具签收单。

三、证据原件的处置规则。

对当事人提供的书证、书面证言、鉴定结论、勘验和检查笔录的原件、物证的原物和视听资料的原始载体，应当依照以下规则处置：

1、除了专为人民法院提供的证据和人民法院调取的证据外，证据的原件、原物和原始载体一律由当事人存执。

2、原件、原物和原始载体可以在起诉时和交换证据时出示。在正式开庭时应当向法庭出示。经核对和辨认后，原件、原物和原始载体应立即退还当事人。

3、因鉴定或者检验、检查需要而留置原件、原物和原始载体的，应当向当事人说明并出具收据。不开具收据的，当事人有权拒绝提交，并向监督部门反映。

4、如原件、原物和原始载体不便或者不能当庭出示的，可以提供勘验或者检查笔录、照片、复印件、抄录件、复制品等；或者申请法院勘验、调查或者检查。

四、证据交换。

交换证据的方式：以送达的方式相互交换和组织当事人当面相互交换。

关于庭前交换证据的条件。根据《证据规定》第三十七条的规定，经当事人提出，人民法院可以组织

交换证据；对于证据较多或者复杂疑难的案件，人民法院应当组织交换证据。鉴于直接决定适用普通程序审理的一审案件一般都是重大或者复杂的案件，除一方当事人下落不明等不具备证据交换条件的案件外，均应当在开庭前组织当事人当面交换证据；而且原则上应召开预备庭，在预备庭审中组织证据交换。交换证据的一般程序：

1、举证期限届满，以送达的方式或者组织当事人当面进行。

2、当事人收到交换的证据后提出反驳并提出新证据的，人民法院应再行确定举证期限，以组织当面进行交换或以送达的方式交换。

组织交换证据一般不超过两次。其中组织当事人当面交换证据一般只进行一次。

五、人民法院调查收集证据。

人民法院调查收集的证据（包括勘验、调查、鉴定）情形：

1、主动调查收集证据。根据《证据规定》第十五条的规定，人民法院主动调查取证的范围：

（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；

（二）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。

2、应请求调查收集证据。根据《证据规定》第十六条的规定，当事人可以申请人民法院调查取证的范围：

（一）属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；

（二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；

（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。

申请人民法院调查收集证据的，应在规定的期限内提交书面申请。是否准许，由合议庭审查决定。

六、阅卷审查。

开庭前，合议庭成员应当通过阅卷，审查有关诉讼材料，了解双方当事人争议的焦点和应当适用的有关法律以及有关专业知识。

承办法官应当制作阅卷笔录。阅卷笔录的内容应当包括：

1、本案的诉讼请求。

2、初步确认当事人无争议事实。

3、初步确认诉讼争议的焦点。

4、拟订法庭调查的范围或者重点。

5、其他。

案件特别重大、复杂或者疑难的，审判长可以组织合议庭先行研究案情。

七、程序性工作的处理。

开庭前，合议庭根据案件的实际情况，就程序性问题及时依法作出处理。具体情形包括：

1、当事人申请回避的；

2、有诉讼中止或者诉讼终结情形的；

3、当事人申请财产保全的；

4、当事人申请证据保全、申请延长举证期限、申请法院调取证据、申请补充证据的；

5、当事人提出管辖异议的；

6、被告提出反诉，或者原告申请变更诉讼请求的；

7、当事人申请撤诉，或者出现按撤诉处理的情形的；

8、法庭认为应当主动进行勘验、鉴定、检查或者调查的；

9、决定追加当事人参加诉讼的；

10、当事人庭前达成和解协议或者调解协议的；

11、其他庭前程序性工作。

八、开庭前的预备庭。

预备庭召开的时间：在举证期限（含延长的举证期限）届满后或者届满之日，或者在补充证据的举证期限届满后或者届满之日召开。为了避免诉累和减轻差旅费用负担，预备庭和正式开庭可以连接进行。预备庭的庭审程序和操作规范如下：

1、庭前准备工作。

（1）书记员检查诉讼参加人出席的情况，核对其身份。

（2）书记员确认证人、鉴定人、勘验人、检查人、专家出庭情况和核对其身份，并请其退席，等候传唤。

（3）主持人入席后，经确认诉讼参与人身份无异后，宣布开庭。

2、组织当事人陈述。

主持人长宣布：现在，由当事人陈述。

主持人依次指示原告、被告、第三人：请…宣读起诉（答辩）状或者简要陈述诉讼请求（诉讼主张）以及所依据的事实和理由。

当事人陈述的内容如果超出诉状范围的，法庭可提示当事人另作补充陈述。当事人未提交诉状或者逾期提交诉状的，法庭应予以说明。

实践中，法庭认为诉状副本已相互送达各方当事人收悉，当庭宣读诉状确无实际必要的，也可以省略“宣读诉状”这一节。经作必要的说明后，即直接组织当事人进行补充陈述。

当事人宣读诉状后，主持人认为需要可以请当事人作补充陈述。

当事人陈述后，主持人认为需要可以向当事人发问。当事人根据法庭的发问进行答问陈述后，法庭应征询对方当事人的质证意见。

3、组织证据交换。

主持人宣布：现在进行证据交换。

在进行证据交换时，主持人指示当事人逐一出示和说明。对方当事人予以辨认、核对以及提出是否认可的意见。对无异议的证据材料和有异议的证据材料，指示书记员按证明对象的分类记录在卷。预备庭不组织当事人进行质证辩论。

4、归纳小结。

（1）主持人宣布：本案的诉讼请求是：……。

在确认之前，主持人可以与原告进行必要的沟通。确认后，法庭可进一步说明：除有法定理由外，原告在诉讼中申请变更诉讼请求的，人民法院不予支持。

（2）主持人宣布：当事人没有争议事实有：……。

在确认之前，主持人应经征询当事人的意见。确认后，法庭可进一步说明：以上当事人没有争议的事实是否可以直接予以认定，由法庭审查决定。

（3）主持人宣布：本案诉讼争议的焦点有：……。

在确认之前，主持人应经征询当事人的意见。确认后，法庭可进一步说明：法庭调查的范围，合议庭将根据当事人争议的焦点并结合案件的实际情况予以确定。

（4）主持人宣布：当事人提供的证据的情况如下……。

除“当事人陈述”外，确认当事人提供的证据材料，归纳当事人无异议的证据和有异议的证据。

5、自行协商解决纠纷和迳行调解。

在双方当事人自愿的条件下，主持人可以让双方当事人自行协商解决纠纷。

经征得各方当事人同意，主持人也可以迳行组织调解。

如果当事人达成和解或者调解协议的，由当事人签名确认，并经合议庭审查确认其效力后，制作调解书并依法送达当事人。当事人经当事人不愿意协商或者调解，或者经协商未能达成和解或者经调解不能达成调解协议的，主持人即可终止协商程序和迳行调解程序。

6其他事项。

其他事项需要预备庭作出处理的，依法作出处理。

7、宣布闭庭。

预备庭的议程进行完毕后，主持人宣布：闭庭。

书记员应当告知当事人审阅笔录并签字。

九、简易程序的转入。

基层人民法院受理的民事案件，除依据《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第一条规定适用普通程序或者特别程序审理的案件外，其他案件应先行适用简易程序审理。在审理过程中，当事人就适用简易程序提出异议，人民法院认为异议成立的；或者人民法院发现不宜适用简易程序的，应将案件转入普通程序审理。但当事人各方自愿选择适用简易程序的，也可以适用简易程序审理。

在转入普通程序之前，独任法官可以以简易程序的方式开庭审理，作为普通程序开庭审判的预备庭审。庭审活动应当制成笔录，随案移送普通程序的合议庭。

附则：

1、关于诉讼文书送达的分工。

案件决定受理后，立案部门或者人民法庭在向当事人发送《受理案件通知书》和《应诉通知书》、《参加诉讼通知书》并通知原告缴纳诉讼费的同时，发送《举证通知书》、《诉讼风险提示书》、《当事人诉讼权利和义务告知书》及其他诉讼材料。

预备庭和正式开庭的时间确定后，以及合议庭确定后，由确定开庭时间和确定合议庭组成人员的部门通知当事人及其代理人。

2、关于证据材料和诉讼材料的签收制度。

严格执行签收制度十分必要。人民法院在接收当事人提供的证据材料时，应当出具《证据材料清单》；在接收当事人提供的证据原件或原物时，应当出具《收据》；在接收当事人提交的诉状及副本、代表人身份证明材料、授权委托书、诉讼文书送达地址确认书以及申请书、异议书等诉讼材料时，应当出具《诉讼材料签收单》。

不给当事人出具经经办人签名确认签收凭证的，当事人有权向监督部门反映。

3、关于交换证据和预备庭的关系。

首先，庭前证据交换是有条件的。有些简单的案件不需要庭前组织当事人交换证据。但直接决定适用普通程序审理的一审案件一般应在庭前组织证据交换，除一方当事人下落不明，或者明确拒绝当面进行证据交换以及其他不具备证据交换提交的案件外。

其次，证据交换有两种方式。如果案件的证据材料较多的，除了以送达的方式进行证据交换外，还可以组织当事人当面交换证据；但一般仅限于一次。

第三，召开预备庭也是有条件的。适用普通程序审理的一审案件，如果决定组织当事人证据交换的，原则上应召开预备庭，在预备庭审中组织当事人当面交换证据。

4、关于简易程序和普通程序的关系。

《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第一条确立了民事诉讼案件优先适用简易程序的原则。根据这一原则，结合我省民事审判的实践，可以设立相关的两个制度：

一是简易程序前置制度，即基层人民法院审理的民事案件一般先行确定适用简易程序审理。是否有必要转入普通程序，经简易程序审理后再作决定。如果案件确实应当适用普通程序审理的，也先行启动简易程序，在简易程序审理过程中当事人同意以简易程序审理的，继续以简易程序审理。

二是以简易程序庭审代替预备庭，即如果案件确实需要转入普通程序的，在转入之前，独任法官可以先行开庭，以简易程序的庭审作为普通程序的预备庭审。

第二篇：民诉模拟法庭程序

民诉模拟法庭审判程序

书记员：请双方当事人、诉讼代理人入庭，请双方当事人入座。书记员：现在宣布法庭纪律，根据中华人民共和国民事诉讼法第101条以及中华人民共和国法庭规则的有关规定，现在宣布法庭规则，请旁听人员保持肃静。

1、未经法庭允许，不准录音、录像、摄影；

2、除本院允许进入审判区的人员外，其他人员一律不准进入审判区；

3、不准鼓掌、喧哗、吵闹和实施其他妨害审判活动的行为；

4、未经审判员许可，不准发言，提问；

5、请关闭各类通讯工具；

6、对于违反法庭纪律规则的人员，合议庭可以口头警告训诫，也可以没收录音、录像和摄影器材，责令退出法庭或予以罚款、拘留；

7、对哄闹、冲击法庭、侮辱、诽谤、殴打审判人员等严重扰乱法庭秩序的人，依法追究刑事责任，情节较轻的予以罚款。

根据中华人民共和国民事诉讼法第123条第一款之规定，现在确认当事人是否到庭。

书记员：原告方是否到庭？ 原告：已到庭

书记员：原告方代理人是否到庭？ 原告代理人：已到庭。书记员：被告是否到庭？ 被告：已到庭。

书记员：被告代理人是否到庭 被告代理人：已到庭

[书记员]：请全体起立。请审判长及合议庭人员入庭。（审判长和审判员入庭）[审判长]：请坐。

[书记员]：报告审判长，原告张钧、被告李永及委托代理人均已到庭，开庭准备工作就绪，是否可以开庭。[审判长]：可以开庭

[审判长]：上海市嘉定区人民法院民事庭根据《中华人民共和国民事诉讼法》第120条第二款的规定,今天公开审理原告张钧诉被告李永人身损害赔偿一案，现在开庭。现在核对当事人的基本情况及委托代理人姓名职务、代理权限。先介绍原告及其诉讼代理人的身份：

[原 告]：姓名张钧，男，1982年11月11日出生，26岁，汉族，浙江象山人，现住于上海市嘉定区人民路1188号，系上海市兴盛纺织厂在职员工。

[审判长]：现由原告委托代理人依次向法庭报告你的基本情况及代理权限。[原告委托代理人]：姓名陈咪咪，盛大律师事务所律师。担任张钧诉李永人身损害赔偿纠纷一案，原告张钧代理人。代理权限为一般代理：具有为原告提供证据、申请回避、提出管辖权异议、出庭进行辩论等权限。[审判长]：被告介绍自己的身份：

[被 告]：姓名李永，男，出生1983年5月20号，25岁，汉族，浙江桐庐人，现住上海市嘉定区解放路88号，系上海市兴盛纺织厂在职员工。[审判长]：现由被告委托代理人向法庭报告你的基本情况及代理权限

[被告委托代理人]：姓名顾秀，上海正合律师事务所，担任张钧诉李永人身损害赔偿纠纷一案，被告李永代理人。代理权限为一般代理：：具有为被告提供证据、申请回避、提出管辖权异议、出庭进行辩论等权限。[审判长]：原告方对被告方出庭人员有无异议？ [原 告]：没有异议。

[审判长]：被告方对原告方出庭人员有无异议？ [被 告]：没有异议。[审判长]：原告、被告及各方委托代理人向法庭报告的内容与向本院提交的诉讼主体资格证明及委托书相一致，各方当事人及委托代理人出庭资格合法有效，准许参加诉讼。

[审判长]：现在宣布开庭（敲法槌）。上海嘉定区人民法院今天依法适用普通程序，公开开庭审理原告张钧与被告李永关于人身损害赔偿一案，依法组成合议庭，下面宣布合议庭组成人员，由审判长王轩，审判员沈良钰、骆正风成合议庭，书记员吴蓓蓓担任法庭记录。

现告知出庭的双方当事人的权利义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，一、当事人在法庭上有申请回避的权利；

二、提出新的证据的权利；

三、对争议的事实享有法庭辩论的权利和请求法庭给予调解的权利；

四、原告有放弃、变更，增加诉讼请求的权利，被告有进行反诉的权利；

五、双方均有陈述最后意见的权利。双方当事人在法庭上享有上述权利的同时应该履行义务，一、承担依法行使诉讼权利的义务；

二、听从法庭指挥，遵守法庭纪律、遵守法庭秩序；

三、对自己提供的主张有责任提供证据；

四、如实陈述事由，不得弯曲事实，提供虚假证据否则要承担相应的法律后果。

[审判长]：上述权利和义务原告是否听清？ [原 告]：听清楚了。[审判长]：被告是否听清？ [被 告]：听清楚了。

[审判长]：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第46条的规定，当事人享有申请回避的权利，原告对合议庭组成人员及书记员是否提出回避申请？ [原 告]：不申请。

[审判长]：被告对合议庭组成人员及书记员是否提出申请回避？ [被 告]：不申请。

一、法庭调查

[审判长]：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第129条的规定，现在进行法庭调查，法庭调查的重点是双方争议的事实。当事人对自己的主张有责任提供证据，反驳对方主张的，应当说明理由。当事人陈述应当围绕诉讼请求、争议事实等与本案有直接联系的内容进行。

首先由原告宣读诉讼请求及以及的事实理由。[原告]：（宣读诉讼请求及事实理由），原告委托代理人有无补充意见。审判长：下面由被告对原告的起诉作出答辩。[被告]：（读答辩状），被告委托代理人有无补充意见。

[审判长]：现在进入法庭举证与质证阶段，首先，由原告举证,被告质证 [原告委托代理人]：我先出提示我当事人的身份证明，现我原告当事人出示的证据有三组。

[原告委托代理人]：首先，我当事人提出第一组证据：现在有X光片一份，医院诊断书一份，证明我当事人受伤事实。审判长：现在请被告质证,有无疑异 [被告]：无异议

[原告代理人]其次，提出第二组证据：各种发票，证明所花费的费用。审判长：现在请被告质证 [被告]：无异议

[原告代理人]最后，我当事人现在向法庭申请传唤证人尚杰出庭作证。[审判长]：下面通知本案证人到庭作证，传证人入庭。

[审判长]：请证人出示自己的合法有效证件，请回答我下列问题，证人的姓名、性别、年龄、出生年月日、工作单位、职务、住所地、与当事人的关系。

[审判长]：现在宣布证人的权利与义务，根据中华人民共和国民事诉讼法第70条，第102条的有关规定了解案件；要求查阅、宣读或修改询问笔录；要求偿付出庭作证的差旅费和误工报酬；对于证言内容涉及国家机密、企业技术秘密、个人隐私的，要求不公开其证言等。证人的主要义务有：如实陈述证人证言，不得有意伪证，不得夸大或隐瞒事实等，作证后，审判人员可以询问当事人对证言的意见等，现请证人向本院陈述自己知道的事实。

[审判长]：原告有无问题向证人发问；被告有无问题向证人发问 [审判长]：现在请证人退庭

[审判长]：现在请被告提交反驳原告的证据

[被 告]：我当事人现有一组证据，一、证人证言 [审判长]：传被告证人王轩入庭

[审判长]：请证人出示自己的合法有效证件，请回答我下列问题，证人的姓名、性别、年龄、出生年月日、工作单位、职务、住所地、与当事人的关系。[审判长]：现在宣布证人的权利与义务，根据中华人民共和国民事诉讼法第70条，第102条的有关规定证人的主要权利有：了解案件；要求查阅、宣读或修改询问笔录；要求偿付出庭作证的差旅费和误工报酬；对于证言内容涉及国家机密、企业技术秘密、个人隐私的，要求不公开其证言等。证人的主要义务有：如实陈述证人证言，不得有意伪证，不得夸大或隐瞒事实等，作证后，审判人员可以询问当事人对证言的意见等，证人向本院陈述自己知道的事实。[审判长]：原告有无问题向证人发问；被告有无问题向证人发问 [审判长]：现在请证人退庭

[审判长]：根据有关法律规定以及案件需要，法院需要出示法院证据，但是由于本案案情简单，故法院未搜集证据。

[审判长]：在案件受理前，根据当事人的申请，我院委托上海政法学院司法鉴定中心对原告张钧的伤残情况进行鉴定，现由我院审判员宣读鉴定书。[审判员]：（宣读鉴定书）

[审判长]：原告及委托代理人有无新的证据提交 [原 告]：无

[审判长]：被告及委托代理人有无新的证据提交 [被 告]：无

[审判长]：下面宣布法庭调查结束。

二、法庭辩论

[审判长]：法庭调查结束，现在进行法庭辩论。现在合议庭根据庭审质证和庭审调查已查明的事实，确定法庭辩论时双方当事人应围绕下列争议焦点进行： 焦点一：被告李永的行为有无过错； 焦点二：被告李永对原告张钧的行为是否构成侵权； 焦点三：被告应否对原告张钧的伤害承担赔偿责任 对以上原告有无异议： 原告代理人：无 审：被告呢？ 被：无

审：下面双方围绕争论的焦点相互辩论,现在由原告发表起诉词 [原告委托代理人]：（起诉词）

[审判长]：现在由被告发表辩论意见。[被告委托代理人]：（辩护词）[审判长]：。原告方是否还有新的意见？ [原告委托代理人]：无

[审判长]：被告是否还有新的意见？ [被告委托代理人]：无 [审判长]：围绕争议事实，双方当事人进行了充分的法庭辩论，双方无新的辩论，辩论结束。现在依据《中华人民共和国民事诉讼法》第127条规定，由双方当事人进行最后陈述，在最后陈述阶段双方当事人可以简单明确的表明对于本案的处理意见和各自是否坚持诉讼主张的意愿。首先，由原告发表你方的最后陈述意见。[审判长]：下面由原告发表最后陈述意见。[原 告]：我当事人坚持诉讼主张

[审判长]：下面由被告发表最后陈述意见。[被 告]：我当事人请求驳回原告的主张 现在第一轮法庭辩论结束。

[审判长]：下面依据《中华人民共和国民事诉讼法》第八章第八十五条：人民法院审理民事案件，根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解。原告、被告是否愿意调解？ [原 告]：同意调解。[被 告]：同意调解。

[审判长]：现在请原告提交调解方案 [原 告]：

[审判长]：被告是否同意该调解方案 [被 告]：对其中的部分条款有争议 [审判长]：请提出

[被 告]：不同意原告提出的有关精神损失费的费用

[审判长]：下面请本庭陪审员分别向原告席、被告席进行思想工作。[审判长]：下面请本庭陪审员相互交谈，交流双方现在意见。

[审判长]：经陪审员对原告、被告所作的思想工作，现原告的意思表示为：原告要求被告赔偿原告医疗费、误工费等费用共计2.4万人民币，对自己提出的精神损害赔偿方面做出让步；被告不愿对原告提出的精神损害做出赔偿。[审判长]：原告对此调解方案有无其他异议或补充 [原 告]：无

[审判长]：被告对此调解方案有无其他异议或补充 [被 告]：无 [审判长]：基于原、被告双方对调解方案有一致的认识，调解结束，本次调解有效

[审判长]：由于原、被告双方对调解方案有一致的认识。合议庭需要对本案休庭10分钟进行制作调解协议，请双方当事人查阅庭审笔录，并且在庭审笔录上签字，如果认为庭审笔录有错误或者有遗漏，征得书记员许可后，可以申请另页补正。下面宣布休庭。

[书记员]：全体起立，请审判长、审判员退庭。[书记员]：请全体起立。请审判长和审判员入庭。[审判长]：好，现在继续开庭，合议庭在休庭期间，依据双方当事人达成的合意，对本案进行了认真评议，对本案的事实进行了认定，充分考虑原被告双方当事人的意见，已得出结论，现在宣布调解协议（敲）[审判长]：下面宣布调解协议 [书记员]：全体起立

[审判长]：经审理查明，根据原被告提供的证据以及法庭辩论，被告李永在该起自发组织的篮球赛中确实给原告张钧造成了人身伤害，构成了侵权，根据民事诉讼法第86条的规定，下面做出依法调解如下：

一、被告李永自调解书生效之日起十日内向原告张均道歉。

二、被告李永自调解书生效之日起十日内向原告张均总计赔偿经济损失人民币2.4万元。

三、案件受理费人民币70元由双方共同承担 [审判长]：请坐

[审判长]：本院认为，原告张钧诉被告李永人身损害赔偿一案，经本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张钧与被告李永均参加了诉讼，现本案已审结，现在宣读闭庭。

[书记员]：请全体起立，请审判长及合议庭人员退庭。

第三篇：民诉课件

西南大学育才学院法学院民事诉讼法学讲稿（王斌）

课程学习说明

课程性质

民事诉讼法学法学专业的一门必修课程，主要侧重是培养学生的民事诉讼法理论知识和运用《民事诉讼法》进行诉讼的实践能力。民事诉讼法学的主要研究对象是中国的民事诉讼法和中国民事诉讼实践。

课程目的了解和掌握民事诉讼法的基本理论、基本知识和基本技能，提高程序法意识，增强法制观念，树立公正民主的法律意识。

内容要求

熟悉各种民事诉讼法律规范，正确理解民事诉讼各种程序的规定，提高运用民事诉讼法进行诉讼、处理民事纠纷的能力。

成绩评定

学期成绩由三部分组成，期末考试成绩占70%，学期作业占20%，课堂出勤率占10%。准备材料

教材；《中华人民共和国民事诉讼法》；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》；等等。计划课时

本课程计划课时：51

正文:

一、三大问题

（一）学习民事诉讼法学的必要性？

1、民事关系发生的必然性；

民事诉讼法学的重要性，主要是在于它与我们的日常生活、与我们的切身利益密切相关。身处于市场社会中，任何一个民事主体都免不了要同别人打交道，进行交易活动，因而要产生各种各样的民事关系。如果交易规则得到了良好的遵守，市场秩序获得有效的维护，民事活动就会在游戏规则铺就的轨道上运行，民事纠纷则无由产生。【周末去重庆市】

2、民事纠纷产生的可能性；

生活不会一帆风顺。同样，民事活动并非总是一帆风顺的，可能会受到阻碍，民事权利义务关系有时会遭到扭曲、发生冲突。

【倒霉的一天】某人去商场买了假冒伪劣产品而产生产品责任，又因医生的过失而发生医疗事故，又因坐出租车出现交通事故受伤残，又因无端地被建筑工地上抛下的东西砸伤或被住宅楼上掉下的花盆砸伤，又因吃了从超市里买来的变质食物而中毒】。

例如：邻里之间的（楼上两口子大家）相邻纠纷，夫妻之间的离婚纠纷，婆媳之间的名誉权纠纷，照相馆将用户拍摄的底片丢失而产生的纠纷，男女青年因恋爱不成而揭露对方隐

私使对方精神痛苦（兽兽）、顾客在商店购物被店员强制搜身等等。

3、彻底解决纠纷终极方法。

这些形形色色的事件、纠纷都是我们身边经常发生、耳熟能详的，甚至我们在某个时候，可能还会亲身经历这类纠纷。有了纠纷，就必须找到相应的化解办法。当民事主体发生冲突、纠纷时，一个重要的解决途径就是向法院提起民事诉讼，此即常说的打“民事官司”。而解决民事纠纷，打“民事官司”离不开民事诉讼法。

【在我国人民法院系统中，审判民事、商事、房地产、劳动争议、知识产权、涉外、海事案件的业务庭都要适用民事诉讼法办案。因此，学习民事诉讼法对于维护我们自身的合法权益，实现司法公正，有重大意义。】

4、法律专业人士的必修课

【接见当事人——起诉——开庭——上诉——再审——执行】

（二）学习民事诉讼法学的困难性？

1、“催眠之诉”

民事诉讼法学属于应用法学，注重的是理论和实践相结合，特别是在掌握理论基础前提下的实践操作。但是，不要以为民事诉讼法很容易掌握，在日本，学生往往称之为“眠诉（素）”，用于指“睡眠的元素（眠素）”，也就是“催眠之诉”

2、“结构松散”

民事诉讼法给人的感觉一个字“散”，很难抓住要点，理清不出各个制度、规则之间的联系。因此，很多学生对于民事诉讼法的学习没有热情，但是，当你们在实践中去解决案件的时候，才会体会到民事诉讼法的重要性。不掌握它，你寸步难行。

（三）学习民事诉讼法学的方法？

1、理论上的研习————把“眠诉”变成“味诉”，化“散”为“体”

首先，我们要掌握民事诉讼法的体系，由几个部分组成，每个部分的又包括哪些内容，各内容对应哪些法律法规、司法解释等等。如果能够掌握这些，理论上的学习就没有问题。理论上的学习我们将在后面学到。【民间借贷——找法律适用】

2、实践中的领悟————来源生活就到生活中找到“答案”

“知”（Knowing）不能代替“知识”(Knowledge)。民事诉讼法学既是一门理论法学，也是一门实践法学。在掌握民诉法学基本范畴、体系的前提下，还要注重民诉法的应用价值。

【上诉，驳回，申请一审法院执行一审法院判决，递交法人证明及一审、二审判决书原件】

通过旁听法庭审判、参与法院执行程序、开展模拟法庭、利用暑期到法院或律师事务所实习、到法院调研等各种形式，采用理论联系实际的方法，一方面可以用所学习和掌握的民事诉讼法学的基础知识分析解决实际问题，另一方面，也可以通过实际案例的考察和剖析加深对民诉法的理解。

总之，学习民诉法，不仅要知道民诉法是什么，包括“纸上的民诉法”和“实践中的民诉法”，还要清楚为什么制定这样的程序规则，把握“理论上的民诉法”，否则就会陷入诉讼规则的丛林而不能自拔。

二、中国《民事诉讼法》的结构和体现

四编写28章

三、课后作业

（一）识记：中国民事诉讼法的结构和体系。

（二）思考：如何利用半学期时间学好民事诉讼法？

第一章 民事纠纷及其救济机制

第一节 民事纠纷

一、民事纠纷的概念和形成（一）民事纠纷的概念

【案例】离不掉的婚

【民事纠纷】〔民事争议、民事冲突、私权纠纷等等〕，是指民事主体基予一定的原因对民事权利义务的状态或民事权利的归属或民事责任的承担认识不一致所产生的矛盾。

【三种形态】A.法律有明确规定，但一些当事人不自觉履行法律的义务。如生产厂家出售假冒伪劣产品给消费者造成损害而不愿意承担赔偿责任。B.法律有明确规定，但各方当事人理解不一致。如深夜唱卡拉OK，一方认为是自己的正常活动，而对方认为侵扰自己的学习和休息。C.法律没有明确规定，以致各方当事人对自己的权利义务不明确。如电视台插播电视广告是否损害观众的合法权益等。

（二）民事纠纷形成的原因

1、政治的原因；【张茵提案废除劳动合同法】

2、经济的原因；【宝马7撞出租车，200或50】

3、社会人文环境；【东北男和重庆耙耳朵男】

4、主体个体性差异。【AA制结婚8年离婚】

二、民事纠纷的特点

（一）纠纷主体的平等性；

平等性是指发生纠纷的双方当事人之间并不存在一种相互管理、相互服从的一种隶属关系，他们之间是一种横向平等关系。例如：买卖关系，一方买一方卖，你付钱我交货，钱货两清各自走人。一旦发生买卖冲突，双方并不高低贵贱之分。行政纠纷的主体之间则是一种服从与管理的关系，是一种纵向的隶属关系。在考察他们的地位是否平等的时候，不要光看主体之间的身份如何，而是要看某一行为，双方之间的地位如何。

（二）纠纷内容的特定性；

民事主体之间的争议内容，只限于他们之间的民事权利义务关系，民事权利义务的争议构成了民事纠纷的内容，如果超出这一范围，则不属于民事纠纷。这种民事权利权利义务的争议可以概括为财产权利义务之争和人身权利义务之争。

（三）民事纠纷的可处分性；

可处分性是指民事纠纷最终如何来解决，当事人之间是可以通过自己的意志来决定的。比如，甲借给乙100元，乙不还钱给甲，于是甲乙之间围绕着100元是否应该偿还就产生了纠纷，最终100元是还还是不还双方当事人经过充分协商之间后，可以对这个问题做出自由的处分。但是，行政纠纷和刑事纠纷没有可处分性可言。

（四）民事纠纷的可平息性。

大多数民事纠纷可以采取和平的方法平息和解决。

第二节 民事纠纷的非讼救济

一、民事纠纷的解决机制

（一）概念释义

【民事纠纷的解决机制】是指一定社会中实行的，有效地解决和消除民事纠纷的一整套制度和方法。

（二）机制种类

1、自力救济

自力救济（又称私力救济），俗称“私了”，是指没有第三者协助和支持，双方纠纷主体依靠自己力量解决民事纠纷的方式。包括：自决、和解等。

〔自决〕是指当事人一方自行来解决纠纷或保护权益。自决很难受到正当程序的控制，自决过程和结果难免强者以优势强行解决纠纷，从而弱者获得不公平的对待或结果，所以现代法治社会，当事人一方能够运用的需是法律允许的“自决”方式。

〔和解〕又称“协商”，是以“和”的方式，达到“解”的目的。换言之，是指双方纠纷主体以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。如果一方纠纷主体以其优势强行解决纠纷的话，则是压服而不是和解。i

〔注意〕：和解具备法律效力吗？

通常情况下，和解协议具有民事合同或民事契约的性质和效力，但是不具有强制执行力。

2、社会救济

〔调解〕

调解是以“调”的方式达到“解”的目的。“言”与“周”谓“调”，即第三者(调解人)在双方纠纷主体之间沟通信息，摆事实明道理，促成其相互谅解相互妥协。所谓 “解”，是指双方纠纷主体达成解决纠纷的合意。

在调解中，调解人是中立的第三方，可以是国家机关、社会组织或个人。我国现行法律规定或允许的调解，主要有:人民调解、法院调解、仲裁调解、行政机关调解、劳动调解、消费者协会调解等。根据我国现行法律的规定，人民调解、行政机关调解、劳动调解、消费者协会调解民事纠纷不得收取任何费用。ii

〔注意〕：调解的法律效力。

（1）通常情况下，调解协议具有民事合同或民事契约的性质和效力，不具有强制执行力，只能依靠当事人自觉履行。当事人达成调解协议后不履行的，是就调解协议还是对原纠纷申请仲裁或提起诉讼呢?我国现行法律对此多未作出明文规定。根据最高人民法院《关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第9条的规定，调解协议被法院撤销或者被认定无效后，当事人可以就原纠纷起诉。

（2）调解协议经过一定程序而具有与法院判决相同的效力。比如，仲裁庭依据调解协议制作的调解书或裁决书，调解书与裁决书具有同等法律效力;在我国，法院调解协议和经过公证的具有债权内容的调解协议，具有与法院判决相同的既判力、形成力或执行力。

〔仲裁〕

“仲”乃“居中”之义，所以“仲裁”即居中裁决之义。具体说，仲裁是指民事纠纷双方主体在民事纠纷发生前或发生后达成协议(仲裁协议)或者根据有关法律规定，将纠纷交给特定的中立的民间组织(仲裁机构)进行审理，并作出具有法律效力的裁决(仲裁 裁决)。

仲裁以当事人自愿仲裁为常态。所谓自愿仲裁，是指当事人双方达成仲裁协议，自愿申请仲裁来解决纠纷。但是，近年来许多国家建立了一些特定情形下的强制仲裁，比如，我国的劳动争议仲裁，然而目前这类仲裁的数量很有限。与自愿仲裁不同，强制仲裁因为缺少当事人仲裁协议(即不是当事人自愿选择的)，所以仲裁裁决往往缺少终局性，即当事人不服仲裁裁决的可以提起诉讼。iii3、公力救济

公力救济机制主要包括行政裁决和民事诉讼。

按照我国现行法律的有关规定，行政机关或具有行政职能的机构只能对特定的民事纠纷依职权解决。在民事解决纠纷领域，民事诉讼是主要的公力救济机制。

我国许多法律直接规定了行政机关或具有行政职能的机构依职权解决特定的民事纠

纷。比如： «土地管理法》第16条：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现。”

二、民事纠纷的非讼救济

（一）民事当事人自行协商和平解决纠纷

（二）各种社会全体组织规劝平息纠纷

（三）有关部门依职权处理纠纷

（四）人民调解委员会调解纠纷

（五）仲裁委员会仲裁纠纷

第三节 民事纠纷的诉讼救济

一、民事诉讼的概念与特征

（一）概念释义

1、“诉”“讼”两字的发展（中国）

第一阶段：诉”和“讼”儿子分开使用；西汉和西汉以前的律文和有关文献资料中，均只用“讼”字，而无“诉”字。

第二阶段：“诉”和“讼”二字开始连用；文献资料中“诉”和“讼”二字开始连用。——东汉。《后汉书·陈宠传》中说：“西周豪佑并兼，吏多奸贪，诉讼日百数。”

第三阶段：“诉讼”一词正式进入律典。元朝。元朝的《大元通制》第十三篇的篇名即为“诉讼”。这个概念一直延用至今。

2、“诉讼”一词的词义

“诉”——告，控告；“讼”——争，争辩

告和争辩——双方（原告和被告）；争辩——是非曲直

哪里（官府）——司法机关

告，争辩，裁判，执行——行为（活动）；代理、辩护、作证、翻译等——活动（人）

这些人之间——因为“诉讼”产生各种各样的关系

3、诉讼的本质

〔原始社会〕有纠纷；无诉讼——依照习惯、习俗解决纠纷

〔阶级社会〕有纠纷；有诉讼——因为有国家和法律。司法机关裁判权（国家授予）————裁判（依照法律）

本质：国家授权给一定的机关，通过诉讼，查明案件与纠纷的事实，应用法律，解决争端，来维护统治阶级的统治秩序和利益。

〔现代社会〕司法机关裁判权（宪法赋予——人民制定宪法）————裁判（依照法律——人民制定的法律）

本质：诉讼的本质是国家对解决社会成员之间争议的一种干预，其目的在于制止对他人权益的侵害，建立正常的社会秩序。

4、诉讼的概念和种类

诉讼iv一词，俗称打官司，通常的理解，是指国家司法机关依照法律的授权，按照法定的程序和方式解决纠纷的活动。诉讼俗称打官司。根据国家解决当事人之间争议的内容和方式的区别，通常把诉讼分为刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼三种类型。

5、民事诉讼的概念

【民事诉讼】 是指国家为了维护社会政策的秩序，维护公民、法人和非法人团体的民事权益，在当事人和全体诉讼参与人的参加下，承审法官依法审理和解决民事冲突以及强制秩序生效法律文书的活动。

【狭义】民事纠纷的审理和法官判决过程，不包括生效判决的强制执行。

【广义】纠纷审理、法官判决和生效判决的强制执行。

6、民事诉讼的本质

是国家强制解决民事纠纷的一种方式，国家职能之一————国家

是权利主体凭借国家力量维护其民事权益的司法程序。———个体

（二）民事诉讼的特征

1、行为性（活动性）；承审法官的审判活动、当事人和其他诉讼参与人的活动；

2、法定性；民事诉讼的依法进行；

（1）民事诉讼具有公权性质。（国家权力是公权,个人权利是私权）民事诉讼是以司法方式解决平等主体之间的纠纷，是由法院代表国家行使审判权解决民事纠纷。

公权即国家权力————法院代表国家——行使审判权——解决平等主体之间的民事纠纷。

〔法律依据〕：我国《宪法》第123条规定，”中华人民共和国人民法院是国家的审判机关。“ 《民事诉讼法》第6条规定”民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

（2）民事诉讼具有强制性。民事诉讼是解决民事纠纷的司法手段，这就决定了它具有强制性。

①启动和发展。诉讼程序的启动、发展，无须双方当事人自愿。只要原告起诉符合民事诉讼法规定的条件，无论被告是否愿意，诉讼均会发生。

②裁判。诉讼发生后法院的裁判具有强制执行力。

4、民事诉讼的阶段性；

5、民事诉讼的程序性。

法院或当事人及其他诉讼参与人，都需要按照民事诉讼法设定的程序实施诉讼行为，违反诉讼程序会产生相应的法律后果。

注意：民事诉讼也必须根据民事实体法律规范等对民事纠纷作出最终结论（判决），违反民事实体法律规范的规定，同样产生相应的法律后果。

严格规范性————民事诉讼法和民事实体法——

二、民事诉讼的内外部关系

（一）民事诉讼的内部关系

【民事诉讼的内部关系】是指人民法院承审法官、当事人以及诉讼参与人在诉讼中的地位以及他们相互之间的关系。

☆审判权和诉权行使所形成的关系☆

（二）民事诉讼的外部关系

【民事诉讼的外部关系】是指民事诉讼与其他救济行使之间的关系。

【相同点】和【不同点】

【课后作业题】

☆民事诉讼和非讼救济形式的共同点？

☆举例说明，民事诉讼与5种非讼救济形式的区别？

第四篇：民诉思考题

第一章 民事诉讼与民事诉讼法

2、什么是民事诉讼？它有哪些特征？

民事诉讼是指法院、当事人以及其他诉讼参与人，在审理民事案件的过程中，所进行的各种诉讼活动，以及由此而产生的各种诉讼关系的总和。其特征：

1、民事诉讼具有严格的规范性

2、法院审判活动和当事人诉讼活动是民事诉讼的动因

3、民事诉讼过程的阶段性和连续性

4、试述民事诉讼法的涵义与性质。

涵义：民事诉讼法是调整法院和其他诉讼参与人在审理民事案件中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各种诉讼关系的法律规范的总称。

民事诉讼法的性质：

1、民事诉讼法是基本法

2、民事诉讼法是部门法

3、民事诉讼法是程序法

第二章民事诉讼基本理论

2、试对“诉权”、“诉”、“诉讼权利”、“起诉”、“诉讼标的”这几个概念做一比较。

诉权是指当事人请求法院依法保护其民事权益的权利。实质是司法保护请求权（司法救济权）。

诉是指当事人因民事权利义务关系发生争议，而向法院提出予以司法保护的请求。诉讼权利是指诉讼法律规范所规定的民事诉讼法律关系主体所享有的实施一定诉讼行为的可能性。

起诉是指当事人就民事纠纷向人民法院提起诉讼，请求人民法院依照法定程序进行审判的行为。

诉讼标的是当事人之间争议的请求法院审判的民事实体法律关系。

第七章第二审程序

2、上诉案件的审理特点有哪些？

上诉是当事人不服法院未生效的判决或裁定，在法定期间内向上一级法院提起变更或撤销该未生效裁判的请求所引起的诉讼程序。

保证审判者认识的往复性；给审判者设立审判者；保障当事人的正当权利；统一法律适用。

3、简述当事人提起上诉的条件。

实质要件：

1、上诉人与被上诉人须适格；

2、上诉人须具有上诉利益。

形式要件：

1、裁判具有可上诉性；

2、上诉须在法定期间内提起；（不服判决的上诉期间为15日；不服裁定的上诉期间为10）

3、上诉须向一审人民法院的直接上一级法院提起；

4、上诉须采取书面形式。

第五篇：民诉案例

【案情】上海市日用化工厂退休工人郭汉先有子女五人：长子郭松林、长女郭朋娣和二女郭朋英在上海市工作，次子郭松根在重庆市沙坪坝区工作，三女郭朋秀在河南省郑州工作。五个子女均已完婚成家。1996年8月郭汉先病故后，在上海市某区遗有一楼一底的瓦房一栋（四间卧室、一间厨房、一个阳台）及家具等物。女子五人在办理丧事之后，为遗产继承问题发生了分歧。兄妹五人多次开家庭会议协商，并经街道调解，始终未能达成一致意见。郭松林向上海市某区法院提起诉讼，以其弟郭松根为被告，请求法院判决自己继承房屋的三分之二。某区法院立案后，因被告郭松根接单位电报返回重庆，便以“被告不在我市居住，现已返回重庆”为由，将案件移送给重庆沙坪坝区法院审理。【问题】 1．本案移送是否正确？ 2．本案应由哪个法院管辖？

①不正确，遗产纠纷属于专属地管辖，上海某区法院有管辖权，重庆市沙坪区法院没有管辖权

②对于以不动产为诉讼标的的诉讼应该以不动产所在地的法院为管辖法院,即山海某区法院

【案情】1996年8月，甲市星光厂采购员与乙县木材供应站法定代表人贺玉在丙县签订一份买卖木材合同。按合同规定，星光厂当即交付定金10万元，木材站必须于同年11月发货。合同约定，验收地为乙县火车站，到站地为甲市邻近之县丁县，然后由供方以汽车运输至甲市，交货地点为甲市。一旦双方发生争议，由合同签订地和原告或被告住所地人民法院管辖。后因合同履行发生争议，星光厂准备向法院起诉。【问题】1．合同协议管辖的内容是否有效？ 2．合同履行地应如何确定？ 3．哪个法院对本案有管辖权？ ①无效约定履行地不明确

②因合同无确定的履行地，所以以交货地为履行地即甲市

③被告住所地乙县和合同履行地甲市有管辖权

【案情】原告北方电镀厂，从1996年起，为该县汽车方向盘厂加工电镀零配件，到1998年7月，汽车方向盘厂欠北方电镀厂的加工费已达8万余元。1998年8月，汽车方向盘厂与汽车油箱厂合并，改名东风汽车制造厂。北方电镀厂向东风汽车制造厂追索欠款时，该厂法定代表人以“原厂已撤销，厂长已换人，汽车方向盘厂所欠的债务与本厂无关”为由，拒绝偿还债务。为此，北方电镀厂在多次追索欠款均遭东方汽车制造厂拒绝的情况下，于1999年起诉到某区法院。法院审理此案过程中，原告提出申请，要求参加合议庭成员之一的陪审员王小梅回避，理由是：王小梅是被告东方汽车厂厂长张大林的妻妹。经法院决定，准予原告的回避申请。对此，被告不服，提出复议申请，理由是：1．王小梅是陪审员而非法院审判员，不应适用民事诉讼法有关回避的规定；2．本案当事人是东风汽车制造厂不是东风汽车制造厂的厂长，陪审员王小梅虽说是与张厂长有姻亲关系，但这里有个公私分明的问题。法院经复议，仍维持原决定。【问题】1．被告申请有无道理？ 2．法院决定是否正确？

①没有道理，根据《民诉法》39条规定：陪审员在执行职务时，与审判员有同等的权利义务，陪审员与东风汽车制造厂的厂长有姻亲关系，应当回避。

②正确《民诉法》44条：审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：“

（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；“

（二）与本案有利害关系的；“

（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。

【案情】刘向华居住在甲市A区，有一幢一楼一底祖遗楼房共10间。1997年11月，刘向华去南京女儿处探亲，临行前将房屋交由自己的大儿子文学代管。1998年1月，文学家的邻居陈平向文学介绍了工商局干部王初存，并以居间人的身份要求文学将10间房屋以30万元的价格卖给王初存。文学认为有利可图，便与其弟文才商量，同时征得文才的同意将其母所有的房屋10间以30万元的价格卖给了王初存。王初存购得房屋本欲住人，后发现房屋出租更为合算，又以每间房租500元的价格出租给陈丰收，租赁期限5年。1998年10月，刘向华从女儿处探亲归来，文学、文才向其母叙说房屋买卖经过，刘向华表示坚决不同意，于同年11月底向人民法院提起诉讼。

【问题】1．该案的被告是谁？2．陈平、王初存、陈丰收的诉讼地位如何确定？

① 原告应为刘向华,其两个儿子为被告,诉讼请求房屋买卖在房主不在的情况下,无权做主买卖房屋.②王初存和陈丰收作为第三人参加，陈平够作为证人（引荐人促进了买卖的进行）

【案情】1992年7月13日凌晨，在某公路上，发生了一起交通肇事案，事故现场有被害人的尸体和被害人骑的摩托车，尸体旁边有被害人的血迹。尸体不远处有汽车急刹车留下的摩擦痕迹。被害人手腕上的手表已被摔坏，时针指在5点50分。侦查人员对现场进行了勘验，拍摄了一张现场全景照片。法医鉴定结论：被害人系被汽车撞击而死。有妇女张某对侦查人员说，她丈夫告诉她，事故发生时，他行走在离事故现场50米处，目击一辆解放牌大卡车撞倒被害人后逃离而去。事故现场不远处有里程碑记明事故发生地距A市15公里。A市交通管理局查明，5点50分左右曾有二辆解放牌大卡车经过事故现场处。其中有一辆A市某厂车辆。经侦查人员查看，该车上有一处漆皮新脱落的痕迹。厂调度证明司机刘某13日早晨5点55分回厂。侦查人员询问刘某和与司机同车的赵某，两人均否认他们当天早上发生过交通肇事。【问题】本案中哪些属于物证？哪些证据属于书证？哪些证据属于直接证据？

(1)物证有： A被害人的尸体，B被害人血迹，C路面上刹车的痕迹；D解放牌大卡车；E解放牌大客车漆皮脱落痕迹；F被害人骑的摩托车G被害人手上被掉坏的手表．

(2)书证有：A被害人手上指明时间的手表；B肖山某厂的出车表；C证明离肖山15公里的里程碑．(3)直接证据有：A妇女张某的证言；B司机刘某的陈述；C与司机同车的赵某的证言；D法医的鉴定结论。

【案情】章某是河南遂平县农民，刘某是重庆市江津县农民，两人为连襟关系（即其妻为两姐妹）。1987年1月刘某写信给章某，称四川木材便宜，但资金不足，让章某贷款二万元，自己出资一万元，合伙做木材生意。同年3月初，章某在河南遂平县工商银行贷款二万元汇入刘某的银行账户。同年四月底，两人外出做木材生意未成，各自回家后因结算发生纠纷，章某将刘某诉自重庆市江津县法院，要求刘某归还尚欠的八千元人民币。其理由是：他汇给刘某的二万元，经多次催要，刘某只汇回一万二千元，剩下的八千元拒不归还。刘某辩称：我除汇给章某一万二千元外，章某还拿走了六千元现金，两人外出做生意所花的二千多元差旅费均由我垫付，根本不存在我欠章某钱的问题，为做木材生意我在外面跑了半年，他还应付我的工资才对。

【问题】此案中当事人的举证责任应当如何分配？

民事诉讼提出主张的一方当事人承担举证责任，即“谁主张，谁举证”所以，章某作为诉讼当事人，负有举证责任

【案情】龙江县已退休老干部有私房4间，因患病急需治疗费。1996年5月，该退休干部唐丰作将自己的4间私房卖给其进城做生意的表弟唐丰业，双方协议，先办理房屋产权过户手续，唐丰业付房款8万元，待唐丰作死后，才将房屋交付给唐丰业。1997年8月，唐丰作患病治疗无效死亡。唐丰作死后其大儿子搬进这4间房屋住，欲全部继承该4间房屋。唐丰作的小儿子知道情况后，要求两人各继承一半。但大儿子唐伟亮坚决不同意，坚持自己一人继承，无奈小儿子唐伟明向法院提起诉讼，要求继承遗产。一审判决后，大儿子唐伟亮不服，提出上诉。在上诉案件审理中，唐丰业知道此事后，即到二审法院找到办理该案的审判人员，说明他以购买该房的情况，并要参加诉讼。【问题】唐丰业能否在二审中参加诉讼? 不能，若唐丰业在二审中参加诉讼则必须要有诉讼地位。一审漏列的主体，人民法院可进行调节；不能调节的应发回重审

【案情】苏冲球与罗小叶1995年11月相识并恋爱，1997年6月登记结婚，同年10月1日双方举行了结婚仪式。婚后，苏冲球与罗小叶一起共同生活了20天，于1997年1月罗小叶以夫妻感情破裂为由向人民法院提起诉讼，要求判决与被告苏冲球离婚，并依法分割夫妻共同财产。法院立案受理后，因被告下落不明，决定用普通程序审理，用公告方式送达了起诉状副本。在公告期内，被告苏冲球出现，并到庭应诉。被告辩称，夫妻感情没有破裂，不同意离。被告出现后，法院认为，本案原、被告结婚时间短，婚后双方共同生活才20天，而且财产争议不大，于是，决定使用简易程序审理。经过开庭审理后，依法判决准予原、被告离婚。

【问题】1．法院开始决定用普通程序审理是否正确? 2．法院后来决定改用简易程序审理是否合理? ①正确，普通程序用于一般的第一审民事案件和重大疑难的第一民事案件。法院因被告下落不明采用普通程序胜利是正确的。②不合理，简易程序可以改用普通程序，但是普通程序不能改用简易程序。

原告A对于自己提出的诉讼请求有举证的责任，包括：自己受有损害的事实，电视机爆炸的事实，损害是由于电视机爆炸引起的。根据产品质量法的规定，销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。因此，被告应当承担产品无缺陷或自己无过错的举证责任。【案情】张小花与其丈夫孔大军经多年共同劳动经营，购房屋7间，存款6万元。1985年孔大军病故。当时并未分割财产。张小花仍与其两个儿子共同生活。1986年张小花又与两个儿子共建两间房屋。其后不久，张小花的两个儿子为财产归属问题经常发生争吵，张小花于是向人．民法院提起诉讼，要求解决家庭财产纠纷，把家庭财产一次分割清。某区人民法院受理此案后，认定案件性质为家庭财产纠纷，将9间房屋和存款都认为是张小花和其两个儿子的家庭共有财产，判决三人各分配三分之一财产。张小花不服一审判决，认为其中7间房屋及存款是她与丈夫多年共同劳动所得，自己应多分财产，即向市中级人民法院提出上诉。二审法院受理，认为原审法院认定事实有错，于是，裁定撤销原判，发回重审。【问题】1．二审法院的处理是否正确? 2．对该案，二审法院可否改判? ①正确，原判决认定基本事实不清的，二审法院可以裁定撤销原判决，发回重审。②可以第二审人民法院适用判决：原判认定事实错误或者适用法律错误的，应当依法改判；原判决认定基本事实不清的，第二审人民法院可以直接查清事实后改判

原告朱伟林与被告王大纲房屋产权纠纷一案，东江市东城区人民法院一审判决，驳回原告朱伟林的诉讼请求。朱伟林不服一审判决，依法提出上诉。东江市中级人民法院经过开庭审理后认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，作出判决，驳回上诉，维持原判。大约一年以后，原审原告朱伟林又向东城区人民法院提出再审申请，并提出了新的证据，再次主张自己对房屋的所有权，东城区人民法院认为，第二审人民法院维持了本院的判决，便对原审原告朱伟林的再审申请进行了审查，且认为再审申请符合我国民事诉讼法第179条第项规定“有新的证据，足以推翻原判决、裁定”，遂由院长批准，决定对该案再审。【问题】该案的再审程序有何错误？为什么？

第一：东城区人民法院对朱伟林的再审进行了审查错误，对于上级法院的审判，元神判一审法院无权受理 第二：原告朱伟林在大约一年后提出再审申请，根据《民诉法》205条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出。

1998年12月5日，A从B商场选购一台彩色电视机。除夕之夜，正当A观看晚会时，电视机突然发生爆炸，将A炸伤。1999年3月，A向法提起诉讼，诉称其损害是由于电视机质量问题造成的，要求B赔偿一切损失。但是，B认为这是由于A使用不当造成的，坚决不予赔偿。【问题】本案的举证责任如何分担？

销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。因此，被告应当承担产品无缺陷或自己无过错的举证责任。

甲物贸公司诉乙实业公司货款纠纷案。原告甲物贸公司诉称：1998年8月8日，被告乙实业公司派其所属陶瓷装饰分公司工作人员沈成到原告处购买“川路牌”排水管等材料，价款共计人民币8万余元。被告取走材料后未给付材料款，虽然原告方多次催收货款，被告找借口予以拒绝，故起诉至人民法院，请求判令被告立即给付货款，并支付利息。在诉讼中，被告辩称：我公司从未派人到原告处购货，也未收到该批货，故不承担责任。原告甲物货公司提供了以下证据：（1）被告乙实业公司将该批货物全部销售给丙建筑公司所属设备安装分公司，并于同年8月30日向丙建筑工程公司开出了13份发票，其货物名称、规格、单位、数量均与原告供的货一致；（2）同年10月15日，丙建筑工程公司将部分货款3万元划到乙实业公司帐户。法院调查收集的证据有：（1）1999年3月25日下午，法院审判人员对沈成进行询问，制作询问笔录，沈成承认销售给丙建筑工程的排水管材料是从甲物贸公司购进的那批货；（2）1999年3月30日上午，对丙建筑工程公司设备安装分公司20号工程工段长王平所作的询问笔录，工段长王平说，丙建筑工程公司设备安装分公司所购的排水管材料为“川路牌”，是由沈成经办的，时间大概是8、9月份。在审理中，被告乙实业公司提出销售给丙建筑工程公司的材料是从吴晓处购得，但却称现找不到此人，也未提供相应的证据。【问题】

1．本案的证明对象是什么？应由谁负举证责任？

2．根据上述证据，能否认定原告所主张的事实？(理由展开)（1）对象是：1998.8.8，乙实业公司向甲物贸公司购买了“川路牌”排水管等材料，根据“高度盖然性”，应由甲物贸公司负举证责任。

（2）根据甲物贸公司提供的，乙实业公司向丙建筑工程销售的货物名称，规格，单位，数量构成与原告的货一致。同年，丙建筑公司划款到乙实业公司账户。且法院审判人员对沈成的询问中，沈成承认事实，而且工程王平说，丙建筑工程公司设备由沈成经办的材料为“川路牌”被告指的所购材料、但未提供相应证据。