民诉习题

第一篇：民诉习题

以下4题，请同学们先做出选择，再说明理由：

1.在我国，下列哪些主体不具有诉讼权利能力，不能作为民事诉讼当事人？（）

A．居住在北京大学内的外国留学生B．中外合资苏州菲飞浦公司

C．中华人民共和国公民D．个体工商户、农村承包经营户和个人合伙

2.12岁小童甲在学校不慎将同学乙眼睛弄伤，双方父母因赔偿问题诉至法院。请问本案如何确定当事人？（）

A．乙为原告；甲为被告B．乙父母为原告；甲父母为被告

C．乙父母为原告；甲为被告D．乙为原告；甲父母为被告

3.苏某出国访问前将自己的一台纯平大彩电委托给刘某保管，后电视被刘某的邻居朱某借用，不慎损坏。苏某回国后起诉刘某，要求赔偿损失。请问：朱某在本案中处于什么地位？（）

A．与刘某共同为被告B．是无独立请求权第三人

C．是有独立请求权第三人D．是与本案无关的案外人

4.牛老汉去世后，他的7个儿子因遗产继承发生纠纷，诉讼至法院。小儿子牛七告大儿子侵犯了他的继承权。法院受理本案后，通知其余5个儿子应诉，其中牛三和牛四明确表示放弃实体权利，不参加诉讼；牛二和牛五不表态；牛六愿意参加诉讼。请问：本案中谁是原告？

第二篇：民诉习题 案例

《民事诉讼法》练习题二

一、名词解释（或概念辨析）

民事诉讼、民事诉讼法律关系、诉讼上的法律事实、诉讼行为、合议庭、诉讼标的、本证、反证、证明责任、证明标准、司法救助、缺席判决、督促程序、除权判决、强制执行、执行担保执行和解、执行回转、司法协助、诉权与诉讼权利、诉讼标的与诉讼标的物、主管与管辖、级别管辖与地域管辖、移送管辖与管辖权转移、诉讼权利能力与诉讼行为能力、直接证据与间接证据、证据能力与证明能力、期间与期日、法院调解与当事人和解、重审与再审、不予受理与驳回起诉、驳回起诉与驳回诉讼请求、申请撤诉与放弃诉讼请求、起诉与上诉、撤回起诉与撤回上诉、诉讼中止于诉讼终结、民事裁定与民事判决

二、简答题

1、在我国民事诉讼中，反诉成立的条件是什么？

2、简述辩论原则的内容。

3、简述处分原则的内容。

4、协议管辖应当符合哪些条件？

5、按照民诉法的相关规定，哪些情况下需要上级法院指定管辖？

6、举例说明共同诉讼人的两个种类。

7、举例说明第三人的两个种类。

8、民事诉讼证据的学理分类有哪些？

9、法定诉讼代理人与委托诉讼代理人有什么不同？

10、、简述本证与反证的区别与联系。

11、民事诉讼中的证明对象、免证的事实有哪些？

12、什么叫自认？当事人在何种情形下可以撤回其自认？

13、民事诉讼法对法院调查收集证据的范围是如何规定的？

14、诉前财产保全与诉讼中财产保全有何不同？

15、先于执行应当具备哪些条件？

16、适用拘传应当具备哪些条件？

17、妨害民事诉讼行为的构成要件有哪些？

18、法院对妨害民事诉讼行为可以采取哪些强制措施？

19、简述起诉的条件。

20、可以适用缺席判决的情形有哪些？

21、简述民事强制执行的特征。

22、简述执行和解的条件和效力

23、民事诉讼法对司法协助的根据和原则是如何规定的？

24、司法协助的内容有哪些？

三、论述题

1、试述诉讼审判程序与非讼审判程序之区别。

2、试述诉的要素及其实践意义。

3、试论诉讼标的理论的实践意义。

4、试述当事人程序适格与实体适格的含义及实践意义。

5、试析法定代理人与委托代理人之间的区别。

6、试述要件事实与证明责任分配的关系。

7、试述我国民事诉讼中证明责任分配的规则并举例说明。

8、试述开庭审理各个阶段的主要任务。

9、试述第一审程序与第二审程序的联系和区别。

10、第二审法院对上诉案件应如何裁判？

11、试述民事强制执行程序和民事审判程序之间的联系和区别。

四、案例分析题

案例一：张小毛因父母离异二随母亲生活，法院判令其父每月给付抚育费200元。两年后，随着张小毛入学初中，该抚育费已不足以供其生活学习之用，为此张母多次要求张父增加抚育费，但均遭拒绝，出于无奈，只得通过诉讼解决此事。问：

1、应如何确定本案诉讼参加人的诉讼地位？

2、张父在举证期限内向法院提交了反诉状，声称自己已经下岗，要求减少抚育费50元，此反诉能否成立？为什么？

3、张父虽经法院传票传唤，但无正当理由拒不到庭，对此，法院应作出如何处理？

4、在以后的诉讼中，双方当事人在庭外就增加抚育费达成了和解协议，此时应以何种方式结束诉讼？

案例二：王甲、王乙两兄弟通过继承，对父母遗下的一套老式红木家具拥有共同的所有权。后王甲因赌博欠债，便背着王乙将该家具卖给了张三，结果因交付家具款发生纠纷，王甲将张三告到了法院。诉讼中，王乙闻知了此事。问：

1、假如王乙追认王甲的出卖行为，法院在程序上应如何处理？

2、假如王乙不同意王甲的出卖行为，他应如何来维护自己的合法权利？

3、假如该套家具在诉讼前已被张三卖给了李四，李四是否应当参加诉讼？为什么？

案例三：李先生将王小姐告上法庭，要求返还所借的数码相机一台，李先生的朋友邱先生出庭作证，称其曾见过李先生将数码相机交予王小姐之事，王小姐对于受到相机并不否认，但认为这是自己生日时李先生给予的馈赠，为此，王小姐当庭出示李先生所写的生日贺卡，其中确有“奉上数码相机一台，聊表庆贺之意”的内容，可李先生却提出该贺卡是伪造的，其笔迹非自己所书。问：

1、从证据的分类角度，邱先生的所言和王小姐出示的贺卡分别属于何种证据？

2、从证据的种类来分析，邱先生的所言、王小姐出示的贺卡及李先生认为的伪造笔迹分别属于何种证据？

案例四：赵先生与钱女士于2005年6月结婚，2006年2月生一女孩。2006年9月，赵先生以两人感情破裂为由向法院提起诉讼，要求与钱女士离婚。法院立案审查并于2006年12月作出判决不予准许。判决后，双方均未上诉。此后，赵先生便经常不回家，并故意与钱女士争吵。2007年4月，钱女士起诉至法院要求与赵先生离婚，法院经审查认为，钱女士起诉距上次法院作出判决不满6个月，故裁定不予受理。问：

1、赵先生的起诉应否受理？为什么？

2、法院不受理钱女士的起诉是否正确？为什么？

案例五：住临江市仙台区的张先生将自己居住的一间住房卖给陈小姐，双方为此签定了卖房协议，陈向张支付了买房定金。后张先生反悔，便离家出走，致陈小姐寻其无着。一年后，陈小姐向自己住所地的西城区法院起诉，要求张先生履行协议，法院便指派李法官独任审理本案。李法官遂通知二年前即与张先生订有三年租约的黄女士作为无独立请求权的第三人参加诉讼。由于被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，因此李法官便决定不再开庭审理而迳行判决，支持了陈小姐的诉讼请求。黄女士接到判决到后，以一审判决未改变其与张先生的租赁关系为由，提起了上诉。临江市中级人民法院经审理后认为，原审判决正确，故作出了驳回上诉，维持原判的裁定。请指出上述案例中违反民事诉讼法的错误之处，并简要说明理由。

案例六：2004年初，家住上海金山的张三（甲方）与家住闵行的李四（乙方）签订房屋租赁合同，李四将位于松江区大学城的一处300平米的二层楼租给张三经营饭店。合同中除约定了租赁事宜外，还约定：“甲方租赁过程中如果决定购买该房，按每平米5000元的价格购买，具体事项另行协商”。

张三的饭店开业后生意兴隆，遂决定将租赁的房屋买下长期经营。但因房价上涨，李四不同意出卖。张三将房价款150万元办理了提存公证。李四仍不同意出卖。后李四以每平方米7500元的价格与广福林实业公司签订了房屋买卖合同。张三为阻止李四与广福林公司成交，向松江人民法院提交诉讼。要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决李四履行协助办理房屋过户后续的义务。

法院受理后，李四提出管辖权异议，法院审查后发出驳回通知书，一审法院经审理认定，原被告之间构成了预约合同关系，但尚不构成买卖关系，故判决驳回原告的诉讼请求，张三不服，提出上诉。回答以下问题：

1、本案诉讼过程中法院的何种做法不符合法律规定？正确的做法是什么？

2、如果二审维持原判，张三在遵守生效判决的基础上，还可通过何种诉讼手段获得法律救济？

3、如果本案二审法院判张三胜诉，张三申请执行，广福林公司能否申请再审？为什么？广福林公司能否提出执行异议？为什么？

4、张三在起诉前为了阻止李四与广福林公司成交，可申请法院采取何种法律手段？法院准许其申请应当具备何种条件？法院应当如何准许和执行？

5、如果二审维持原判，此后张三与李四双方经过协商，达成了按每平方米7500元价格卖房的合同，该合同是否构成执行和解？为什么？法院是否应当予以干预？为什么？

案例七：原告王甲诉称，其于2004年3月1日上午驾车去被告处（某加油站）加油，趁排队间隙在加油站内闲逛，不料被被告用来看门的狼狗咬伤，致身心受到侵害，故起诉要求赔偿，被告认可以上事实，但辩称原告未就被告主观上存在过错而提出证据加以证明，故要求法院驳回原告之诉请。问：

1、该案应由何地法院管辖？

2、根据法律，法院应如何分配本案的证明责任？（以上两问，均需说明理由）

案例八：对某银行诉某房地产开发公司借款纠纷一案，人民法院于2007年10月做出来生效调解书，确定某房地产开发公司应于2007年12月底之前偿还本金和利息。某房地产开发公司按照调解书履行了归还本金的义务，但对于利息双方另外达成了还款协议。约定房地产开发公司于2008年7月底之前偿还全部利息。后某房地产开发公司没有按协议归还利息，某银行拟向人民法院申请对调解书所确定的利息部分进行执行。问：

1、双方有关利息达成的还款协议是否属于执行和解？

2、某银行最迟应在什么时候申请执行？

3、若已经超过了执行的申请期期限，某银行拟采取起诉要求某房地产开发公司履行还款协议的策略来寻求救济，是否可行？

案例九：海州市平安区居民王富贵在家招待好朋友陆全顺、李金水吃饭。当开启第五瓶“水晶”牌啤酒（该啤酒为邻省A市某啤酒厂生产）时意外发生了。该啤酒瓶突然发生爆炸，玻璃碎片将王富贵、陆全顺和李金水三人不同程度地击伤。三人立即被送往了附近的市人民医院治疗。伤势痊愈后不久，王富贵来到出售该啤酒的勤丰副食品商店（使用的是海州市玉山食品公司的营业执照）进行交涉。商店认为该事故的产生是因为啤酒瓶本身存在质量问题，责任应该在啤酒生产厂家，而非经销商。因此拒绝承担责任。让王富贵找厂家索赔。王富贵本人因伤住院一个多星期，共花费医疗费3000多元，其朋友陆全顺和李金水也分别花费医疗费数百元。几番交涉无，王富贵、陆全顺和李金水三人经商量，决定向人民法院起诉。问：

1、本案应当符合确定各当事人的诉讼地位？

2、本案会形成何种共同诉讼？

3、若王富贵认为应该起诉经销商，而陆全顺和李金水认为应该起诉啤酒生产厂家，分别提起诉讼后，可否合并审理后一并判决。

案例十：2006年11月原告A电脑公司起诉被告B光电公司，要求B光电公司支付货款35000元，但B光电公司辩称本公司的网络工程是由C电脑公司承接的，双方已经进行了结算。自己与A电脑公司并不存在买卖关系。法院审理后发现原告A电脑公司起诉所依据的送货单上确系被告B光电公司人员的签名。但B光电公司解释说签收送货单是因为C电脑公司无人在场，于是应A电脑公司的要求签名，只是证明这些货送到了工地上，并且在B光电公司此后与C电脑公司的工程决算费中已经包括有这批货款。问：

1、A电脑公司起诉B光电公司是否会导致其对C电脑公司就该笔货款进行请求的诉讼时效中断？为什么？

2、在诉B光电公司案件审理过程中，若A电脑公司就该笔货款又另行起诉C电脑公司，法院应否受理？为什么？

3、若A电脑公司分别起诉B光电公司和C电脑公司，均有可能面临败诉的风险（前案中法院可能认定A电脑公司与B光电公司不存在买卖关系，后案中可能无法证明货物已交付C电脑公司）你认为A电脑公司应采取何种诉讼策略才能避免这种风险，维护自身权益？

案例十一：香山公司（住所位于甲市A区）与红叶公司（住所位于乙市B区）签订了一份建筑合同，由红叶公司承建香山公司丙市分公司的办公楼（位于丙市C区）。双方同时还约定因履行该建筑合同发生的争议，双方协商解决；协商不成的，双方可以向甲市A区法院起诉或者向乙市B区法院起诉。办公楼建成后，因办公区的附属设施质量不符合合同约定，香山公司与红叶公司协商无果，香山公司向法院起诉。诉讼中双方主动申请法院调解，在调解中红叶公司承认工程所用水泥不合要求，因而影响了工程质量，但双方就赔偿无法达成协议。问：

1、哪些法院对此案具有管辖权？

2、红叶公司在调解中主动承认了工程存在的质量问题，在随后的审理中是否可以作为自认对待？

3、如果双方在二审中庭外达成了赔偿协议，可以哪些方面结案？

案例十二：王某与张某的借款纠纷一案经人民法院判决，债务人张某应在判决书生效后10日内向王某偿还借款10万元，并支付自2007年10月10日至履行之日的利息。判决经送达双方当事人后于2008年4月10日生效。此后双方就还款达成协议，约定张某在2008年10月底之前偿还5万元及相应利息，余款5万元及相应利息在2009年2月底还清。但在2008年10月底之前。张某只归还了3万本金。问：

1、双方就还款达成协议后，王某还可不可以向法院申请强制执行？

2、王某向法院申请执行的期限何时届满？

3、进入执行程序后，若法院对张某名下的某处房产采取执行措施准备拍卖，而张某认为此房是其唯一住房，法院不可以拍卖，应当如何寻求救济？

案例十三：提示与要求：实践中，提起一个诉，通常具体表现为当事人向法院提交书面诉状，诉状之内容可以反映出一个案件的基本情况。阅读下面的这份民事起诉书，然后回答相关问题。

民事起诉书

原告：上海神指实业有限公司

住所：上海市徐汇区衡山路1500号

法定代表人：徐达，董事长

被告：上海慧眼纺织有限公司

住所：上海市南汇区万祥镇育才路330号

法定代表人：康生，总经理

诉讼请求

1、判令被告向原告偿付货款人民币166，300元和承担迟延付款的滞纳金人民币23293元（滞纳金按照相应迟延付款的日万分之四计算，计算至2007年5月31日）。

2、判令被告承担本案诉讼费。

事实与理由

自2005年1月份开始，被告经常通过打电话方式订购原告的棉纱。每次被告在常州纺织品交易市场验收了由原告送来的货物后向原告出具“预约付款凭单”，然后再根据被告资金周转情况向原告付款，付款时收回相应的“预约付款凭单”。经原告销售和财务部门核查，被告尚拖欠原告货款人民币166，300元，有被告2005年12月、2006年7月分别向原告开具的“预约付款凭单”为据。就上述欠款，之前原告曾数次催促请求被告支付，但被告总以各种理由一拖再拖，迟至今日未付。无奈之下，原告现依法将被告诉至贵院，诚望判如所请。

此致

上海市南汇区人民法院

具状人：上海神指实业有限公司

2007年5月25日

附件：

1、起诉书副本一份

2、证据材料——预约付款凭单二份

请回答以下问题：

1、以简洁明确的语言，具体指出本案之诉的要素、诉的种类。

2、本案是否构成共同管辖？为什么？

案例十四：2005年3月，恒生科技公司（位于A市甲区）、实华实业总公司（位于B市乙区）与城建建筑有限公司（位于C市）签订一份建筑工程合同。合同约定：恒生科技公司与实华实业总公司共同投资100万元，由城建建筑公司在A市丁区黄金地段兴建一栋办公大楼；工程期为五个月。2005年9月，办公大楼必须能投入使用。2005年8月初，办公大楼已经完工，但因市场建筑材料捷克上涨较大，城建公司除要求按合同给付工程款外，还要求增加给付部分建筑工程款；恒生科技公司与实华总公司则提出因此城建公司偷工减料，工程存在严重质量问题，要求赔偿损失。双方就此发生较大争议。2005年8月底，此减少决定提起诉讼，遂向A

市的法院和B市的法院均递交了起诉状，A市法院和B市法院对该案的管辖权发生争议。

在管辖争议解决后，法院进行了开庭审理，但实华总公司内部财务问题，经法院传票传唤后，既不说明理由，也不参加开庭审理。一审法院作出判决，支持城建公司的诉讼请求，判决按合同给付工程款外，还增加部分建筑工程款。恒生公司不服一审判决，提起上诉。在二审法院审理过程中，因实华总公司财务危机加剧，为摆脱困境，恒生公司与实华总公司合并成恒实科技实业公司（以下简称恒实公司）。合并完成后，恒实公司继续进行诉讼，对城建公司提起反诉，要求赔偿因工程质量问题给己方带来的损失。二审法院开庭审理，判决驳回上诉，维持原判。

判决生效后，恒实公司并没有履行判决确定的义务，城建公司向法院申请强制执行。在执行过程中，服饰公司进行了重组，原来的服饰公司分立成恒华投资公司和实恒产业公司。问：

1、对于本案哪些法院有管辖权？

2、如果在案件的管辖权争议未解决之前，A市法院却抢先对该案作出了判决，对于该判决应如何处理？

3、实华总公司不参加开庭审理，法院应当如何处理？

4、在恒实公司对城建公司提起反诉后，二审法院如何处理？

5、在本案的执行过程中，恒实公司发生分立后，法院应当如何处理？

案例十五：张纲，A市人，1999年与李芳登记结婚。2004年来H市务工后与当地女青年魏红产生感情。2006年2月，在张纲称已和李芳办理离婚后，魏红与其在H市登记结婚。但婚后魏红发现张纲染上毒瘾，遂于2009年4月向H市法院起诉离婚。法语啊了审理后，判决解除张纲与魏红的婚姻关系，丙对财产进行了分割。2010年2月，魏红发现张纲于2008年在A市购置有房产一处，遂向H市中级法院申请再审，请求法院确认该处房产是夫妻共同财产，并进行分割。问：

1、对于魏红的请求，该上级法院应当如何处理？

2、若有关A市房产的争议经法院审判后，在对该房产强制执行过程中，李芳提出自己并未同张纲离婚，她对该房产享有权利，应如何向法院主张？

3、有关法院对第2问中李芳提出的主张经审查后确认成立的，该如何处理？

4、如果张纲与李芳真的没有离婚，现张纲以此为由向法院申请对与魏红的离婚判决进行再审，法院应否受理？为什么？

5、如果张纲与魏红结婚属重婚，对于本案的离婚判决该如何纠正？

第三篇：民诉课件

西南大学育才学院法学院民事诉讼法学讲稿（王斌）

课程学习说明

课程性质

民事诉讼法学法学专业的一门必修课程，主要侧重是培养学生的民事诉讼法理论知识和运用《民事诉讼法》进行诉讼的实践能力。民事诉讼法学的主要研究对象是中国的民事诉讼法和中国民事诉讼实践。

课程目的了解和掌握民事诉讼法的基本理论、基本知识和基本技能，提高程序法意识，增强法制观念，树立公正民主的法律意识。

内容要求

熟悉各种民事诉讼法律规范，正确理解民事诉讼各种程序的规定，提高运用民事诉讼法进行诉讼、处理民事纠纷的能力。

成绩评定

学期成绩由三部分组成，期末考试成绩占70%，学期作业占20%，课堂出勤率占10%。准备材料

教材；《中华人民共和国民事诉讼法》；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》；等等。计划课时

本课程计划课时：51

正文:

一、三大问题

（一）学习民事诉讼法学的必要性？

1、民事关系发生的必然性；

民事诉讼法学的重要性，主要是在于它与我们的日常生活、与我们的切身利益密切相关。身处于市场社会中，任何一个民事主体都免不了要同别人打交道，进行交易活动，因而要产生各种各样的民事关系。如果交易规则得到了良好的遵守，市场秩序获得有效的维护，民事活动就会在游戏规则铺就的轨道上运行，民事纠纷则无由产生。【周末去重庆市】

2、民事纠纷产生的可能性；

生活不会一帆风顺。同样，民事活动并非总是一帆风顺的，可能会受到阻碍，民事权利义务关系有时会遭到扭曲、发生冲突。

【倒霉的一天】某人去商场买了假冒伪劣产品而产生产品责任，又因医生的过失而发生医疗事故，又因坐出租车出现交通事故受伤残，又因无端地被建筑工地上抛下的东西砸伤或被住宅楼上掉下的花盆砸伤，又因吃了从超市里买来的变质食物而中毒】。

例如：邻里之间的（楼上两口子大家）相邻纠纷，夫妻之间的离婚纠纷，婆媳之间的名誉权纠纷，照相馆将用户拍摄的底片丢失而产生的纠纷，男女青年因恋爱不成而揭露对方隐

私使对方精神痛苦（兽兽）、顾客在商店购物被店员强制搜身等等。

3、彻底解决纠纷终极方法。

这些形形色色的事件、纠纷都是我们身边经常发生、耳熟能详的，甚至我们在某个时候，可能还会亲身经历这类纠纷。有了纠纷，就必须找到相应的化解办法。当民事主体发生冲突、纠纷时，一个重要的解决途径就是向法院提起民事诉讼，此即常说的打“民事官司”。而解决民事纠纷，打“民事官司”离不开民事诉讼法。

【在我国人民法院系统中，审判民事、商事、房地产、劳动争议、知识产权、涉外、海事案件的业务庭都要适用民事诉讼法办案。因此，学习民事诉讼法对于维护我们自身的合法权益，实现司法公正，有重大意义。】

4、法律专业人士的必修课

【接见当事人——起诉——开庭——上诉——再审——执行】

（二）学习民事诉讼法学的困难性？

1、“催眠之诉”

民事诉讼法学属于应用法学，注重的是理论和实践相结合，特别是在掌握理论基础前提下的实践操作。但是，不要以为民事诉讼法很容易掌握，在日本，学生往往称之为“眠诉（素）”，用于指“睡眠的元素（眠素）”，也就是“催眠之诉”

2、“结构松散”

民事诉讼法给人的感觉一个字“散”，很难抓住要点，理清不出各个制度、规则之间的联系。因此，很多学生对于民事诉讼法的学习没有热情，但是，当你们在实践中去解决案件的时候，才会体会到民事诉讼法的重要性。不掌握它，你寸步难行。

（三）学习民事诉讼法学的方法？

1、理论上的研习————把“眠诉”变成“味诉”，化“散”为“体”

首先，我们要掌握民事诉讼法的体系，由几个部分组成，每个部分的又包括哪些内容，各内容对应哪些法律法规、司法解释等等。如果能够掌握这些，理论上的学习就没有问题。理论上的学习我们将在后面学到。【民间借贷——找法律适用】

2、实践中的领悟————来源生活就到生活中找到“答案”

“知”（Knowing）不能代替“知识”(Knowledge)。民事诉讼法学既是一门理论法学，也是一门实践法学。在掌握民诉法学基本范畴、体系的前提下，还要注重民诉法的应用价值。

【上诉，驳回，申请一审法院执行一审法院判决，递交法人证明及一审、二审判决书原件】

通过旁听法庭审判、参与法院执行程序、开展模拟法庭、利用暑期到法院或律师事务所实习、到法院调研等各种形式，采用理论联系实际的方法，一方面可以用所学习和掌握的民事诉讼法学的基础知识分析解决实际问题，另一方面，也可以通过实际案例的考察和剖析加深对民诉法的理解。

总之，学习民诉法，不仅要知道民诉法是什么，包括“纸上的民诉法”和“实践中的民诉法”，还要清楚为什么制定这样的程序规则，把握“理论上的民诉法”，否则就会陷入诉讼规则的丛林而不能自拔。

二、中国《民事诉讼法》的结构和体现

四编写28章

三、课后作业

（一）识记：中国民事诉讼法的结构和体系。

（二）思考：如何利用半学期时间学好民事诉讼法？

第一章 民事纠纷及其救济机制

第一节 民事纠纷

一、民事纠纷的概念和形成（一）民事纠纷的概念

【案例】离不掉的婚

【民事纠纷】〔民事争议、民事冲突、私权纠纷等等〕，是指民事主体基予一定的原因对民事权利义务的状态或民事权利的归属或民事责任的承担认识不一致所产生的矛盾。

【三种形态】A.法律有明确规定，但一些当事人不自觉履行法律的义务。如生产厂家出售假冒伪劣产品给消费者造成损害而不愿意承担赔偿责任。B.法律有明确规定，但各方当事人理解不一致。如深夜唱卡拉OK，一方认为是自己的正常活动，而对方认为侵扰自己的学习和休息。C.法律没有明确规定，以致各方当事人对自己的权利义务不明确。如电视台插播电视广告是否损害观众的合法权益等。

（二）民事纠纷形成的原因

1、政治的原因；【张茵提案废除劳动合同法】

2、经济的原因；【宝马7撞出租车，200或50】

3、社会人文环境；【东北男和重庆耙耳朵男】

4、主体个体性差异。【AA制结婚8年离婚】

二、民事纠纷的特点

（一）纠纷主体的平等性；

平等性是指发生纠纷的双方当事人之间并不存在一种相互管理、相互服从的一种隶属关系，他们之间是一种横向平等关系。例如：买卖关系，一方买一方卖，你付钱我交货，钱货两清各自走人。一旦发生买卖冲突，双方并不高低贵贱之分。行政纠纷的主体之间则是一种服从与管理的关系，是一种纵向的隶属关系。在考察他们的地位是否平等的时候，不要光看主体之间的身份如何，而是要看某一行为，双方之间的地位如何。

（二）纠纷内容的特定性；

民事主体之间的争议内容，只限于他们之间的民事权利义务关系，民事权利义务的争议构成了民事纠纷的内容，如果超出这一范围，则不属于民事纠纷。这种民事权利权利义务的争议可以概括为财产权利义务之争和人身权利义务之争。

（三）民事纠纷的可处分性；

可处分性是指民事纠纷最终如何来解决，当事人之间是可以通过自己的意志来决定的。比如，甲借给乙100元，乙不还钱给甲，于是甲乙之间围绕着100元是否应该偿还就产生了纠纷，最终100元是还还是不还双方当事人经过充分协商之间后，可以对这个问题做出自由的处分。但是，行政纠纷和刑事纠纷没有可处分性可言。

（四）民事纠纷的可平息性。

大多数民事纠纷可以采取和平的方法平息和解决。

第二节 民事纠纷的非讼救济

一、民事纠纷的解决机制

（一）概念释义

【民事纠纷的解决机制】是指一定社会中实行的，有效地解决和消除民事纠纷的一整套制度和方法。

（二）机制种类

1、自力救济

自力救济（又称私力救济），俗称“私了”，是指没有第三者协助和支持，双方纠纷主体依靠自己力量解决民事纠纷的方式。包括：自决、和解等。

〔自决〕是指当事人一方自行来解决纠纷或保护权益。自决很难受到正当程序的控制，自决过程和结果难免强者以优势强行解决纠纷，从而弱者获得不公平的对待或结果，所以现代法治社会，当事人一方能够运用的需是法律允许的“自决”方式。

〔和解〕又称“协商”，是以“和”的方式，达到“解”的目的。换言之，是指双方纠纷主体以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。如果一方纠纷主体以其优势强行解决纠纷的话，则是压服而不是和解。i

〔注意〕：和解具备法律效力吗？

通常情况下，和解协议具有民事合同或民事契约的性质和效力，但是不具有强制执行力。

2、社会救济

〔调解〕

调解是以“调”的方式达到“解”的目的。“言”与“周”谓“调”，即第三者(调解人)在双方纠纷主体之间沟通信息，摆事实明道理，促成其相互谅解相互妥协。所谓 “解”，是指双方纠纷主体达成解决纠纷的合意。

在调解中，调解人是中立的第三方，可以是国家机关、社会组织或个人。我国现行法律规定或允许的调解，主要有:人民调解、法院调解、仲裁调解、行政机关调解、劳动调解、消费者协会调解等。根据我国现行法律的规定，人民调解、行政机关调解、劳动调解、消费者协会调解民事纠纷不得收取任何费用。ii

〔注意〕：调解的法律效力。

（1）通常情况下，调解协议具有民事合同或民事契约的性质和效力，不具有强制执行力，只能依靠当事人自觉履行。当事人达成调解协议后不履行的，是就调解协议还是对原纠纷申请仲裁或提起诉讼呢?我国现行法律对此多未作出明文规定。根据最高人民法院《关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第9条的规定，调解协议被法院撤销或者被认定无效后，当事人可以就原纠纷起诉。

（2）调解协议经过一定程序而具有与法院判决相同的效力。比如，仲裁庭依据调解协议制作的调解书或裁决书，调解书与裁决书具有同等法律效力;在我国，法院调解协议和经过公证的具有债权内容的调解协议，具有与法院判决相同的既判力、形成力或执行力。

〔仲裁〕

“仲”乃“居中”之义，所以“仲裁”即居中裁决之义。具体说，仲裁是指民事纠纷双方主体在民事纠纷发生前或发生后达成协议(仲裁协议)或者根据有关法律规定，将纠纷交给特定的中立的民间组织(仲裁机构)进行审理，并作出具有法律效力的裁决(仲裁 裁决)。

仲裁以当事人自愿仲裁为常态。所谓自愿仲裁，是指当事人双方达成仲裁协议，自愿申请仲裁来解决纠纷。但是，近年来许多国家建立了一些特定情形下的强制仲裁，比如，我国的劳动争议仲裁，然而目前这类仲裁的数量很有限。与自愿仲裁不同，强制仲裁因为缺少当事人仲裁协议(即不是当事人自愿选择的)，所以仲裁裁决往往缺少终局性，即当事人不服仲裁裁决的可以提起诉讼。iii3、公力救济

公力救济机制主要包括行政裁决和民事诉讼。

按照我国现行法律的有关规定，行政机关或具有行政职能的机构只能对特定的民事纠纷依职权解决。在民事解决纠纷领域，民事诉讼是主要的公力救济机制。

我国许多法律直接规定了行政机关或具有行政职能的机构依职权解决特定的民事纠

纷。比如： «土地管理法》第16条：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现。”

二、民事纠纷的非讼救济

（一）民事当事人自行协商和平解决纠纷

（二）各种社会全体组织规劝平息纠纷

（三）有关部门依职权处理纠纷

（四）人民调解委员会调解纠纷

（五）仲裁委员会仲裁纠纷

第三节 民事纠纷的诉讼救济

一、民事诉讼的概念与特征

（一）概念释义

1、“诉”“讼”两字的发展（中国）

第一阶段：诉”和“讼”儿子分开使用；西汉和西汉以前的律文和有关文献资料中，均只用“讼”字，而无“诉”字。

第二阶段：“诉”和“讼”二字开始连用；文献资料中“诉”和“讼”二字开始连用。——东汉。《后汉书·陈宠传》中说：“西周豪佑并兼，吏多奸贪，诉讼日百数。”

第三阶段：“诉讼”一词正式进入律典。元朝。元朝的《大元通制》第十三篇的篇名即为“诉讼”。这个概念一直延用至今。

2、“诉讼”一词的词义

“诉”——告，控告；“讼”——争，争辩

告和争辩——双方（原告和被告）；争辩——是非曲直

哪里（官府）——司法机关

告，争辩，裁判，执行——行为（活动）；代理、辩护、作证、翻译等——活动（人）

这些人之间——因为“诉讼”产生各种各样的关系

3、诉讼的本质

〔原始社会〕有纠纷；无诉讼——依照习惯、习俗解决纠纷

〔阶级社会〕有纠纷；有诉讼——因为有国家和法律。司法机关裁判权（国家授予）————裁判（依照法律）

本质：国家授权给一定的机关，通过诉讼，查明案件与纠纷的事实，应用法律，解决争端，来维护统治阶级的统治秩序和利益。

〔现代社会〕司法机关裁判权（宪法赋予——人民制定宪法）————裁判（依照法律——人民制定的法律）

本质：诉讼的本质是国家对解决社会成员之间争议的一种干预，其目的在于制止对他人权益的侵害，建立正常的社会秩序。

4、诉讼的概念和种类

诉讼iv一词，俗称打官司，通常的理解，是指国家司法机关依照法律的授权，按照法定的程序和方式解决纠纷的活动。诉讼俗称打官司。根据国家解决当事人之间争议的内容和方式的区别，通常把诉讼分为刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼三种类型。

5、民事诉讼的概念

【民事诉讼】 是指国家为了维护社会政策的秩序，维护公民、法人和非法人团体的民事权益，在当事人和全体诉讼参与人的参加下，承审法官依法审理和解决民事冲突以及强制秩序生效法律文书的活动。

【狭义】民事纠纷的审理和法官判决过程，不包括生效判决的强制执行。

【广义】纠纷审理、法官判决和生效判决的强制执行。

6、民事诉讼的本质

是国家强制解决民事纠纷的一种方式，国家职能之一————国家

是权利主体凭借国家力量维护其民事权益的司法程序。———个体

（二）民事诉讼的特征

1、行为性（活动性）；承审法官的审判活动、当事人和其他诉讼参与人的活动；

2、法定性；民事诉讼的依法进行；

（1）民事诉讼具有公权性质。（国家权力是公权,个人权利是私权）民事诉讼是以司法方式解决平等主体之间的纠纷，是由法院代表国家行使审判权解决民事纠纷。

公权即国家权力————法院代表国家——行使审判权——解决平等主体之间的民事纠纷。

〔法律依据〕：我国《宪法》第123条规定，”中华人民共和国人民法院是国家的审判机关。“ 《民事诉讼法》第6条规定”民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

（2）民事诉讼具有强制性。民事诉讼是解决民事纠纷的司法手段，这就决定了它具有强制性。

①启动和发展。诉讼程序的启动、发展，无须双方当事人自愿。只要原告起诉符合民事诉讼法规定的条件，无论被告是否愿意，诉讼均会发生。

②裁判。诉讼发生后法院的裁判具有强制执行力。

4、民事诉讼的阶段性；

5、民事诉讼的程序性。

法院或当事人及其他诉讼参与人，都需要按照民事诉讼法设定的程序实施诉讼行为，违反诉讼程序会产生相应的法律后果。

注意：民事诉讼也必须根据民事实体法律规范等对民事纠纷作出最终结论（判决），违反民事实体法律规范的规定，同样产生相应的法律后果。

严格规范性————民事诉讼法和民事实体法——

二、民事诉讼的内外部关系

（一）民事诉讼的内部关系

【民事诉讼的内部关系】是指人民法院承审法官、当事人以及诉讼参与人在诉讼中的地位以及他们相互之间的关系。

☆审判权和诉权行使所形成的关系☆

（二）民事诉讼的外部关系

【民事诉讼的外部关系】是指民事诉讼与其他救济行使之间的关系。

【相同点】和【不同点】

【课后作业题】

☆民事诉讼和非讼救济形式的共同点？

☆举例说明，民事诉讼与5种非讼救济形式的区别？

第四篇：民诉思考题

第一章 民事诉讼与民事诉讼法

2、什么是民事诉讼？它有哪些特征？

民事诉讼是指法院、当事人以及其他诉讼参与人，在审理民事案件的过程中，所进行的各种诉讼活动，以及由此而产生的各种诉讼关系的总和。其特征：

1、民事诉讼具有严格的规范性

2、法院审判活动和当事人诉讼活动是民事诉讼的动因

3、民事诉讼过程的阶段性和连续性

4、试述民事诉讼法的涵义与性质。

涵义：民事诉讼法是调整法院和其他诉讼参与人在审理民事案件中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各种诉讼关系的法律规范的总称。

民事诉讼法的性质：

1、民事诉讼法是基本法

2、民事诉讼法是部门法

3、民事诉讼法是程序法

第二章民事诉讼基本理论

2、试对“诉权”、“诉”、“诉讼权利”、“起诉”、“诉讼标的”这几个概念做一比较。

诉权是指当事人请求法院依法保护其民事权益的权利。实质是司法保护请求权（司法救济权）。

诉是指当事人因民事权利义务关系发生争议，而向法院提出予以司法保护的请求。诉讼权利是指诉讼法律规范所规定的民事诉讼法律关系主体所享有的实施一定诉讼行为的可能性。

起诉是指当事人就民事纠纷向人民法院提起诉讼，请求人民法院依照法定程序进行审判的行为。

诉讼标的是当事人之间争议的请求法院审判的民事实体法律关系。

第七章第二审程序

2、上诉案件的审理特点有哪些？

上诉是当事人不服法院未生效的判决或裁定，在法定期间内向上一级法院提起变更或撤销该未生效裁判的请求所引起的诉讼程序。

保证审判者认识的往复性；给审判者设立审判者；保障当事人的正当权利；统一法律适用。

3、简述当事人提起上诉的条件。

实质要件：

1、上诉人与被上诉人须适格；

2、上诉人须具有上诉利益。

形式要件：

1、裁判具有可上诉性；

2、上诉须在法定期间内提起；（不服判决的上诉期间为15日；不服裁定的上诉期间为10）

3、上诉须向一审人民法院的直接上一级法院提起；

4、上诉须采取书面形式。

第五篇：民诉案例

【案情】上海市日用化工厂退休工人郭汉先有子女五人：长子郭松林、长女郭朋娣和二女郭朋英在上海市工作，次子郭松根在重庆市沙坪坝区工作，三女郭朋秀在河南省郑州工作。五个子女均已完婚成家。1996年8月郭汉先病故后，在上海市某区遗有一楼一底的瓦房一栋（四间卧室、一间厨房、一个阳台）及家具等物。女子五人在办理丧事之后，为遗产继承问题发生了分歧。兄妹五人多次开家庭会议协商，并经街道调解，始终未能达成一致意见。郭松林向上海市某区法院提起诉讼，以其弟郭松根为被告，请求法院判决自己继承房屋的三分之二。某区法院立案后，因被告郭松根接单位电报返回重庆，便以“被告不在我市居住，现已返回重庆”为由，将案件移送给重庆沙坪坝区法院审理。【问题】 1．本案移送是否正确？ 2．本案应由哪个法院管辖？

①不正确，遗产纠纷属于专属地管辖，上海某区法院有管辖权，重庆市沙坪区法院没有管辖权

②对于以不动产为诉讼标的的诉讼应该以不动产所在地的法院为管辖法院,即山海某区法院

【案情】1996年8月，甲市星光厂采购员与乙县木材供应站法定代表人贺玉在丙县签订一份买卖木材合同。按合同规定，星光厂当即交付定金10万元，木材站必须于同年11月发货。合同约定，验收地为乙县火车站，到站地为甲市邻近之县丁县，然后由供方以汽车运输至甲市，交货地点为甲市。一旦双方发生争议，由合同签订地和原告或被告住所地人民法院管辖。后因合同履行发生争议，星光厂准备向法院起诉。【问题】1．合同协议管辖的内容是否有效？ 2．合同履行地应如何确定？ 3．哪个法院对本案有管辖权？ ①无效约定履行地不明确

②因合同无确定的履行地，所以以交货地为履行地即甲市

③被告住所地乙县和合同履行地甲市有管辖权

【案情】原告北方电镀厂，从1996年起，为该县汽车方向盘厂加工电镀零配件，到1998年7月，汽车方向盘厂欠北方电镀厂的加工费已达8万余元。1998年8月，汽车方向盘厂与汽车油箱厂合并，改名东风汽车制造厂。北方电镀厂向东风汽车制造厂追索欠款时，该厂法定代表人以“原厂已撤销，厂长已换人，汽车方向盘厂所欠的债务与本厂无关”为由，拒绝偿还债务。为此，北方电镀厂在多次追索欠款均遭东方汽车制造厂拒绝的情况下，于1999年起诉到某区法院。法院审理此案过程中，原告提出申请，要求参加合议庭成员之一的陪审员王小梅回避，理由是：王小梅是被告东方汽车厂厂长张大林的妻妹。经法院决定，准予原告的回避申请。对此，被告不服，提出复议申请，理由是：1．王小梅是陪审员而非法院审判员，不应适用民事诉讼法有关回避的规定；2．本案当事人是东风汽车制造厂不是东风汽车制造厂的厂长，陪审员王小梅虽说是与张厂长有姻亲关系，但这里有个公私分明的问题。法院经复议，仍维持原决定。【问题】1．被告申请有无道理？ 2．法院决定是否正确？

①没有道理，根据《民诉法》39条规定：陪审员在执行职务时，与审判员有同等的权利义务，陪审员与东风汽车制造厂的厂长有姻亲关系，应当回避。

②正确《民诉法》44条：审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：“

（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；“

（二）与本案有利害关系的；“

（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。

【案情】刘向华居住在甲市A区，有一幢一楼一底祖遗楼房共10间。1997年11月，刘向华去南京女儿处探亲，临行前将房屋交由自己的大儿子文学代管。1998年1月，文学家的邻居陈平向文学介绍了工商局干部王初存，并以居间人的身份要求文学将10间房屋以30万元的价格卖给王初存。文学认为有利可图，便与其弟文才商量，同时征得文才的同意将其母所有的房屋10间以30万元的价格卖给了王初存。王初存购得房屋本欲住人，后发现房屋出租更为合算，又以每间房租500元的价格出租给陈丰收，租赁期限5年。1998年10月，刘向华从女儿处探亲归来，文学、文才向其母叙说房屋买卖经过，刘向华表示坚决不同意，于同年11月底向人民法院提起诉讼。

【问题】1．该案的被告是谁？2．陈平、王初存、陈丰收的诉讼地位如何确定？

① 原告应为刘向华,其两个儿子为被告,诉讼请求房屋买卖在房主不在的情况下,无权做主买卖房屋.②王初存和陈丰收作为第三人参加，陈平够作为证人（引荐人促进了买卖的进行）

【案情】1992年7月13日凌晨，在某公路上，发生了一起交通肇事案，事故现场有被害人的尸体和被害人骑的摩托车，尸体旁边有被害人的血迹。尸体不远处有汽车急刹车留下的摩擦痕迹。被害人手腕上的手表已被摔坏，时针指在5点50分。侦查人员对现场进行了勘验，拍摄了一张现场全景照片。法医鉴定结论：被害人系被汽车撞击而死。有妇女张某对侦查人员说，她丈夫告诉她，事故发生时，他行走在离事故现场50米处，目击一辆解放牌大卡车撞倒被害人后逃离而去。事故现场不远处有里程碑记明事故发生地距A市15公里。A市交通管理局查明，5点50分左右曾有二辆解放牌大卡车经过事故现场处。其中有一辆A市某厂车辆。经侦查人员查看，该车上有一处漆皮新脱落的痕迹。厂调度证明司机刘某13日早晨5点55分回厂。侦查人员询问刘某和与司机同车的赵某，两人均否认他们当天早上发生过交通肇事。【问题】本案中哪些属于物证？哪些证据属于书证？哪些证据属于直接证据？

(1)物证有： A被害人的尸体，B被害人血迹，C路面上刹车的痕迹；D解放牌大卡车；E解放牌大客车漆皮脱落痕迹；F被害人骑的摩托车G被害人手上被掉坏的手表．

(2)书证有：A被害人手上指明时间的手表；B肖山某厂的出车表；C证明离肖山15公里的里程碑．(3)直接证据有：A妇女张某的证言；B司机刘某的陈述；C与司机同车的赵某的证言；D法医的鉴定结论。

【案情】章某是河南遂平县农民，刘某是重庆市江津县农民，两人为连襟关系（即其妻为两姐妹）。1987年1月刘某写信给章某，称四川木材便宜，但资金不足，让章某贷款二万元，自己出资一万元，合伙做木材生意。同年3月初，章某在河南遂平县工商银行贷款二万元汇入刘某的银行账户。同年四月底，两人外出做木材生意未成，各自回家后因结算发生纠纷，章某将刘某诉自重庆市江津县法院，要求刘某归还尚欠的八千元人民币。其理由是：他汇给刘某的二万元，经多次催要，刘某只汇回一万二千元，剩下的八千元拒不归还。刘某辩称：我除汇给章某一万二千元外，章某还拿走了六千元现金，两人外出做生意所花的二千多元差旅费均由我垫付，根本不存在我欠章某钱的问题，为做木材生意我在外面跑了半年，他还应付我的工资才对。

【问题】此案中当事人的举证责任应当如何分配？

民事诉讼提出主张的一方当事人承担举证责任，即“谁主张，谁举证”所以，章某作为诉讼当事人，负有举证责任

【案情】龙江县已退休老干部有私房4间，因患病急需治疗费。1996年5月，该退休干部唐丰作将自己的4间私房卖给其进城做生意的表弟唐丰业，双方协议，先办理房屋产权过户手续，唐丰业付房款8万元，待唐丰作死后，才将房屋交付给唐丰业。1997年8月，唐丰作患病治疗无效死亡。唐丰作死后其大儿子搬进这4间房屋住，欲全部继承该4间房屋。唐丰作的小儿子知道情况后，要求两人各继承一半。但大儿子唐伟亮坚决不同意，坚持自己一人继承，无奈小儿子唐伟明向法院提起诉讼，要求继承遗产。一审判决后，大儿子唐伟亮不服，提出上诉。在上诉案件审理中，唐丰业知道此事后，即到二审法院找到办理该案的审判人员，说明他以购买该房的情况，并要参加诉讼。【问题】唐丰业能否在二审中参加诉讼? 不能，若唐丰业在二审中参加诉讼则必须要有诉讼地位。一审漏列的主体，人民法院可进行调节；不能调节的应发回重审

【案情】苏冲球与罗小叶1995年11月相识并恋爱，1997年6月登记结婚，同年10月1日双方举行了结婚仪式。婚后，苏冲球与罗小叶一起共同生活了20天，于1997年1月罗小叶以夫妻感情破裂为由向人民法院提起诉讼，要求判决与被告苏冲球离婚，并依法分割夫妻共同财产。法院立案受理后，因被告下落不明，决定用普通程序审理，用公告方式送达了起诉状副本。在公告期内，被告苏冲球出现，并到庭应诉。被告辩称，夫妻感情没有破裂，不同意离。被告出现后，法院认为，本案原、被告结婚时间短，婚后双方共同生活才20天，而且财产争议不大，于是，决定使用简易程序审理。经过开庭审理后，依法判决准予原、被告离婚。

【问题】1．法院开始决定用普通程序审理是否正确? 2．法院后来决定改用简易程序审理是否合理? ①正确，普通程序用于一般的第一审民事案件和重大疑难的第一民事案件。法院因被告下落不明采用普通程序胜利是正确的。②不合理，简易程序可以改用普通程序，但是普通程序不能改用简易程序。

原告A对于自己提出的诉讼请求有举证的责任，包括：自己受有损害的事实，电视机爆炸的事实，损害是由于电视机爆炸引起的。根据产品质量法的规定，销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。因此，被告应当承担产品无缺陷或自己无过错的举证责任。【案情】张小花与其丈夫孔大军经多年共同劳动经营，购房屋7间，存款6万元。1985年孔大军病故。当时并未分割财产。张小花仍与其两个儿子共同生活。1986年张小花又与两个儿子共建两间房屋。其后不久，张小花的两个儿子为财产归属问题经常发生争吵，张小花于是向人．民法院提起诉讼，要求解决家庭财产纠纷，把家庭财产一次分割清。某区人民法院受理此案后，认定案件性质为家庭财产纠纷，将9间房屋和存款都认为是张小花和其两个儿子的家庭共有财产，判决三人各分配三分之一财产。张小花不服一审判决，认为其中7间房屋及存款是她与丈夫多年共同劳动所得，自己应多分财产，即向市中级人民法院提出上诉。二审法院受理，认为原审法院认定事实有错，于是，裁定撤销原判，发回重审。【问题】1．二审法院的处理是否正确? 2．对该案，二审法院可否改判? ①正确，原判决认定基本事实不清的，二审法院可以裁定撤销原判决，发回重审。②可以第二审人民法院适用判决：原判认定事实错误或者适用法律错误的，应当依法改判；原判决认定基本事实不清的，第二审人民法院可以直接查清事实后改判

原告朱伟林与被告王大纲房屋产权纠纷一案，东江市东城区人民法院一审判决，驳回原告朱伟林的诉讼请求。朱伟林不服一审判决，依法提出上诉。东江市中级人民法院经过开庭审理后认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，作出判决，驳回上诉，维持原判。大约一年以后，原审原告朱伟林又向东城区人民法院提出再审申请，并提出了新的证据，再次主张自己对房屋的所有权，东城区人民法院认为，第二审人民法院维持了本院的判决，便对原审原告朱伟林的再审申请进行了审查，且认为再审申请符合我国民事诉讼法第179条第项规定“有新的证据，足以推翻原判决、裁定”，遂由院长批准，决定对该案再审。【问题】该案的再审程序有何错误？为什么？

第一：东城区人民法院对朱伟林的再审进行了审查错误，对于上级法院的审判，元神判一审法院无权受理 第二：原告朱伟林在大约一年后提出再审申请，根据《民诉法》205条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出。

1998年12月5日，A从B商场选购一台彩色电视机。除夕之夜，正当A观看晚会时，电视机突然发生爆炸，将A炸伤。1999年3月，A向法提起诉讼，诉称其损害是由于电视机质量问题造成的，要求B赔偿一切损失。但是，B认为这是由于A使用不当造成的，坚决不予赔偿。【问题】本案的举证责任如何分担？

销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。因此，被告应当承担产品无缺陷或自己无过错的举证责任。

甲物贸公司诉乙实业公司货款纠纷案。原告甲物贸公司诉称：1998年8月8日，被告乙实业公司派其所属陶瓷装饰分公司工作人员沈成到原告处购买“川路牌”排水管等材料，价款共计人民币8万余元。被告取走材料后未给付材料款，虽然原告方多次催收货款，被告找借口予以拒绝，故起诉至人民法院，请求判令被告立即给付货款，并支付利息。在诉讼中，被告辩称：我公司从未派人到原告处购货，也未收到该批货，故不承担责任。原告甲物货公司提供了以下证据：（1）被告乙实业公司将该批货物全部销售给丙建筑公司所属设备安装分公司，并于同年8月30日向丙建筑工程公司开出了13份发票，其货物名称、规格、单位、数量均与原告供的货一致；（2）同年10月15日，丙建筑工程公司将部分货款3万元划到乙实业公司帐户。法院调查收集的证据有：（1）1999年3月25日下午，法院审判人员对沈成进行询问，制作询问笔录，沈成承认销售给丙建筑工程的排水管材料是从甲物贸公司购进的那批货；（2）1999年3月30日上午，对丙建筑工程公司设备安装分公司20号工程工段长王平所作的询问笔录，工段长王平说，丙建筑工程公司设备安装分公司所购的排水管材料为“川路牌”，是由沈成经办的，时间大概是8、9月份。在审理中，被告乙实业公司提出销售给丙建筑工程公司的材料是从吴晓处购得，但却称现找不到此人，也未提供相应的证据。【问题】

1．本案的证明对象是什么？应由谁负举证责任？

2．根据上述证据，能否认定原告所主张的事实？(理由展开)（1）对象是：1998.8.8，乙实业公司向甲物贸公司购买了“川路牌”排水管等材料，根据“高度盖然性”，应由甲物贸公司负举证责任。

（2）根据甲物贸公司提供的，乙实业公司向丙建筑工程销售的货物名称，规格，单位，数量构成与原告的货一致。同年，丙建筑公司划款到乙实业公司账户。且法院审判人员对沈成的询问中，沈成承认事实，而且工程王平说，丙建筑工程公司设备由沈成经办的材料为“川路牌”被告指的所购材料、但未提供相应证据。