建设工程合同的解除★

第一篇：建设工程合同的解除

【合同解除】建设工程合同的解除

近年来，《中国建设工程律师网》律师处理了大量因建设工程合同解除处置失误，引发的纠纷案件。在这些纠纷中，一些发包方和承包方，由于未能掌握合同解除的法律规定，造成了合同解除处置失误。

常见于，1、企业不能准确把握解除合同的分寸，在对方一般违约，但尚不具备解除合同的条件时，强行提出解除合同；

2、在对方根本违约，已经具备解除合同的条件时，没有及时行使合同解除权，致使损失无限扩大；

3、未按法定程序行使合同解除权，不能产生合同解除的法律后果，等等。

合同解除的处置失误，会给企业带来不可估量的经济损失。为此，我们将“建设工程合同的解除”作为企业培训的一个重点，希望企业能够准确掌握合同解除的相关法律规定，正确行使建设工程合同解除权。

合同法定解除是指当事人依据法律规定的条件解除合同的行为。

《合同法》第94条，规定了一般合同的法定解除条件，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

1、因不可抗力致使不能实现合同目的。

2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。

3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。

4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。

5、法律规定的其他情形。法律针对某些具体合同规定了特别法定解除条件的，从其规定。

以上是一般合同的法定解除条件，当然适用于建设工程合同。但是，鉴于建设工程合同的特殊性，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》就建设工程合同的法定解除，另行作出了专门规定，应当引起建设工程合同的发包方和承包方的高度重视。

一、发包人解除合同的法定条件

《司法解释》第8条规定，承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：

1、明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；

2、合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；

3、已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；

4、将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

本条是关于发包人行使合同解除权的法定条件。只要承包人具有了上述情形之一，发包人即可依据法律规定解除合同。

1、明确表示或以行为表明不履行合同主要义务。

实践中认定“以行为表示将不履行合同主要义务”，多是以承包人的停工行为为依据的。对于承包人的停工行为，应视具体情况来认定其是不是拒绝履行合同主要义务。如果因为发包方未能履行其合同义务致使承包人不具备施工条件的，则不能认为是承包人以行为表示不履行合同主要义务。如当事人在施工合同中约定了发包方的预付款义务、支付进度款的义务以及其他实现开工条件等义务，但发包方未履行上述义务致使承包人开工或施工重大困难的，承包人可以停工。这里承包人的停工可认为是行使先履行抗辩权，明确表示或以行为表明不履行合同主要义务的违约行为。

实践中，经常见到的情况是，承包方为了承揽到工程，在签订合同的时候，将工程价款压得很低。在签订合同后或者在履行合同中，发现继续履行合同将不能有任何盈利，甚至赔本。在与发包方协商无果后，擅自停工或者中途退场，这时则可以认定为，以行为表示将不履行合同主要义务。

2、合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的工期延误，是承包方的违约行为。如施工者组织能力的因素、发包方在施工合同中压缩工期、发生工期迟延时未能及时签证，致使产生合同纠纷时，承包人无法有效举证。

工程未能在合同约定的期限内完工，其原因可能是多方面的，不可归责于承包人的原因，则不能由承包人承担工期延误的责任。一般而言，当事人会在合同中约定工期顺延的情形，主要包括以下几个方面：发包人未能按合同约定提供图纸和开工条件；发包人未能按约定支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；工程师未按照合同约定提供所需的指令、批准等，致使施工不能正常进行；设计变更和工程量增加；不可抗力等。工期顺延的举证责任在承包人，承包人应在合同履行过程中收集和固定这些证据并及时签证确认。否则纠纷产生后，承包人将会因举证不能而承担违约责任。

是否支持发包人解除合同的主张时，还应适当考虑合同工期对发包人的合同目的实现的影响及工程延误对发包人造成的损失大小。如果发包方为生产经营性的企业，合同的标的为厂房或经营用房，则可认为工期延误对发包方合同目的实现有重大影响；反之，若为办公用房或生活用房，则可认为工期延误非重大影响发包人的合同目的实现，此时，应不支持发包人的合同解除主张，但承包人应承担工期延误的违约责任。

3、承包人已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的。

质量不合格不能通过竣工验收，工程就不能投入使用，发包方的合同目的就会落空。如果承包人拒绝修复，当然应允许发包人解除合同。这里的工程质量不合格，只能是限于工程主体结构质量不合格。只有工程主体结构质量不合格，才可能认定为发包人的合同目的无法实现。对于非主体结构的质量瑕疵，则应当以减少价款或者支付违约金等救济方式解决，而不能解除合同。

4、发包方非法转包和违法分包。

对于转包行为和分包行为应区别对待。对于分包，则不宜一刀切认为发包方都可以行使解除权。如果分包单位是具有分包工程相应资质，且其资质等级或施工能力和总承包人相当甚至高于总承包人，则不一定一律支持发包人的主张。

对于转包，如果工程已经竣工验收，发包方也可以主张按照实际施工人的资质等级结算工程款。不一定非要提出解除合同。

二、承包人解除合同的法定条件

《司法解释》第9条规定，发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：

1、未按约定支付工程价款的；

2、提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；

3、不履行合同约定的协助义务的。

可以看出，承包人解除合同的条件要严于发包人。承包人只要具备了司法解释第8条规定的4种情形之一，发包人就可以解除合同。但是，发包人具备了司法解释第9条规定的情形，还必须达到了“致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务”的条件，承包人才能解除合同。那么，合理期限是几天呢。建设工程中一般履行合同义务的期限一般为28天。如果没有特别约定，可以以28天为限。因此，承包方催告以后，28天发包方还不履行义务的，承包方才有权解除合同。

1、发包人未按约定支付工程款。

合同若没有约定承包人的垫资义务，则发包人应承担支付工程款的合同义务。合同法规定，一方当事人不履行合同主要义务，经对方催告后，在合理期限内仍不履行的，对方可以解除合同。然而，司法解释中，则限定该不履行主要义务的违约行为还要达到了承包人无法施工程度，即履行困难。所以，承包方以发包方拒付工程款为由解除合同，必须符合以下条件时。第一、有拒付工程款的事实；第二、达到了承包方无法继续施工的程度；第三、承包方要催告；第四、催告以后28天内，发包方还不履行合同义务的，承包方才有权解除合同。第五、解除合同要通知到发包方。否则，承包方要对逾期完工承担违约责任。

2、发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准。

法律及行政法规规定了承包人对发包方提供的建筑材料、设备和构配件有检验的义务，未经检验或检验不合格的，不得使用（见解释第12条、合同法第256条和《建设工程质量管理条例》第29条）。这一义务的设定，是为了确保建设工程的质量。若违反这一义务，建设工程出现质量瑕疵，承包人被推定为具有过错，应承担相应的过错责任，承包人要提供相应的反证则是相当困难的。因此，此时，赋予承包人合同法定解除权具有一定的制度意义。但实践操作中，承包人是否会援引该条行使合同解除权则不无疑问。为合理有效规避承包人的责任，承包人应在合同中约定：发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的，经承包人催告后，发包人在合理期限内仍未更换的，承包人可自行更换，费用由发包方承担，工期相应顺延。

3、发包人不履行其他协助义务

发包人的协助义务视施工工程的内容不同而不同，一般包括提供甲供建筑材料、提供施工场地、办理施工所需的相关手续、提供施工图纸等等。

三、合同解除后的处理原则

《司法解释》第十条规定： 建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，应当由施工方整改，整改以后合格的，支付相应的工程款，发包方要求减少工程款或者要求承包方承担整改费用、赔偿损失的，人民法院应当支持；整改以后不能达到合格的，不支付工程款，已经支付的部分，按照不当得利返还。

因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此给对方造成的损失。

第二篇：建设工程合同的解除

建设工程合同的解除

如同其他合同的解除一样，建设工程合同的解除也包括法定解除和协议解除两种。对于协议解除，只要是双方当事人的真实意思又不违反法律规定，一般应予准许。对于法定解除，《合同法》第94条规定了当事人可以行使解除权解除合同的情形。但这些规定过于原则，对于建设工程合同来讲，合同的法定解除可以分别从发包人的解除权和承包人的解除权两个方面加以说明。

一、发包人的合同解除权

根据建设工程司法解释第（l）承包人明确表示或者以行为表明将不履行合同主要义务的；

限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；

质量不合格，并拒绝修复的；

一种情形基本上重复了《合同法》第承包人在合同的主要债务即是承包人完成建设工程，为表示不履行合同的主要债务，同。在司法实践中，明确表示不履行合同的情况并不多见，因为承包人一般情况下不愿意解除合同，但以行为表示不再履行合同的情况是存在的，主要表现为擅自停工。这里要视停工的原因及其他履行合同的状况来区分是否解除合同。

没有依约支付工程进度款，的，如承包人不愿意解除合同，应认定是发包人违约而不宜判令合同解除，从而尽量维护合同的稳定性、交易的安全性，而且本条是针对守约方的合同解除权的规定，在违约一方，原则上没有合同的解除权；如果停工是承包人擅自单方的原因造成的，在发包人没有违约的情况下主张解除合同，应当得到保护。第二种情形的规定源于《合同法》第94条第（三）项的规定，没有完工即为没有履行合同约定的主要义务。在司法实践中主要掌握催告的有效方式及催告的合理期限两个问题。

源于《合同法》第违约行为致使不能实现合同目的的，另一方当事人有权主张解除合同《合同法》对根本违约导致合同目的不能实现的规定很笼统，合同目的不能实现的情形，即已完成的建一设工程质量不合格且承包人拒绝进行修复。建设工程的质量是建设工程的灵魂，发包人不能实现签订及履行合同的根本目的，绝修复，承包人的行为构成根本违约，发包人应依法享有合同的解除权此外，本条所 8条的规定，发包人可在四种情形下，行使合同解除权：（4也即不履行合同约定的主要义务，合同对不支付工程款可以行使停工94条第（四）项的规定，即当事人一方迟延履行债务或者有其他94条第（三）项的相关规定。对于发包人而言，质量不合格的工程不能竣工验收并投人使用，（2）合同约定的期3）已经完成的建设工程发包人有权解除合如果是因为发包人权利的内容有明确约定第三种情形的规定指出了（）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。其中第如果承包人明示或者以自己的行本条是针对建设工程施工合同，因此如果承包人对质量不合格的工程拒

指的工程质量是针对己完工程，没有再区分部分完工和全部完工的工程但通常所指的是工程部分完工的情形，因为如果工程全部完工，即使工程质量不合格且承包人拒绝修复，发包人也不会通过行使合同的解除权来保护自己，解除合同的请求已无实际意义，其会通过追究承包人的违约责任的途径，请求减少支付工程款并要求承包人支付违约金的方式，使自己的权利得到救济。再有，如果工程质量不合格，承包人同意并实施修复，但仍不能使工程达到合格的标准，发包人是可以主张解除合同的。第四种情形的规定源于《合同法》第253条的规定，《合同法》第人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。由于《合同法》第建设工程合同一章没有规定的，适用承揽合同的有关规定，关于工程转包或者违法分包后，发包人是否可以解除合同进行规定，解释对此做了补充规定。由于转包和违法分包为法律所禁止，故而转包和违法分包合同应认定为无效，但转包合同和违法分包合同认定为无效后，发包人是否可以通过行使合同解除权的方式，保护自己的权利，以往没有明确的规定、由于承包人的转包或者违法分包的行为，发包人可能不愿意继续将工程交由承包人施工完成。鉴于《合同法》在承揽合同有相关的规定，本条将其立法精神移植过来，从而完善了发包人合同解除权的内容承包人应当以自己的技术和劳动能力完成建设施工合同约定的工作，或者违法分包，可能使发包人对承包人的劳动质量的期望落空，实现，因而应赋予发包人合同的解除权。

二、承包人的合同解除权

建设工程司法解释第9条的规定：“发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：

（一）未按约定支付工程款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；

（三）不履行合同约定的协助义务的。

上述规定是解释《合同法》第94条规定的法定解除权在建设工程施工合同中具体适用情形，主要是从发包人迟延履行合同约定的主要债务，未履行，发包人享有合同解除权的角度进行了规定。上述解释没有就《合同法》规定的合同法定解除的其他情形进行规定。从审判实践上看，发包方在发包工程时处于优势地位，承包人为承揽工程竞争激烈；但随着合同履行，承包人进场施工后，发包人的优势地位也随之减弱。解除合同对双方来讲，损失都很大，在一般情况下当事人都不希望解除合同。解除不是合同履行的常态，应按照《合同法》规定，限制合同解除253条第2如果承包人将工程转包致使合同的目的不能” 287条规定，款规定，承揽而建设工程合同一章没有经催告后在合理期限内仍

权的行使。而《合同法》关于法定解除的规定比较原则，结合建设工程施工合同的解除问题，应进一步明确解除权行使的具体情形，从而达到限制合同解除的目的。关于第一种情形，发包人未按约支付工程价款，致使承包人无法施工，经催告无效的，承包人可以行使合同解除权。对建设工程施工合同而言，发包人的主要义务即为支付工程款。如果发包人不支付工程款或者未按约支付工程款，承包人依照《合同法》的相关规定，可以认为是发包人违反了合同约定的主要义务，经催告无效后解除合同，但这里作了实质的限制条件

无效，承包人才可以行使解除权。关于第二种情形，发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的，限内仍未履行义务，承包人享有合同的解除权。按照国家有关规定及合同约定，由发包方提供建筑材料、建筑构配件和设备的，应当保证建筑材料、建筑构配件和设备符合设计文件和合同要求。发包人不得明示或者暗示施工单位使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备。关于第三种情形，发包人不履行合同约定的协助义务的，致使承包人无法继续施工，经催告后无效的，承包人可以请求解除合同。这主要源于《合同法》第259条关于承揽合同的相关规定。在建设工程施工合同中，承包人的工作有时是需要发包人协助的，发包人对承包人的工作有相应的协助义务。

发生，取决于合同的约定及施工工程本身的需要。

容不同而无法穷尽表述，如补足施工所需的建筑材料、提供施工场地、办理施工所需的相关手续、提供施工图纸等等，如果发包人不履行有关协助义务，导致承包人无法施工或者继续施工，则是发包人违约二该违约行为经催告后没有有效改正的，有权解除合同。此外，虽然该项是对发包人协助义务的规定，但并不是相对于主要义务和次要义务而言的，如果不履行协助义务致使承包人无法进行施工的，发包人没有履行合同的主要义务，三、建设工程合同解除后的处理

根据《合同法》第97条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失建设工程司法解释第成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；

设工程质量不合格的，参照本解释第三条的规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。

（一）合同解除原则上向前没有溯及力经催告致使承包人无法继续施工，在催告后的合理期发包人协助义务的发包人的协助义务视施工工程的内承包人就可以认为承包人具有合同解除权。条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完已经完成的建”司法解释的上述规定，包含了三层意思：，即未按约支付工程款已致使承包人无法施工时，经承包人催告仍不履行的，10

即合同解除后，已经履行的按有效合同的处理原则及方式进行处理，不发生恢复原状，履行的部分不再履行。具体规定为，合同解除后，已经完成的建设工程质量合格，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。建设工程施工合同在合同解除后，如工程质量合格，不存在恢复原状的问题，当事人一方主张恢复原状是不能得到支持的。但当发包人没有支付已履行部分工程价款时，不能认为支付工程价款是已经履行的部分，因此需要判令发包人支付工程价款。这样处理表面上看是在解除合同的同时又要求当事人在履行合同，但实质上是对合同解除后采取的一种补救措施，且仍然是向后解除的情况，即未履行的部分还是不再履行）

（二）已经完成的建设工程质量不合格的，参照司法解释关于合同无效，工程质量验收不合格的规定处理

即修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程款的，不予支持《合同法》第58条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产应当一予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿建设工程经竣工验收不合格，主要是建设工程质量不符合国家规定或者行业规定的标准，这里一般包括两种情况，一种是建设工程质量虽然不合格，但经过修复，可以使缺陷得到弥补，并通过工程竣工验收。这种情况下，发包方仍然可以接受建设工程，并在修复后继续利用建设工程。按照《合同法》关于无效合同的处理原则，应当对建设工程予以折价补偿，故而发包方可以要求减少工程价款或者由承建方承担修复费用。另一种情况是，建设工程的质量缺陷无法通过修复予以弥补，不能通过竣工验收，建设工程丧失利用价值。对于没有利用价值的建设工程，只能重新进行建设，故而承包人没有请求支付工程款的权利。

（三）因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的经济损失由于合同解除是建立在合同有效的基础上作出的处理，因此因违约导致合同解除的，违约方应当承担合同约定的违约责任。

第三篇：解除建设工程合同协议书（xiexiebang推荐）

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解除建设工程合同协议书

建设工程合同在签订生效之后，可能因为一些客观原因而导致合同解除，此时为了避免日后产生法律纠纷，同时也为了明确彼此的权利和义务，往往需要签订一份解除建设工程合同协议书，下面赢了网小编为大家带来相关协议书一份，帮助你进行了解。

解除建设工程合同协议书

甲方：_____有限公司

乙方：______有限公司

丙方：_______工程有限公司

监理公司：_______监理中心有限公司

乙方于 200__年 __ 月 __ 日与 _____有限公司(甲方更名前公司)签订了_____有限公司___项目《建设工程施工合同》，包括本协议书

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前甲、乙双方针对本工程签订的所有合同、补充协议书等合法有效文件(以下统称为“原合同”)，现甲、乙、丙、监理公司四方就解除上述合同、补充协议书等原合同事宜经充分协商一致，达成以下协议。

一、甲、乙双方均自愿同意解除“原合同”。

二、甲方、乙方和乙方的关联方针对本工程所签订的涉及到甲方义务等，包括但不限于执行中甲方的担保责任等内容，由乙方负责自行解决，并承担因此引起的所有责任及甲方因此所受损失。

三、乙方、丙方必须按业主、监理要求无偿提供完整符合工程竣工验收要求的承包范围内已完成部分的工程竣工验收所需资料：乙方负责完善XX年1月21日前施工工程部分的资料，丙负责完善XX年1月21日后施工工程部分的资料，乙方整理完善的资料由丙方负责检查和接受，并负责承担因此引起的一切责任和后果，监理公司对乙方、丙方提供的上述资料进行检查和监督，并承担因此引起的一切责任和后果。

四、乙方“原合同”完成工作内容(_____________等)工程造价： 1、200__年___月___日前完成部分：按____工程咨询有限公司《_____公司________造价司法鉴定》的司法鉴定结果下浮5%，作为乙方“原

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合同”此期间完成工作内容的结算。2、20___年___月28日至20___年__月___日期间完成部分：按_____造价咨询有限公司的审计结果，作为丙方完成乙方“原合同”此期间完成工作内容的结算。

五、工程款支付：

1、乙方、丙方必须对甲方前期已支付各项工程款(含针对本工程所支付的各项费用，包括但不限于20___年___月__日甲方给乙方冷却塔工程前期施工单位______工程有限公司的借款人民币_____万元)按其财务要求予以确认，并按要求开具正规税务发票，否则，甲方有权不支付有关工程款项。

2、本协议第五条第1款乙方“原合同”完成工作内容结算款的支付：

2.1该部分工程现存的质量问题，由乙方委托有资质的单位进行整改。整改费用合计____万元(小写：______元)，由甲方从乙方结算款中扣减后代为支付给相关单位。

2.2本协议第2.1条质量整改工作完成，并通过有关质量检测部门验收后，支付至最终结算款95%(本款项分两个月支付，每月支付一半);

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剩余5%为质量保证金，保修期按国家规定执行，在整体工程验收完两年后按实际发生的费用结算，余款无息返还乙方。质量保证金在乙方提供等额银行保函后，甲方可予先行支付。

3、本协议第五条第2款丙方完成乙方原合同工作内容结算款的支付：

3.1按甲、丙双方新合同及联合声明等约定支付条款支付。

3.2乙方承诺一次性返还丙方前期管理费、钢筋、资料完善等有关费用___万元(小写：____元)，并由甲方从乙方工程款扣减后直接支付给丙方。

4、工程款支付时，乙方必须按甲方财务规定进行前期已支付工程款的确认并提供发票，且必须在乙方补齐前期已支付的各项工程款发票后才予支付后期各项工程款。

八、“原合同”履约保证金：在乙方按甲方财务要求确认并完成本协议约定内容后，与工程结算款一并无息返还。

九、乙方前期代付临时场地租赁费人民币_____元(小写：____元)由乙方提供相关票据后同工程结算款一并支付;乙方前期代付司法鉴定费用人民币_____元(小写：____元)按甲、乙双方于20___年____月21日签订的补充协议中约定的承担比例(即双方各承担一半)同工程

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结算款一并支付。

九、20___年___月21日后，施工的______等工程所涉及的债权债务由_____工程有限公司负责承担，并承担因此引起的所有责任及甲方因此所受损失。

十、本协议书自双方签字、盖章之日起生效。

十一、本协议书一式十二份，甲方五份，乙方三份，丙方三份，监理一份。

甲方(盖章)： 乙方(盖章)：

法定代表人(签章)： 法定代表人(签章)：

委托代理人(签章)： 委托代理人(签章)：

_____工程建设监理中心 乙方(盖章)：

有限公司(盖章)法定代表人(签章)：

法定代表人： 委托代理人(签章)：

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委托代理人：签订时间：

在解除建设工程合同的时候，可能双方已经就合同内容履行了一部分，则就需要对已经履行的部分做出处理，而一旦在解除协议书上面签字了，那么双方之前的权利义务就不复存在。要是你对此还有疑问的话，可以直接来电咨询我们赢了网的在线律师。

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人

买

彩

票

为

何

不

能

兑

奖

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用

（产

品

质

量

法）

保

护

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护

自

身

权

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第四篇：解除工程合同协议书

甲方：-----有限公司

乙方：------有限公司

丙方：-------工程有限公司

监理公司：-------监理中心有限公司

乙方于 200--年--月--日与-----有限公司（甲方更名前公司）签订了-----有限公司---项目《建设工程施工合同》，包括本协议书前甲、乙双方针对本工程签订的所有合同、补充协议书等合法有效文件（以下统称为“原合同”），现甲、乙、丙、监理公司四方就解除上述合同、补充协议书等原合同事宜经充分协商一致，达成以下协议。

一、甲、乙双方均自愿同意解除“原合同”。

二、甲方、乙方和乙方的关联方针对本工程所签订的涉及到甲方义务等，包括但不限于执行中甲方的担保责任等内容，由乙方负责自行解决，并承担因此引起的所有责任及甲方因此所受损失。

三、乙方、丙方必须按业主、监理要求无偿提供完整符合工程竣工验收要求的承包范围内已完成部分的工程竣工验收所需资料：乙方负责完善XX年1月21日前施工工程部分的资料，丙负责完善XX年1月21日后施工工程部分的资料，乙方整理完善的资料由丙方负责检查和接受，并负责承担因此引起的一切责任和后果，监理公司对乙方、丙方提供的上述资料进行检查和监督，并承担因此引起的一切责任和后果。

四、乙方“原合同”完成工作内容（-------------等）工程造价：

1、200--年---月---日前完成部分：按----工程咨询有限公司《-----公司--------造价司法鉴定》的司法鉴定结果下浮5%，作为乙方“原合同”此期间完成工作内容的结算。

2、20---年---月28日至20---年--月---日期间完成部分：按-----造价咨询有限公司的审计结果，作为丙方完成乙方“原合同”此期间完成工作内容的结算。

五、工程款支付：

1、乙方、丙方必须对甲方前期已支付各项工程款（含针对本工程所支付的各项费用，包括但不限于20---年---月--日甲方给乙方冷却塔工程前期施工单位------工程有限公司的借款人民币-----万元）按其财务要求予以确认，并按要求开具正规税务发票，否则，甲方有权不支付有关工程款项。

2、本协议第五条第1款乙方“原合同”完成工作内容结算款的支付：

2.1该部分工程现存的质量问题，由乙方委托有资质的单位进行整改。整改费用合计----万元（小写：------元），由甲方从乙方结算款中扣减后代为支付给相关单位。

2.2本协议第2.1条质量整改工作完成，并通过有关质量检测部门验收后，支付至最终结算款95%（本款项分两个月支付，每月支付一半）；剩余5%为质量保证金，保修期按国家规定执行，在整体工程验收完两年后按实际发生的费用结算，余款无息返还乙方。质量保证金在乙方提供等额银行保函后，甲方可予先行支付。

3、本协议第五条第2款丙方完成乙方原合同工作内容结算款的支付：

3.1按甲、丙双方新合同及联合声明等约定支付条款支付。

3.2乙方承诺一次性返还丙方前期管理费、钢筋、资料完善等有关费用---万元（小写：----元），并由甲方从乙方工程款扣减后直接支付给丙方。

4、工程款支付时，乙方必须按甲方财务规定进行前期已支付工程款的确认并提供发票，且必须在乙方补齐前期已支付的各项工程款发票后才予支付后期各项工程款。

八、“原合同”履约保证金：在乙方按甲方财务要求确认并完成本协议约定内容后，与工程结算款一并无息返还。

九、乙方前期代付临时场地租赁费人民币-----元（小写：----元）由乙方提供相关票据后同工程结算款一并支付；乙方前期代付司法鉴定费用人民币-----元（小写：----元）按甲、乙双方于20---年----月21日签订的补充协议中约定的承担比例（即双方各承担一半）同工程结算款一并支付。

九、20---年---月21日后，施工的------等工程所涉及的债权债务由-----工程有限公司负责承担，并承担因此引起的所有责任及甲方因此所受损失。

十、本协议书自双方签字、盖章之日起生效。

十一、本协议书一式十二份，甲方五份，乙方三份，丙方三份，监理一份。

甲方（盖章）： 乙方（盖章）：

法定代表人（签章）： 法定代表人（签章）：

委托代理人（签章）： 委托代理人（签章）：

-----工程建设监理中心 乙方（盖章）：

有限公司（盖章）法定代表人（签章）：

法定代表人： 委托代理人（签章）：

委托代理人：签订时间：

第五篇：建设工程施工合同的解除及工程结算

建设工程施工合同的解除及工程结算

案情简介

当事人：申请人：第X工程局有限公司

被申请人：S物流有限公司

申请人与被申请人就承建S物流中心工程一事，于2005年6月25日签订了《建筑工程施工合同》。工程款支付约定为竣工验收后支付至总工程款的95%，结算完成后付至97%。合同约定，被申请人未按时支付工程款，则按所拖欠工程款总额的每日万分之三向申请人支付利息，工期相应顺延。申请人按照合同约定履行了自己的义务，但被申请人却一直未按合同要求支付工程进度款，并因资金问题停工及设计变更导致工程量增加等原因，造成工程延期。双方2008年3月5日签署工程延期协议书。协议约定：工程延期至2008年8月15日；因延期属被申请人责任所致，申请人不承担任何责任。2008年4月18日，被申请人因资金紧张导致工程停工，并向申请人发出“关于工程停工情况的说明”，申请人要求解除双方的合同并结算。申请人提交结算报告显示已完成工程部分工程款为7,206,000元人民币。被申请人收到结算报告后一直未答复。申请人遂向深圳仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：

1、解除申请人与被申请人之间《建筑工程施工合同》；

2、被申请人支付申请人工程款7,206,000元及违约金；

3、申请人就本项债权，对S物流中心工程享有优于抵押权和其他债权的优先受偿权；

4、被申请人承担全部仲裁费。

被申请人在庭审中答辩称：

1、确实存在拖欠工程款问题，我方对申请人解除合同的主张不反对；

2、申请人一期工程基本做完，但收尾工作还没有完成，如果解除合同，我方必须另找其它公司做剩余收尾工作，希望申请人能配合我方验收；

3、对于已完成的工程款部分有争议。

主要问题和双方的分歧

本案中涉及到建筑施工合同的解除、建筑工程的结算与鉴定、工程款的优先受偿权等问题。双方并不存在法律上的认识分歧。

仲裁程序和相关法律

本案的审理程序适用2008年1月1日起施行的《深圳仲裁委员会仲裁规则》，根据仲裁规则第25、26、27条的规定，本案适用普通程序，由三名仲裁员成立仲裁庭进行审理。

根据本案事实、合同约定和《合同法》及其他相关法律法规规定，仲裁庭意见如下：

一、关于本案合同的法律效力。本案合同为双方当事人的真实意思表示，且不违背法律法规规定，为有效合同，对双方当事人均有约束力。

二、关于本案合同的解除。因被申请人拖欠工程款，导致工程停工，合同不能实际履行，申请人请求解除合同。被申请人对此亦予以认可。仲裁庭经审查，支持申请人的此项请求。

三、关于被申请人所欠工程款的金额。双方当事人对已经完成的工程造价金额有异议.为查明案件事实，经申请人申请，仲裁庭于2009年1月委托B司法鉴定所对涉案工程造价进行司法鉴定，经鉴定该工程造价为人民币6,546,000元。

四、关于本案工程欠款优于抵押权和其他债权的优先受偿权。仲裁庭注意到，申请人的此项请求不仅要对抗其他债权，而且还要求对抗不特定的抵押权。对此，仲裁庭认为，本案工程欠款是因为建造该项工程所致，该债权与该物权虽然属于不同的法律关系，但从财富的渊源上分析，属于资金物化形式的直接转换。申请人请求以此偿债，并请求优先权，符合情理，仲裁庭予以支持。

五、关于被申请人答辩中要求的配合竣工验收符合合同约定，也是申请人按照合同约定应尽的义务，且由于被申请人没有就其主张提出反请求，仲裁庭对此不予裁决。

仲裁结果

仲裁庭裁决解除《建设工程施工合同》、被申请人向申请人支付工程欠款人民币6,546,000元及违约金及被申请人承担本案的仲裁费用。申请人依本裁决享有对S物流中心工程的优先受偿权。

案件的分析与评论

本案是一个很普通的建筑工程纠纷案件，但涉及到建筑工程合同的效力、合同的解除、建筑工程的结算与鉴定、工程款的优先受偿权等多个问题，分析此案便于读者对中国的仲裁机构（仲裁庭）裁决此类案件有比较直观的了解和认识。本案中主要适用《合同法》中“第十六章 建设工程合同”中的相关规定，另外2005年1月1日起施行的最高人民法院公布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称《建设工程施工案件解释》）对于《合同法》第十六章的规定作了细化，在仲裁裁决中可以参照适用。

一、建设工程合同的效力问题。

首先，在中国1999年的合同法颁布后，法律原则上要求尽量维护合同的效力。建设工程合同受到众多法律、行政法规和规章的调整，特制是法律、法规、规章中的强制性规范较多，如果违反这些规范都以违反法律强制性规定为由认定合同无效，不符合《合同法》的立法精神，不利于维护交易的稳定性，也不利于保护各方当事人的合法权益。根据《建设工程施工案件解释》第1条和第4条的规定，除《民法通则》第58条、《合同法》第52条、53条等基本法律规定的合同无效情形应当适用于建设工程合同外，建设工程合同存在以下五种情形也应认定无效“一是承包人未取得建筑施工资质或者超越资质等级的；二是没有资质等级的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；三是建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的；四是承包人非法转包建设工程的；五是承包人违法分包建设工程的。”除此之外，就应当尽量认定合同有效。其次，对垫资条款不作无效处理。本案中并不存在以上几类情形，据此仲裁庭认为合同为有效合同。

二、建设工程合同的解除问题。合同的解除，一般包括约定解除和法定解除两种形式。法定解除主要适用于当事人不履行合同的主要义务，致使合同目的无法实现的情形。《建设工程施工案件解释》第8条、第9条分别规定了发包人和承包人的解除权。第9条规定“发包人有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程合同的，应予支持：一是未按约定支付工程价款的；……”第10条规定了建设工程施工合同解除后的处理规则“合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款……。”本案中属于一方未按约定支付工程价款导致的合同解除，且双方当事人对合同解除无异议，因此仲裁庭支持申请人的请求。

三、建设工程结算和鉴定问题。首先，建设工程结算应当充分尊重当事人的约定。当事人对建设工程的计价标准或者计价有约定的，按照约定结算工程款。一般情况下，建设工程经竣工验收合格后，双方就应当结算。结算中，一般是由承包人提交竣工结算报告，由发包人审核。实践中有的发包人收到承包人提交的工程结算文件后迟迟不予答复或根本不予答复，以达到拖欠或不支付工程款的目的，严重损害了承包人的合法权益。为制止这种行为，《建设工程施工案件解释》第20条明确规定“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。”“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定。”本案中当事人未对结算文件答复期限做出约定且双方有争议，经申请人的申请，仲裁庭委托B司法鉴定所进行鉴定。被申请人对司法鉴定机构的鉴定程序和鉴定结论先后提出了若干异议。仲裁庭采纳了其合理意见。仲裁庭认为，鉴定过程是公正和透明的，充分保证了当事双方的举证、质证和发表意见的权利，符合相关法规的规定。当事人尽管对鉴定结论不予认同，但并未依法向有关主管部门申请复议。有鉴于此，仲裁庭认为，鉴定机构关于涉案工程造价的鉴定结论可以作为认定本案依据。

四、关于本案工程欠款优于抵押权和其他债权的优先受偿权的问题。最高人民法院于2002年6月27日施行的《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，对承包人优先受偿权与抵押权和其他债权的关系，与作为消费者的买受人的关系以及对建设工程价款的范围、权利行使的期限均作了规定。“

一、……在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《合同法》第286条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。……”本案申请人的工程款优先权的请求于法有据，应该得到支持。

作者简介：钟妙，深圳仲裁委员会调研处工作，深圳仲裁委员会仲裁员。