杜某故意伤害案—刑事和解之司法践行

第一篇：杜某故意伤害案—刑事和解之司法践行

杜某故意伤害案—刑事和解之司法践行

【案号】（2007）北刑初字第37号

公诉机关：江苏省无锡市北塘区人民检察院。

被告人：杜某。

2006年11月14日18时左右，被告人杜某某琐事与同事即被害人王某某发生口角，后因被告人杜某辱骂王某某，王某某前去责问被告人杜某，并动手打了被告人杜某一个耳光。在双方扭打过程中，被告人杜某从工作台上拿了一把剪刀对王某某腹部捅了一刀。后经医院诊断和法医鉴定：王某某肝圆韧带部分断裂伴活动性出血，左肝外叶可见一约1.5厘米的裂伤，深约1厘米，亦有活动性出血，其损伤程度已构成重伤。现王某某肝脏经医院修补，已基本痊愈出院。

案件起诉到法院后，被害人王某某向法院提起附带民事诉讼；在该案审理过程中，被告人杜某自愿认罪。法院认为本案是同事之间因口角引发的伤害案件，被害人对纠纷发生也有过错，案件属于刑事和解范围，如能达成和解，不但不会放纵犯罪，相反，对双方的关系恢复，对弥补被害人的经济损失，对被告人的教育改造都有好处。在征得双方同意的情况下，本案进入刑事和解程序。经社会调查，被告人杜某所在村委会出具了关于被告人杜某一贯表现良好，请求法院对其从轻处罚，适用非监禁刑，并愿意对其进行帮教的书面意见。经法院主持调解，最终被告人和被害人双方达成了和解协议：被告人杜某自愿认罪并向被害人赔礼道歉，同时赔偿被害人经济损失人民币4.9万元；被害人王某某对被告人表示谅解，接受道歉和赔偿，并表示自己也有过错，请求法院对被告人杜某从轻处罚。刑事和解协议达成时，双方亲友握手言和，互相真诚地道了声“对不起”。被告人所在村的村长特意从外地赶来旁听庭审，对法院教育被告人、组织双方进行和解的方式表示深受感动。被害人也对法院通过耐心细致的调解工作使其获得圆满的赔偿表示感谢。

【审判】

江苏省无锡市北塘区人民法院经审理认为，被告人杜某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人杜某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控罪名成立。鉴于本案系同事之间偶发的伤害案件，被告人杜某主观恶性小且归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，积极向被害人赔礼道歉和赔偿被害人的经济损失，已取得被害人的谅解，且被害人对纠纷的发生亦存在不当行为，决定对被告人杜某从轻处罚。综合考察被告人杜某的犯罪情节和悔罪表现，符合适用缓刑的法定条件，可以宣告缓刑。对辩护人的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下：

被告人杜某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。

宣判后，被告人没有提出上诉，公诉机关亦未提出抗诉，判决已发生法律效力。

【评析】

本案是无锡市首例适用刑事和解程序审理的案件。刑事和解是一种以协商合作形式恢复原有秩序的案件解决方式，它是指在刑事诉讼中，加害人以认罪、赔偿、道歉等形式与被害人达成和解后，国家专门机关对加害人不追究刑事责任、免除处罚或者从轻处罚的一种制度。刑事和解是中国式的用语，在西方则称为“加害人与被害人的和解”（Victim－Offender Reconcili－ation，简称VOR）。

在刑事和解这一程序中，法院在查清事实后，主持刑事和解，被害人能够就犯罪事件直接叙说，发泄对所受伤害的委屈或疑惑，接受犯罪人的道歉并表示宽恕，最终得到经济赔偿。这样对被害人家属、被告人的和解意愿进行正确的引导和保护，会满足各方的利益需要，收到良好的社会效果。因此，刑事和解的实质就是将犯罪所侵害的社会关系尽量恢复的纠纷解决机制，对妥善处理刑事案件并达到社会效果与法律效果的有机统一具有特别积极的意义。

按照刑法第二百三十四条，故意伤害致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑，也就是说本案被告人杜某如果不能被从轻处罚的话，那他将面临被判处三年以上有期徒刑，这对其本人以及家庭来说都是一件异常痛苦的事情，同时由于失去了自由，会对他的经济收入造成巨大的损失，被害人由此可能得不到所期望的赔偿。另外，这样虽然杜某受到了惩罚，但是他与被害人的关系可能由此会形成永久的隔阂，也不利于社会关系的和谐与稳定。正是考虑到被告人、被害人是同事，判决牵涉到两个家庭的幸福乃至社会中人际关系的和谐，法院在诉讼中引入刑事和解，既满足了国家公诉的需要，又平衡了被告人与被害人、社会三者之间的利益诉求，实现了法律效果与社会效果的统一。刑事和解为被告人提供了回归社会、实施社区矫正的机会，有利于实现预防再犯罪的目的。

本案的判决之所以得到广泛的认同，是因为该案刑事和解符合以下条件：

1.主观条件。被告人承认有罪和当事人双方自愿参加和解是刑事和解必不可少的主观条件。被告人承认有罪，一方面是法院认定犯罪事实的有力证据；另一方面意味着被告人认识到自己的行为给被害人带来的危害，因此是被告人具结悔过、赔礼道歉和赔偿经济损失的事实基础。

2.客观条件。查明证据达到证明犯罪成立的要求是刑事和解的重要条件。因为公诉程序蕴含了公共利益的追诉愿望，责任的确定与承担必须以明确的案件事实为前提。刑事审判的证据要求不能因为刑事和解的加入而降低。无论最终给予被告人何种形式和程度的刑罚，都要求案件事实清楚，证据确实、充分。

3.适用范围。刑事和解的目的决定了刑事和解的范围，刑事和解的适用范围只能严格限制在加害人的主观恶性不深、犯罪动机简单、社会影响小的初犯、偶犯以及轻伤案件中。这些案件情节简单、事实和证据比较容易查清，并且多发生于邻居、同事和朋友之间，便于和解协议的达成，用和解的形式解决纠纷能及时还原被切断的人际关系，最大限度地修复被破坏的社会关系。从量刑范围上，刑事和解首先可以适用于依法应判处三年以下有期徒刑和情节轻微的刑事案件。

对于刑事和解是否可以适用于严重的暴力犯罪是有争议的。从加害人的重新社会化和被害人的权利保障角度来看，刑事和解排除了社会危害大、主观恶性深的案件，因为对这类案件的加害人进行改造的难度很大，用刑事和解来解决此类案件只能使法律变成富人的工具，社会秩序将遭到更严重的破坏。但其实在某些案件中，暴力犯罪的被害人更需要刑事和解。因为对暴力犯罪人简单地处以刑罚，并不能满足被害人希望发泄委屈、得到道歉和赔偿，甚至是表达宽恕等多种情感诉求的需要。对被告人而言，没有刑事和解的判决，将是对被告人的长期监禁，而长期监禁对其造成的严重负面影响无需赘述。因此，在具备主客观条件，并严格避免负面影响的情况下，应该允许法官根据严重暴力犯罪案件的实际情况，裁量是否适用刑事和解。

本案适用刑事和解没有造成被害人、被告人利益保护和公共利益保护的失衡。刑事和解和刑事判决结果得到了各方认同。

4.我国传统的和谐文化。在我国，和解有着深厚的传统文化土壤。有学者将中国文化的精髓概括为和合文化。和合文化的要旨可以概括为两个方面：首先是人与自然保持和合的关系，人要顺应自然，与自然融为一体。其次是人与人之间保持“和合”的关系，强调社会关系的和睦融洽，避免争斗、纠纷，古代先贤们从不同的角度阐释了和谐关系的重要性。因此，在封建时代，一方面对于严重危害统治秩序的犯罪实行严刑峻法，另一方面，民间调解和诉讼和解受到普遍重视，对一些属于私人之间纠纷的“民间细事”甚至不予受理，让乡里或宗族调和解决。这种文化推崇和缓、宽容的纠纷解决方式，倡导人们化解冲突，和睦友爱相处。在冲突解决过程中既承认矛盾、对抗，又力图达成共识与和解，这恰恰成为不同文化传统所共同崇尚的理念和纠纷解决方式。刑事和解最初脱胎于民间习惯，在我国具有深厚的生发土壤和广阔的适用空间。在目前的司法实践中，它对于增强司法裁判的可接受性，减少上诉、申诉，促进社会和谐具有重要意义。

适用和解的阶段。在审查起诉阶段，检察机关在查明案情的前提下，应被告人或被害人请求，主持刑事和解。在法院审理阶段，被告人或被害人提出刑事和解的，法院应主持双方和解。如果未达成和解协议，案件径行恢复到正常审理程序。

刑事和解协议的效力，笔者认为应有以下几项：

1.对私权利的约束。如果当事人真诚自愿地达成和解，签字后即对双方具有约束力。如果能够即时履行，应予履行；如果确有履行诚意，但无法即时履行，犯罪人应作出切实可行的履行方案。如果犯罪人违反协议约定，被害人可申请法院予以执行。

2.对公权力的约束。刑事和解协议如系双方当事人真诚意思表示，司法机关不得再随意启动刑事诉讼程序予以干涉。

3.前科消灭制度。如果符合和解条件达成和解的，犯罪人积极参与和履行和解协议的，即使作出有罪判决，在刑满释放后，应撤销其前科纪录，以利于其顺利回归社会。

当然，在我国法律尚未确立刑事和解之前，司法实践中面临的问题是如何将和解过程及判决结果落实在现行法律制度和司法裁量权的范围内，以及如何在现行法律的规定范围内进行操作。

任何制度产生之初都不可能尽善尽美，在倡导构建科学的刑事和解制度的同时，我们也应当预见到，刑事和解在实际操作过程中有可能出现公权力机关滥用权力逼迫和解，一些犯罪人犯罪后毫无悔意却以钱买刑等情形，会在一定程度上放纵犯罪，造成不良的社会影响。同时，刑事和解也有其与生俱来的弱点，其一，由于刑事和解寻求个案的协调，操作标准具有不确定行，它所追求的和谐和公正因为个案的千变万化始终处于探索状态，无法成为普遍适用的参照；其二，刑事纠纷矛盾的尖锐性和追求实体正义的民族文化心理决定了必然有一部分刑事纠纷是无法通过协商来化解的。因此，在建立和解制度的同时，必须建立相应的监督机制。应当公布影响判决的和解因素，接受公诉机关和社会舆论的监督。对于赔偿数额，应当根据案情性质、犯罪后果和当事人的具体履行能力进行综合判断，注意引导和纠正和解过程中出现的漫天要价、显失公平的情形。这也决定了刑事和解在刑事纠纷解决体系中处于补充和辅助的地位。

文/董超；沈莉波；张磊

（作者单位：最高人民法院江苏省无锡市北塘区人民法院）

第二篇：刑事故意伤害轻伤和解协议书和谅解书

和 解 协 议 书

甲方：XXX 性别：X，XXXX年XX月XX日出生

身份证号：XXXXXX 乙方：XXX 性别：X，XXXX年XXX月XX日出生

身份证号：XXXXXX 2013年8月24日双方因一般琐事致使甲方受到伤害，事后经乙方及其家属赔礼道歉，双方就此事达成和解，乙方自愿赔偿甲方的各项损失。甲方鉴于乙方的悔过表现，对乙方的行为表示谅解，双方在自愿友好的氛围下达成如下和解协议：

第一条：乙方自愿赔偿甲方医疗费、误工费、护理费、精神抚慰金等各项经济损失共计

万元（大写：），该赔偿自本协议签订之日一次性支付给甲方。

第二条：鉴于乙方事后能够赔礼道歉并积极赔偿甲方的各项损失，属于有悔过表现，甲方对乙方的行为表示谅解，同意不再追究乙方的刑事责任，并向有司法关机关出具不追究刑事责任的书面谅解书。

第三条：甲方已经收到乙方全部赔偿款

元，甲方自愿放弃其他权利，不再追究乙方的民事赔偿等责任，双方就此事一次性结清，再无其他任何经济纠纷。

第四条：本协议一式三份，甲乙各执一份，一份交相关机关留存备案，自双方签字后生效。

甲方：

乙方：

签订日期：

签订日期：

谅 解 书

江津区人民法院、江津区人民检察院、江津区公安局：

我是XX涉嫌故意伤害（轻伤）一案的受害人，鉴于此次事件系因一般琐事偶然引发，我与被告人XX以往素无任何过节和矛盾，案发时系被告人XX情绪一时失控造成。事后，被告人及其家属已经多次登门致歉，并与我达成了民事赔偿协议并积极充分赔偿了我的全部损失。因此我对被告人XX的行为表示谅解，同意给其一个改过自新的机会，不再追究其故意伤害的刑事责任。

被害人：

二〇一四年

月

日

第三篇：南京刑事辩护律师代理自诉故意伤害案法律精要

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(一)代理轻伤害案件程序上应注意的问题

1．代理起诉立案审查、证据判断

(1)按照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十条和最高人民法院《关于执行(中华人民共和国刑事诉讼法)若干问题的解释》第一条规定，在我国，属于人民法院直接受理的自诉案件有：

①告诉才处理的案件，即由被害人或其法定代理人提出告诉，否则人民法院不予受理的案件。

②被害人有证据证明的轻微刑事案件，即被害人有证据证明的性质、情节轻微的犯罪案件。

③被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件。

(2)自诉伤害案件中，诊断证明、法医鉴定、证人证言及发票单据等，是确定被告人伤害行为、形成的伤害后果及程度、附带损害赔偿责任等关键情节的主要证据。

对诊断证明的审查判断

医疗单位出具的医疗诊断证明，是确定伤害后果的重要证据之一。诊断证明上的结论通常是病历上内容的概括结论，所以审查判断诊断证明离不开病历，完成对病历的审查判断，就解决了医疗诊断证明真实性、关联性的判断。审查判断诊断证明和病历时，要注意以下方面：

①诊断证明、病历的来源是否合法。一般诊断证明和病历由案件自诉人提供较多，对此要向作出诊断证明的医院进行核实，搞清这些材料是否由临床医生所写，及形成这些材料时，有无受到各种因素的影响而出现不客观的内容，以辨别当事人是否伪造、涂改或医生按照他人要求出具虚假材料。

②病历中各项目是否一致，诊断证明的结论是否客观。病历记录的主诉、体征检查、技术检查项目和结果等，是损伤情况的原始反映，亦是伤情诊断的根据所在，要注意将病历上的各个项目与诊断结论结合起来，对照分析审查。③诊断证明、病历要与案件的其他情节结合起来进行审查。案件的发生时间、地点与诊治时间、医院所在地要一致，行为人使用的凶器、伤害的力度和部位等与诊断证明病历记载要互相吻合，不一致时要查明是行为人伤害方法的证明材料

有问题，还是诊断证明的问题。

④属体表损伤的，l审判人员可结合勘验伤痕，骨折伤可结合读x线摄片，有些体内份晴可结合当时被害人活动有无因伤情受限等情况的证据，判断诊断证明内容是否真实。

对证人证言的审查翔断

自诉伤害案件有关伤害后果以外的其他情节，基本上是靠证人证言作为主要证据。特别在伤害行为是否为被告所为这一关键情节上，当事人说法互相矛盾时，证人证言就显得更加重要。由于自诉伤害案件的一些特点，证人往往受感情因素影响，或作证时带有倾向性，或因某种利害关系而故意作伪证，或因时过境迁、记忆淡漠而误证等。所以对伤害案的证人证言，要根据自诉伤害案件特点，认真细致地鉴别证言真伪，以保证准确定案。故应注意以下几点：

①证人证言及当事人陈述在案件关键性情节上出现分歧，不要轻易把证言作证据不足处理。

②对证明被告人有无实施伤害行为的证人证言的审查判断，首先，要审查证人是否在伤害现场，作出的证言是原始证据还是传来证据。

③各证言说法不一，其他证据也无法确定被告人的伤害行为时，不要硬定，以防造成错案，更加激化当事人之间、当事人与证火之间的矛盾。

对法医鉴定的审查判断

伤害案件的法医鉴定是鉴定入受司法机关委托，对人身检验鉴定后作出与案件有直接关系的伤情鉴定结论。其客观性、关联性比诊断证明要强得多，但也不能因此而不加审查一概采信。实践中因种种原因，法医鉴定的结论也可能发生差错。因此，法医鉴定也存在审查判断的问题。审查迭医鉴定应注意以下几个方面：①审查鉴定结论与其依据是否一致。一般鉴定书中有检验、分析说明等部分，这些都是鉴定结论的基础，要认真阅读审查，然后将鉴定结论与这些部分比对，看结论与其是否相吻合。

②审查法医鉴定与其他证据是否相一致。

③对需要被检人主观配合的检验方法进行检验后作出的法医鉴定，要特别重视其真实性的审查。

④靠案发初期舶病历、诊断证明作为主要根据作出的法医鉴定，要注重对其依据的病历和诊断证明的真实性进行审查。

⑤审查鉴定人是否具有鉴定的资格。

⑥不宜重复委托鉴定。

附带民事赔偿有关证据的收集审查判断

伤害附带损害赔偿的案件，除了伤害事实证据要确凿充分，伤害造成被害人

经济损失的证据也要扎实可靠。经济损失这部分证据，应着重审查以下几个方面：①审查判断各单据发票证明是否真实。

②审查各单据证明与案件事实是否有关，即查明各单据与被害人伤情有无直接联系。

③审查各种费用的合理性。一是审查是否需要各种医疗措施手段。二是审查治疗、休养、护理等各种医疗手段的时间期限是否合理。审查各票据证明，主要方法有：一是查看医疗费收据，处方、病历、诊断证明等记载的姓名、时间、价格、品名等，是否齐全、是否相一致。二是走访医院及有关单位，查对核实。发现有疑点，可通过对当时诊治被害人的医生进行调查核实。三是根据法医鉴定的伤情程度，分析各种损失费用是否合情理，或请法医提供咨询。

2．被告人权利的保护，应告知被告人享有辩护权，可以自行辩护，也可以涛律师为其辩护，亦可指定律师辩护。

(二)自诉轻伤害案件的处理

1.轻伤害属轻微犯罪，自诉轻伤害又有自诉案件的许多特点，因此对自诉轻伤害的处理，有以下几种方法：

(1)能调解、自行和解或撤诉的，应通过做工作说服当事人调解、自行和解或撤诉。(2)对需要判决的轻伤害案件，一般能不判刑的就不判刑。(3)伤害盼程度是处罚的重要根据。(4)被害人在伤害中的过错、伤害手段是量刑的重要方面。

(5)互有伤害情节，本诉反诉一并审理的，两诉被告人的罪责不髓相互抵销，应分别根据本人的各种情节进行处理。

2.在审判实践中，对被告入采取逮捕的强制措施，是促成调解的有效手段之一，但应当慎用逮捕等强制措施，一般可在下列情形下采用：

(1)有充分证据证实，被告人犯有伤害的故意，但拒不认罪的，对被告人采取逮捕措施，具有教育威慑作用，促使其承认犯罪行为，早日达成调解。

(2)自诉人碍予面子，不同意调解，采取强制措施后，自诉人认为找回尊严，便于达成调解或撤诉。但要注意采取强制措箍的时机，另采取措施后应及时组织双方调解。

第四篇：刑事司法0809新模式--我国刑事和解制度0806

刑事司法新模式--我国刑事和解制度

近年来，随着民本司法理念的深入和恢复性司法的兴起，我国司法实践中出现了一种以协商合作取代对抗的刑事司法新模式——刑事和解。刑事和解通过对话和协商的方式平和地理性地解决了犯罪引发的刑事、民事纠纷，恰当地处理了被害人、犯罪人、国家之间围绕赔偿与刑罚发生的关系，在利益兼顾的基础上实现了正义的司法恢复。作为一项制度，笔者结合审判实践，认为刑事和解应有一个完整的系统，具体由以下这些要素有机组成：

一、刑事和解的适用范围

刑事和解的适用范围即是指刑事和解能够在那些案件中得以适用。理论界对与刑事和解范围的界定存在两种观点：一种观点认为只要是存在被害人的案件，无论重罪还是轻罪，只要不是非处以死刑不可的案件均可以适用。而另一种观点认为刑事和解的范围应当严格限制在轻伤害案件中、未成年人犯罪案件、成年人犯罪的初犯、偶犯、过失犯。笔者认为后者的观点过于保守，在司法实践中大量超出该范围的案件也纷纷通过赔偿协议的履行得到了司法机关减轻刑事责任、适用缓刑等量刑上的优待。从法理上说，积极赔偿在一方面可以使被害人的损失得到及时的修复，有效减轻犯罪所造成的社会危害，在另一方面也体现了犯罪人通过自己的赔付行为向被害人谢罪的悔过心理。因此根据罪刑相适应之原则，刑事和解的犯罪不应受限制太窄，否则既不能适应审判实践的客观需要又不能体现制度本身应有的平等性。当然，鉴于以犯罪人、被害人为主导的刑事和解本身可能存在因双方过分关注自身利益从而损害国家和社会公共利益的情况存在，因此对于刑事和解设定一些排除适用的案件范围还是有必要的。笔者认为这些不适用刑事和解的案件具体包括：侵犯国家和公众利益的危害国家安全罪、危害公共安全罪以及故意伤害致人死亡的案件。同时基于我国正处于转型期、犯罪率居高不下的客观国情以及考虑到刑事和解制度必要的探索和实践过程，笔者认为可以对 1

刑事和解的适用范围界定应当有一个渐进的扩大过程。在目前可以考虑先对于主要侵害个人权益的轻微刑事案件进行刑事和解。而对于犯罪人系累犯、再犯的案件以及具有黑社会性质或者恐怖组织性质的持械伤害、聚众斗殴及其他情形的刑事伤害案件谨慎有选择地适用刑事和解。

二、刑事和解的适用条件

从国外立法以及目前刑事和解的探索实践来看，刑事和解应当具备主观、客观两方面的前提条件。一是主观条件：犯罪人认罪和犯罪人、被害人自愿参加刑事和解;二是客观条件：案件事实基本清楚、证据基本充足。

三、刑事和解的启动程序

从原则上，只要是在刑事和解适用范围内的案件，符合刑事和解的适用条件就可以启动和解程序。但是出于规范化的考虑，在审判阶段的刑事和解具体可通过以下两种方式启动：一是犯罪人或者被害人自己或者通过其亲属、代理人、辩护人代为提出和解请求;二是司法机关经过筛选后对于符合和解条件的案件，犯罪人和被害人没有提出和解要求的，则由法院告知可以进行刑事和解。在和解程序启动后，法院应将和解过程中应当知晓的权利义务及相应程序以书面方式进行释明。之后，双方可以自主选择自行和解、由人民调解委员会主持调解及法院调解。如选择前两种方式进行调解则法官可基于案件的实际情况限定一定的和解时间，以防止因和解致使案件审理过分拖沓。由于刑事和解以自愿为基础，因此在和解过程中如果任何一方自行退出，和解程序立即终止。

四、刑事和解协议的内容

目前来看，刑事和解协议的内容一般包括三方面：犯罪人认罪并向被害人或者其近亲属道歉;犯罪人与被害人就民事赔偿达成协议;被害人或者其近亲属表示谅解并同意对被告人从宽处罚。协

议的内容体现了双方在和解过程中通过沟通交流实现了精神抚慰、达成了物质赔偿以及刑罚建议的合意。

但笔者认为，刑事和解就赔偿项目而言不应限制于赔款的单一方式，而应是多元化的，如劳务补偿、公益性劳动、社会服务都是可以的。根据案件的具体情况和当事人的喜好进行自由选择，既体现了民事赔偿双方的意识自治，也可以在一定程度上减少因经济能力的限制致使和解不成的现象。实践中也出现了此类做法，例如在山东蓬莱市就有通过给被害人盖房或者种树等方式进行和解的成功案例。可以根据案件类型进行划分，哪些适合经济赔偿，哪些适宜劳务补偿。

五、刑事和解协议的审查和效力

犯罪人与被害人达成和解协议后，接下来就是将和解协议递交司法机关审查。审查的结果直接关系到赔偿协议是否能发生影响刑罚效果的问题，因而是刑事和解中的关键一环。借鉴国外的通常做法和现有的实践经验，审查的内容包括：和解协议是否自愿签订;案件种类是否合乎规定;和解协议是否损害公共利益;和解协议是否已履行;和解协议中提出的刑罚建议是否恰当。同时在审查过程中通过向犯罪人、被害人进行核实协议内容，向犯罪人居住地的基层组织了解等方式调查、评估犯罪人的人格情况，在审查过程中也可以邀请公诉机关参加，以保障审查过程的全面性和公正性。

关于和解协议的效力，最高人民法院研究室主任胡云腾曾在接受采访时作过完整表述：“对于自诉案件，双方当事人就案件的处理达成和解的，如果不明显违反法律法规和司法公正，法院原则上应当采纳;对于公诉案件，双方当事人就民事赔偿部分达成和解，法院原则上也应当尊重;双方当事人就刑事追究部分达成的和解，法院在定罪量刑时应当加以重视和考虑，能够采纳的应当采纳。罪行极其严重的犯罪，如对于手段极其残忍、情节极其恶劣或者危害结果极其严重的犯罪，即使被告人赔偿了被害人的损失，被告人与被害人对于刑事处罚达成了和解，也不影响人民法院对于被告

人判处特定刑罚。”其中将案件分为自诉与公诉两类，以区别其法律对这两类规定授予求刑权主体的不同而导致被害人在不同的诉讼程序中地位和对刑罚的影响力的不同。对于公诉案件的刑事和解中刑事追究部分的效力，原则上是“在法院刑罚裁量中加以重视和考虑，能够采纳的应当采纳”，既体现了在坚持法院依法行使刑罚权的前提下，也表现对被害人刑罚意见的尊重。具体而言，法院可以在综合全案的基础上，考虑刑事和解的因素，在法定的自由裁量范围内独立选择决定轻刑化、非监禁化、非犯罪化的处罚方式。

六、刑事和解的制约监督

刑事和解关系到和解双方当事人的利益，而司法机关运用刑罚权又有较大的自由裁量空间。为保障刑事和解严格依法进行，不致损害公共利益，有必要建立相应监督与制约机制。具体而言应包括以下两方面的内容：一是内部制约机制，为保障法院在审判过程中恰当适用刑事和解，应建立案件处理的集体讨论和和解案件专项备案制度。对于拟适用缓刑及免除刑事处罚的案件除经合议庭讨论、庭长审批后，还应报请分管院长审批。如案情重大、复杂，还可由分管院长报送审判委员会讨论决定。二是外部制约机制，在审判过程中达成刑事和解并依其和解效力对犯罪人予以从宽处罚的案件应当将相关和解协议交公诉机关备案以作监督，并可以作为证据在开庭时进行质证;公诉机关可以作出案件量刑建议，并就量刑意见与犯罪人展开辩论。

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第五篇：代 理 词-刑事附带民事(故意伤害案

代 理 词

审判长、审判员：

江西XX律师事务所依法接受本案刑事附带民事诉讼原告人XXX的委托，指派我担任其诉讼代理人，出席今天的法庭，参与诉讼，现根据本案事实和相关法律，发表以下代理意见，请求法庭在审判时予以考虑：

一、刑事部分

被告人XXX的行为构成故意伤害罪，应当依法承担相应的刑事责任。公诉机关的证据表明，2010年1月11日晚19时许，被告人XXX用匕首将被害者XXX左腹部捅伤，经XX县公安局法医鉴定，XXX伤情为重伤乙级，被告人的行为已经触犯我国刑法，构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。

二、民事部分

被告人XXX用匕首致被害人方绍镜重伤，根据公诉人向法庭提交的证据和和公安机关的笔录，表明被害人的伤由系被告人对其实施了伤害行为，被告人应承担民事责任。被害人的各项损失系被告人的犯罪行为所致，被告人应当给予被害人赔偿。根据《最高人民法院关于审理损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医医疗支付的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。”被告人应当依法赔偿被害人的各项经济损失总计92411.25元，具体数额如下：

1、医疗费：17926.98元。

2、误工费：80.81元/天×（住院17天+休养90天）=8646.67元。

3、护理费：17天×64元/天=1088元。

4、住院伙食补助费：17天×10元/天=170元。

5、营养费：（住院17天+休养90天）×10元/天=1070元

6、交通费：251.60元。

7、残疾赔偿金：5789元/年×6年=34734元。

8、被抚养人生活费（父）：20年×3912元/年×30%÷3人=7824元。

9、精神损害抚慰金：20000元。

10、鉴定费：700元。

综上所述，根据我国刑法相关规定以及公诉机关提交的有关证据，被告人XXX除应承担相应的刑事责任外，还应承担对原告的经济赔偿责任。唯此，被告人的犯罪行为才能得到惩罚，被害人的权益才能得到保障，公平正义才能得以伸张。

以上代理意见敬请合议庭评议和采纳。

代理人：XXX

二0一二年三月六日