2013年司法考试商法第五章第八节：和解程序

第一篇：2013年司法考试商法第五章第八节：和解程序

和解程序

和解申请与裁定 和解协议的成立和生效 和解协议的执行 法庭外的和解

破产和解制度，是指债务人不能清偿债务时，为避免破产清算，经与债权人会议协商达成相互间的谅解的一项制度。和解的达成，是依靠债权人的让步来实现的，这是一种消极的解决债务危机的方式。

一、和解申请与裁定

（一）和解的申请人（★）【法条】《企业破产法》第95条 债务人可以依照本法规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。要点：

1.和解程序仅能由债务人提出，债权人或者债务人的出资人都不能提出和解。2.债务人既可以直接提出破产和解，也可以从破产清算程序中转换为破产和解。（清算转和解）3.债务人申请和解的，应当提出和解协议草案。

（二）和解裁定

1.和解申请要由人民法院审查，认为和解申请符合《企业破产法》规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。

此处人民法院对和解申请的审查，更多地是形式上的审查，如申请人是否合格，是否提出和解协议草案。

2.法院裁定和解后，对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使权利。

因此，担保物权人自法院裁定和解之日起可以行使优先权，不受和解程序的约束，相应地，也就对和解协议草案不享有表决权。

二、和解协议的成立生效

1.和解协议的成立。债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。要点：

（1）对和解协议草案的表决不分组。这和重整分组表决制度不同。

（2）和解协议草案的表决，不存在强制通过表决的规定，因为和解依赖于债权人的让步，法院的主导作用比重整程序中要弱。（3）“双重多数决”是指表决的人数和表决权均为多数可以通过和解协议。具体是指：①人数过半。债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意。②债权人所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。

2.和解协议的生效。和解协议必须经人民法院裁定认可才能生效。

试题：季某诉赵某解除收养关系，一审判决解除收养关系，赵某不服提起上诉。二审中双方和解，维持收养关系，向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是正确的?A.二审法院应当准许当事人的撤诉申请 B.二审法院可以依当事人和解协议制作调解书，送达双方当事人 C.二审法院可以直接改判 D.二审法院可以裁定撤销原判 选项:ABCD 参考答案：A 解析：【答案】 A 【考点】二审程序中和解的处理 【详解】《民诉意见》第191条规定，当事人在二审中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。故本题应选A。

第二篇：司法考试商法经济法复习方法

司法考试商法经济法复习方法

商经法在司法考试中占有重要地位，从分值分布可见：商法占50分左右，经济法占40分左右，总共占了90分还要强，可以说在司考中是七分天下有其一。在司法考试培训中，通常将这两个学科放在一起讲授，我们通常称之为“商经”。

商经的复习是大家学习中感到非常困难的学科——不仅很难学，凌乱琐碎，并且平时工作生活中很少接触，所以感觉比较陌生。这就让我们感到很为难：如果放弃，将会失去相当一部分分数；而如果要拿到这些分数，又感觉困难重重——因为商经涉及的法条最多、知识点最广，所以，如何能够在最短的时间内掌握这些知识，是每一位学员最迫切希望的。

和其他学科一样，对于商经的复习也需要大家花费一定的时间和精力，但毕竟我们的复习时间有限，对商经法来说，最重要的是如何能够以最少时间和精力记住他们。我们建议分为以下几个阶段，希望大家能够跟着计划踏踏实实地完成各个阶段的学习任务。

第一阶段：基础理论

（一）阶段任务：系统梳理商经知识点，整体把握各科内容

与民法有所不同，商经是由若干既有一定联系但更有显著不同的分支部门或分支学科组成的，这些分支学科或分支部门虽然有一定的相通性，但差异是主要的，各自的内容基本上都只适用于本学科领域，具有较强的独立适用性与封闭性。对商经法的复习应突出公司法，兼顾合伙企业法、破产法和劳动法等。这一阶段大家不必花费太多时间在商经上面，只要每天抽出一部分时间进行一点就行，不需要过多的练习题。

（二）阶段达成目标：构建知识理论框架

这一阶段是熟悉各学科基本理论知识，在心中形成知识框架体系的阶段，要求透彻理解每一个知识点，在心中能够构建起各个部门法的大致框架。

比如公司法稳居商法的半壁江山，近几年也考查考生的理论功底，围绕重要知识点进行命题；但也会加大了对新的知识点重点考察力度；总的来说整体难度有所加大，注重综合运用能力。

因此在这一阶段对公司法的复习，应该能够熟知以下基本内容：第一，法人人格否认制度；第二，公司决议瑕疵的后果；第三，有限责任公司的设立尤其是瑕疵出资对公司设立的影响；第四，有限责任公司股权转让的规则；第五，股东会与董事会职权的差异；第六，股东的权利，如表决权、分红权、优先认缴出资权、累积投票权、自行召集股东会议权、提案权等；第七，一人公司的风险防范措施，如实缴资本、“计划生育”、推定混同、强制审计、身份公示、决议公示等；第八，股份有限公司股东大会与董事会召开的程序与表决规则；第九，股东代表诉讼制度；第十，小股东利益保护的各种措施，如横向转让股份、纵向请求公司回购股份、诉请法院解散公司以及发动代表诉讼和直接诉讼等；第十一，公司章程的自治性规定，如法定代表人的选择、表决规则的选择和分红方式的选择等。

第二阶段：系统强化

（一）阶段任务：背法条、做真题、看讲义和笔记三者必不可少

随着司法考试大纲的颁布，最为系统全面地强化阶段复习将正式展开。这个阶段的复习应该说是整个复习过程中时间最长、内容最多的阶段，也是整个复习最重要的阶段。

这段时间的复习效果，将直接影响到整体的复习效果，换句话说，就是直接影响最后司法考试的成绩。因此，对于每一个考生而言，这个阶段一定要投入足够的时间和精力，全力以赴地进行复习。大家要安排好自己的时间，每天既要有听课，同时要给自己留出足够的时间消化理解和记忆。

这一阶段的复习要全面细致，注意细节。这个阶段是整个复习过程中最细致梳理学习知识点的阶段，也是唯一可以如此细致地进行全面复习的阶段。因此，首先要重视老师上课所提到的重点和难点问题，对这些问题结合讲义、辅导用书和法条，认真仔细地学习一遍，同时对于非重点的问题也要梳理一下，在理解的基础上在头脑中留下印象。

此时的复习背法条、做真题、看讲义和笔记这三者都必不可少。其中做真题有益于了解出题思路、识别真题陷阱、检验复习方向、进行考场模拟、测试学习程度。同时要重视实践演练。复习的过程离不开试题，在每一个部门法复习完一遍后，要通过试题加深理解、强化记忆，发现复习中存在的疏漏，调整自己复习方法上存在的问题。

（一）阶段目标：熟记各科知识点，理解其理论背景

商经没有太多深奥的理论知识，但对于重点的法条，历年司考常考的考点，要结合真题和老师的讲解，做到熟练掌握。

由于商经的内容理论性不强，整体来说不算太难，对重要的部门法（主要是公司法）应全面撒网。做到既领会其背后的法理，抓住主要的知识点，又要注意对法律具体规定掌握的准确度与精细度；对一些操作性强的法律，搞清其框架体系。如票据法，首先要搞清框架体系，理解透票据特征与票据行为的特征，在此基础上通读法律；对新增加或新修订的内容，如食品安全法、保险法等，按照大纲的要求，逐一掌握。对于各科的重点法条内容要做到理解其内在实质，熟知司考的考察角度。

总体来说，商经法除了公司法，其他部门法所考查的内容都是最基本的，每部法律常考的法条就那么几条，考生在复习时要重点掌握常考的制度或者规则，如保险法中的保险利益原则、财产保险合同中的代位求偿权、票据法中的票据抗辩以及票据无因性、税法中的税收保全、纳税申报和应纳税所得与减免措施等。这说明在复习备考时一定要将主要精力和时间投入到相应部门法的主要制度上，不要求全面和钻牛角尖。

第三阶段：查漏补缺

（一）阶段任务：回顾总结，打扫死角

这一阶段的任务是对前几个月复习情况进行总结，在老师帮助你解决了复习中的重点、难点后，自己总结查看是否已经真正将老师讲解的内容转化为自己的知识，或者是否还有自己没有复习到的死角。这个阶段大家应该适当多花点时间在商经的复习上。商经相对来说属于记忆型学科，在这一阶段像民法、刑法等理论型学科如果想得到很大的提高很难，但商经则完全可以在较短的时间里通过认真复习拿到较高的分数。

需要提醒大家注意的是，这个时候的记忆是一个循环重复的过程，也是大脑最疲劳的阶段，商经知识点多并且杂乱，在记忆过程中的遗忘是非常正常的，不要为此而过分担心。记忆是贯穿于整个复习过程之中的，不要因暂时的遗忘就产生焦虑情绪。

商经难点不多，但知识点多、涉及面广，因而考点细致且重复率不高。比较容易失分的地方应该是记忆不准确、相似知识点间容易混淆。可以通过总结类似知识点之间的区别来准确记忆。比如合伙企业法，我们可以将普通合伙和有限合伙两种类型之间的区别总结如下：

1、普通合伙：①2人以上；②自然人合伙人须为完全民事行为能力人；③可以劳务出资；④合伙人承担无限连带责任；⑤合伙人执行合伙事务；⑥合伙人死亡或终止时继承人不能当然继承，⑦不能约定全部利润或亏损归部分人享有或承担；⑧竞业绝对禁止；自我交易相对禁止；擅自出质绝对无效；⑨对内转让自由、对外转让份额须经其他合伙人一致同意，且其他合伙人有优先购买权，在人民法院强制执行财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依法为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。；⑩退伙后对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。

2、有限合伙：①2-50名合伙人；②自然人合伙人可以为无或限制行为能力人；③不可以劳务出资；④合伙人承担有限责任；⑤不得执行合伙事务和对外代表合伙企业，因而发生有限合伙人表见代理和无权代理时，承担与普通合伙人相同责任并应赔偿损失；⑥合伙人死亡或终止时可以当然继承；⑦可以约定全部利润归部分人享有；⑧除合伙协议另有约定外，自我交易、竞业、出质均自由；⑨对外转让份额自由，仅需提前30日通知其他合伙人，其他合伙人无优先购买权，但在法院强制转让份额时，其他合伙人有优先购买权；⑩退伙后对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，以其退伙时取回的财产承担有限责任。

（二）阶段目标：融会贯通，综合串联

这一阶段，复习进入了一个融会贯通的提升阶段，要进一步将分散的知识点融会贯通，加深理解，加强记忆，最终将法条和司法考试的命题结合起来，将学习能力转化为考试能力和得分能力。在有丰富辅导经验的老师的帮助下，通过整理、归纳、串联相关知识和法条，提高学员在实战中应用法条的能力。

比如近年来经济法命题出现越来越 “全面”的趋势，其考点高度分散，重点和非重点的界限日益模糊。面对这一现象，最好的应对办法就是“全面撒网，重点培养”。考生既要结合大纲照顾全面性，也要结合历年真题和知识体系加强针对性。不同的法律采用的复习方法并不一样，千篇一律是走不通的，必须“对症下药”。相比商法而言，经济法更是考法条，所以对经济法只能是多看法条，加强记忆。

这个时期同样不能忽视试题，而是要更加重视试题，不仅要通过试题查缺补漏，而且要通过试题了解命题的思路，掌握答题的技巧，综合运用所学到的知识解决实际问题。

第四阶段：最后冲刺

（一）阶段任务：记准最重要的考点和考法

此时更需要把精力放在最能够快速提升分数的学科上，商经无疑属于这类学科。此时老师也会更具针对性地为大家把握出题方向，进行科学和必要的预测，传授临场经验。大家要跟随老师将最重要、最可能考查的内容进行最后的整理和记忆，掌握有效的应试答题技巧，最终决胜考场。

（二）阶段目标：树立必胜信心，最后冲刺

在这个阶段，自己的水平基本上定下来了，但没有到考完试走出考场前我们决不能放弃。在这段时间距离考试只剩仅有的几天时间，我们要花更多的精力在能够很快捞分的背记性的科目上，比如商经等；同时要看看自己平时掌握不牢的东西和大纲新增的内容。毫无疑问此时大家都已经复习得很疲惫了，但千万不要轻易放弃，这一阶段心态很重要，一定要调整好心态，做最后的冲刺，相信胜利一定属于能够坚持到最后的每一位！

第三篇：2018年司法考试三卷《商法》试题答案

2018年司法考试三卷《商法》试题答案(1)2017年司法考试已经结束!出国留学网为考生们整理了2018年司法考试三卷《商法》试题答案，希望能帮到大家，想了解2018年司法考试三卷《商法》试题答案

1.关于有限责任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正确的? A.有限责任公司体现B.有限责任公司具有C.有限责任公司和股份有限公司的注册资本都可以在公司成立后分期缴纳，但发起设立的股份有限公司除外

D.有限责任公司和股份有限公司的股东在例外情况下都有可能对公司债务承担连带责任 答案AD 解析：本题考核有限责任公司与股份有限公司的区别。我国公司法上的公司，有限责任公司属于以人合为主但兼具资合性质的公司，股份有限公司是典型的资合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性质。因此，A项正确。

根据《公司法》的规定，有限责任公司可以设立董事会和监事会，在规模较小或人数较少的情况下也可以不设立董事会和监事会，只设一名执行董事或只设1-2 名监事;而股份有限公司则必须设立董事会和监事会。对此《公司法》对有限责任公司的规定更自由一些，而对股份有限公司的规定更强制一些。另外，对于公司的 解散事由与清算办法来说，有限责任公司根据《公司法》的直接规定来确定;而股份有限公司可以通过公司章程来自由约定。对此，《公司法》对有限责任公司的规 定更强制一些，而对股份有限公司的规定更自由一些。因此，对于有限责任公司与股份有限公司来说，《公司法》对两者都有一定的强制性规范和任意性规范，至于 哪个有限责任公司中的一人有限责任公司和国有独资公司的注册资本不能分期缴纳。因此，C项错误。

《公司法》第20条第3款规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。该条规定对有限责任公司与股份有限公司都适用。因此，D项正确。

2.甲公司欠乙公司货款100万元、丙公司货款50万元。2009年9月，甲公司与丁公司达成意向，拟由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80万元。下列哪些表述是正确的? A.甲公司与丁公司合并后，两个公司的法人主体资格同时归于消灭

B.甲公司与丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主张债务抵销

C.甲公司与丁公司合并时，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行债务的担保

D.甲公司与丁公司合并时，应当分别由甲公司和丁公司的董事会作出合并决议 答案：BC 解析：本题考核公司的合并。

《公司法》第173条规定，公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

本题中“丁公司兼并甲公司”采用的是吸收合并的方式，被吸收的甲公司解散，而吸收者即丁公司依然存在。因此，A项说法错误。

《公司法》第175条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。本题中，原来甲公司的债务由丁公司继承，乙 公司可以向丁公司主张原来对甲公司的债权100万，因丁公司欠乙公司租金80万，丁公司可以向乙公司主张债务抵销。因此，B项正确。《公司法》第174条规定，公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三 十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。本案中，丙公 司是甲公司的债权人，甲丁公司合并时，丙公司有权要求甲公司或丁公司提供履行债务的担保。因此，C项正确。

根据《公司法》的规定，公司的合并、分立决议是股东会的职权，董事会无权作出。因此，D项错误。

3.甲为某有限公司股东，持有该公司15%的表决权股。甲与公司的另外两个股东长期意见不合，已两年未开成公司股东会，公司经营管理出现困难，甲与其他股东多次协商未果。在此情况下，甲可以采取下列哪些措施解决问题? A.请求法院解散公司

B.请求公司以合理的价格收购其股权 C.将股权转让给另外两个股东退出公司 D.经另外两个股东同意撤回出资以退出公司 答案：AC 解析：本题考核公司的解散、股权回购、股权转让与抽回股本的规定。

《公司法》第183条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以 上的股东，可以请求人民法院解散公司。本题中，公司经营管理出现了困难，且股东之间无法达成一致意见来解决，这样继续下去会给股东的利益造成重大损失。另 外，股东甲已经持有公司15%的表决权，超过了法定的10%的标准，可以请求法院解散公司。因此，A项正确。

《公司法》第75条规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的;公司合并、分立、转让主要财产的;公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

第143条规定，公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 减少公司注册资本;与持有本公司股份的其他公司合并;将股份奖励给本公司职工;股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。

根据上述规定可知，本题中给出的情况不满足法定的可以请求公司以合理的价格收购其股权的条件。因此，B项错误。《公司法》第72条第1款规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。因此，C项正确。《公司法》第92条规定，发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。因此，D项错误。

4.甲乙丙三人拟共同设立一个有限合伙企业，下列哪些表述是错误的? A.该有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人

B.经合伙协议约定，有限合伙人可以货币、实物、劳务、知识产权或其他财产作价出资

C.经合伙协议约定，有限合伙人可以执行部分合伙事务 D.如有限合伙人转为普通合伙人，则对其作为有限合伙人期间企业的债务不承担连带责任 答案：BCD 解析：本题考核有限合伙企业的相关规定。

《合伙企业法》第61条第2款规定，有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。因此，A项正确。

《合伙企业法》第64条规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。因此，B项错误。

《合伙企业法》第68条第1款规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。因此，C项错误。《合伙企业法》第83条规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。因此，D项错误。

5.鲁南水泊公司欲与某国梁山公司在阳谷市设立一家中外合资企业，双方初步拟定的合作框架包括以下事项，其中哪些符合我国法律规定? A.合资企业不设股东会，由董事会作为最高权力机构 B.合资企业合同文本采用英文

C.合资企业注册资本在企业成立时全部缴清

D.合资企业合同约定由瑞典斯德哥尔摩仲裁院仲裁解决纠纷

答案：ABCD 解析：本题考核中外合资经营企业法的相关规定。《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第30条规定，董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。因此，A项正确。

《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第11条规定，合营企业合同应当包括下列主要内容：

合营各方的名称、注册国家、法定地址和法定代表人的姓名、职务、国籍;合营企业名称、法定地址、宗旨、经营范围和规模;合营企业的投资总额，注册资本，合营各方的出资额、出资比例、出资方式、出资的缴付期限以及出资额欠缴、股权转让的规定;合营各方利润分配和亏损分担的比例;合营企业董事会的组成、董事名额的分配以及总经理、副总经理及其他高级管理人员的职责、权限和聘用办法;采用的主要生产设备、生产技术及其来源;原材料购买和产品销售方式;财务、会计、审计的处理原则;有关劳动管理、工资、福利、劳动保险等事项的规定;合营企业期限、解散及清算程序;违反合同的责任;解决合营各方之间争议的方式和程序;合同文本采用的文字和合同生效的条件。

合营企业合同的附件，与合营企业合同具有同等效力。根据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第11条第项规定，合同文本采用的文字可以由合同来约定。即本案中合资合同中约定采用英文文本没有违反法律规定。《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第28条规定，合营各方应当按照合同规定的期限缴清各自的出资额。逾期未缴或者未缴清的，应当按合同规定 支付迟延利息或者赔偿损失。据此可知，合资企业注册资本的缴纳期限是通过合资合同来约定的。因此，C项中关于合资企业注册资本在企业成立时全部缴清的约定 是合法的。

《中华人民共和国中外合资经营企业法》第15条第1款规定，合营各方发生纠纷，董事会不能协商解决时，由中国仲裁机构进行调解或仲裁，也可由合营各方协议在其它仲裁机构仲裁。因此，D项中合资企业合同约定由瑞典斯德哥尔摩仲裁院仲裁解决纠纷是合法的。

6.某破产案件中，债权人向法院提出更换管理人的申请。申请书中指出了如下事实，其中哪些属于主张更换管理人的正当事由? A.管理人列席债权人会议时，未如实报告债务人财产接管情况，并拒绝回答部分债权人询问

B.管理人将债务人的一处房产转让给第三人，未报告债权人委员会

C.债权人对债务人在破产申请前曾以还债为名向关联企业划转大笔资金的情况多次要求调查，但管理人一再拖延 D.管理人将对外追收债款的诉讼业务交给其所在律师事务所办理，并单独计收代理费 答案：ABC 解析：本题考核更换管理人的事由。

《破产法》第22条第2款规定，债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。《破产法》第23条规定，管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。

管理人应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。

根据《破产法》第23条的规定，管理人有依法履行职务并在列席债权人会议时，向债权人会议报告职务执行情况并回答询问的义务。A项中，管理人不如实报告 债务人财产接管情况，并拒绝回答部分债权人询问的行为违反了法律规定的法定义务，属于《破产法》第22条第2款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权 人可以以此为由申请更换管理人。因此，A项正确。

《破产法》第69条第项规定，管理人实施涉及土地、房屋等不动产权益的转让应当 及时报告债权人委员会。B项中，管理人将债务人的一处房产转让给第三人，未报告债权人委员会的行为违反了法律规定的法定义务，属于《破产法》第22条第2 款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权人可以以此为由申请更换管理人。因此，B项正确。《破产法》第33条第项规定，债务 人为逃避债务而隐匿、转移财产的行为无效。第34条规定，因本法第三十一条、第三十二条或者第三十三条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。据此可知，管理人有义务对债务人在破产申请前为逃避债务而转移财产的行为进行调查，如果属实应当将转移财产追回。本题C项中，管理人怠于行使上述法定职 权，属于《破产法》第22条第2款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权人可以以此为由申请更换管理人。因此，C项正确。

《破产 法》第24条规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。据此可 知，律师事务所可以担任破产企业的管理人，如果管理人是律师事务所来担任的，那么管理人将对外追收债款的诉讼业务交给其所在律师事务所办理，并单独计收代 理费的行为是合法的，不属于债权人申请更换管理人的理由。因此，D项错误。

7.甲公司在与乙公司交易中获得由乙公司签发的面额50万 元的汇票一张，付款人为丙银行。甲公司向丁某购买了一批货物，将汇票背书转让给丁某以支付货款，并记载“不得转让”字样。后丁某又将此汇票背书给戊某。如 戊某在向丙银行提示承兑时遭拒绝，戊某可向谁行使追索权?A.丁某 B.乙公司 C.甲公司 D.丙银行 答案：AB 解析：本题考核背书时记载了“不得转让”字样票据追索权的行使。

《票据法》第61条第1款规定，汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。本案中，乙公司是出票人，丁是背书人，戊在被拒绝付款后，可以向乙公司与丁某行使追索权。因此，AB项正确。

《票据法》第34条规定，背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。本题中，甲公司是在背书 时记载了“不得转让”字样的背书人，根据法律的规定，甲对其后手丁的被背书人戊不承担保证责任。因此，戊不能向甲公司行使追索权。因此，C项错误。

另外，丙银行是付款人，在戊提示付款时丙银行已经拒绝了戊的付款请求，不是票据债务人，不属于被追索人员的范围。因此，D项错误。

8.某证券公司在业务活动中实施了下列行为，其中哪些违反《证券法》规定? A.经股东会决议为公司股东提供担保 B.为其客户买卖证券提供融资服务

C.对其客户证券买卖的收益作出不低于一定比例的承诺 D.接受客户的全权委托，代理客户决定证券买卖的种类与数量 答案：ACD 解析：本题考核

《证券法》第130条第2款规定，证券公司不得为其股东或者股东的关联人提供融资或者担保。据此可知，证券公司为其股东提供担保的行为是法律明确禁止的，不能通过股东会决议来改变。因此，A项中的行为违反了《证券法》的规定，应选。

《证券法》第142条规定，证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。据此可知，《证券法》禁止 证券公司为其股东或股东的关联人提供融资，但是没有禁止证券公司为其客户买卖证券提供融资服务。因此，B项中的行为没有违反《证券法》的规定，不应选。

《证券法》第144条规定，证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。据此可知，为其客户证券买卖的收益作出承诺的行为是《证券法》明令禁止的。因此，C项中的行为违反了《证券法》的规定，应选。

《证券法》第143条规定，证券公司办理经纪业务，不得接受客户的全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量或者买卖价格。据此可知，接受客户的全权委托是《证券法》明令禁止的。因此，D项中的行为违反了《证券法》的规定，应选。

9.关于保险利益，下列哪些表述是错误的? A.保险利益本质上是一种经济上的利益，即可以用金钱衡量的利益

B.人身保险的投保人在保险事故发生时，对保险标的应当具有保险利益

C.财产保险的被保险人在保险合同订立时，对保险标的应当具有保险利益

D.责任保险的投保人在保险合同订立时，对保险标的应当具有保险利益 答案：BCD 解析：本题考核保险利益。

《保险法》第12条第6款规定，保险利益是指投保人或者被保险人对保险标的具有的法律上承认的利益。保险利益的成立需具备三个要件：必须是法律上 承认的利益，即合法的利益;必须是经济上的利益，即可以用金钱估计的利益;必须是可以确定的利益。因此，A项正确。

《保险法》第12条第1款规定，人身保险的投保人在保险合同订立时，对被保险人应当具有保险利益。据此而可知，人身保险的投保人应该在保险合同订立时对保险标的应当具有保险利益，而非是在保险事故发生时对保险标的具有保险利益。因此，B项错误。

《保险法》第12条第2款规定，财产保险的被保险人在保险事故发生时，对保险标的应当具有保险利益。据此可知，对于财产保险来说，在保险事故发生时被保险人对保险标的具有保险利益即可，不需要在保险合同订立之时就具有。因此，C项错误。

责任保险的投保人对保险标的应在何时具有保险利益，《保险法》没有给出明确的规定。但是责任保险属于财产保险的一种，应该适用财产保险的相关规定，即适用在保险事故发生时具有保险利益的规定即可。因此，D项错误。10.甲、乙、丙、丁欲设立一有限合伙企业，合伙协议中约定了如下内容，其中哪些符合法律规定? A.甲仅以出资额为限对企业债务承担责任，同时被推举为合伙事务执行人

B.丙以其劳务出资，为普通合伙人，其出资份额经各合伙人商定为5万元

C.合伙企业的利润由甲、乙、丁三人分配，丙仅按营业额提取一定比例的劳务报酬

D.经全体合伙人同意，有限合伙人可以全部转为普通合伙人，普通合伙人也可以全部转为有限合伙人 答案：BC 解析：《合伙企业法》第67条规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。由此，甲仅以出资为限对企业承担债务，其是有限合伙人，而有限合伙人不得执 行合伙事务，A的说法错误;第64条规定，有限合伙人不得以劳务出资。第16条 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。由此，B的说法正确，当选;第69条规定，有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人;但是，合伙协议另有约定的除外。由此，C正 确，当选;第75条规定，有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散;有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。由此，D的说法错误，不当选。本题 正确答案是BC.司法考试题库司法考试辅导司考一卷资料 司考二卷资料司考三卷资料司考四卷资料

第四篇：2008年国家司法考试大纲-商法

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2008年国家司法考试大纲——商法

第一章 公司法

第一节 公司法概述

基本要求：

了解：公司的概念和特征，公司的种类，公司法基本原则的内容。

理解：公司的独立财产与独立责任，公司人格否认制度的立法规定与意义公司法强制性和任意性的关系及其立法体现。

熟悉并能够运用：公司基本原理在分析和解决公司实务问题中的适用。

考试内容：

公司的概念和特征（公司概念 公司的营利性 公司的独立财产 公司的独立责任 公司法人人格否认制度）公司的种类（公司的不同分类标准及其意义 人合公司与资合公司 本公司与分公司 母公司与子公司）公司法的强制性与任意性 公司法的基本原则（鼓励投资 公司自治 公司及利益相关者保护 股东平等 权利制衡 股东有限责任 公司社会责任）学 法网xuefa.com

第二节 公司的设立

基本要求：

了解：公司设立的几种立法主义，公司名称与住所的法律意义，公司章程的性质和效力。

理解：公司设立登记的效力，公司资本及与其相近概念的联系与区别，股东出资的法律要求。

熟悉并能够运用：公司资本与资产、股东出资的法律要求、股东出资责任等原理和制度在具体分析和解决公司实务中的适用。

考试内容：

公司设立的概念（公司设立与公司成立的区别）公司设立的方式（发起设立 募集设立）公司设立的登记（公司登记与营业登记 登记机关 登记的程序 登记的效力）公司章程（公司章程的概念和性质 公司章程的特点 公司章程的订立与修改 公司章程的效力）公司的资本（公司资本、资产及净资产

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与法律人共成长!的概念及相互关系 公司资本原则 资本的一次缴纳制与分期缴纳制）股东的出资（股东出资的法律意义 股东出资义务 股东出资责任 股东出资的形式 股东出资的法定要求）

第三节 公司的股东

基本要求：

了解：股东的概念，股东权利的类型，特别股东的特别义务，实际控制人的义务。

理解：股东代表诉讼的构成要件和法律后果。

考试内容：

股东的概念（自然人股东 法人股东 国家股东 股东资格的取得与确认）股东的权利（股东权利的原则 股东权利的特征 股东权利的类型 股东权利的内容 利害关系股东表决权的排除）股东的义务（股东的一般义务 控股股东的特别义务 公司实际控制人 及其义务）股东代表诉讼制度（股东代表诉讼的概念和特点 股东代表诉讼的当事人 股东代表诉讼可诉行为的范围 股东代表诉讼的程序和法律后果）

第四节 公司的董事、监事、高级管理人员

基本要求：

了解：董事、监事、高级管理人员的任职资格。

理解：董事、监事、高级管理人员忠诚义务和勤勉义务的具体要求和违反此种义务的行为后果。

考试内容：

董事、监事、高级管理人员的任职资格（高级管理人员的范围 任职资格的禁止性规定 违反任职资格禁止性规定的后果）董事、监事、高级管理人员的义务（忠诚义务 勤勉义务 禁止性行为 违反禁止性行为所得收入的归属）董事、监事、高级管理人员的责任（赔偿责任 对股东的司法救济）

第五节 公司的财务与会计制度

基本要求：

了解：公司财务会计制度的基本要求。

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理解：公司收益分配制度的原理和规定，并能够对公司的分配行为的合法性作出分析判断。

考试内容：

公司财务会计制度的依据 会计事务所的聘请与解聘 公司的收益分配制度（公司法对公司收益分配制度的强制性规定 公司收益分配顺序 股东利润的分配）

第六节 公司债券

基本要求：

了解：公司债券制度的一般原理和规定。

理解：公司债券与股票的联系和区别，债券发行行为的合法性判断。

考试内容：

公司债券的特征 公司债券与公司股票的区别 公司债券的发行（债券发行的核准制 发行主体发行条件 发行程序 债券发行承销协议）公司债券的转让（转让的方式 转让的场所 记名债券的转让 无记名债券的转让）

第七节 公司的变更、合并与分立

基本要求：

了解：公司变更的概念，公司合并和分立的种类。

理解：不同形式的公司合并、分立的相互区别。

熟悉并能够运用：公司合并、分立的程序要求和法律后果。并对实践中公司合并、分立的法律效力等问题作出分析认定。

考试内容：

公司合并的种类（新设合并 吸收合并）公司合并的程序（合并协议 对债权人的通知 合并公告 对债权人的救济）公司合并的后果（对公司主体资格的影响 合并后公司债权债务的承担）公司分立的种类（新设分立 存续分立）公司分立的程序（分立协议 对债权人的通知 分立公告 对债权人的救济）公司分立的后果（对公司主体资格的影响 公司分立后债权债务的承担 分立后公司的连带责任）

第八节 公司的解散与清算

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基本要求：

了解：公司终止和解散的概念和原因，公司清算的法律意义。

理解：公司终止、解散、清算三者之间的相互关系。

熟悉并能够运用：公司司法解散、清算组织、清算职责、清算顺序等原理和规定，并能对公司解散和清算中的实务问题作出分析和处理。

考试内容：

公司终止的概念和原因 公司的解散（公司解散的事由 一般解散的原因 强制解散的原因 司法判决解散）公司的清算（清算组织的成立 清偿顺序 剩余财产的分割）

第九节 外国公司的分支机构

基本要求：

基本了解和掌握本节内容。

考试内容：

外国公司分支机构的设立条件 外国公司分支机构的设立程序 外国公司分支机构的解散与清算

第十节 有限责任公司

基本要求：

了解：有限公司的特征，一人有限责任公司的特征及其特别规定，国有独资公司的一般规定。

理解：有限公司的人合性及与其他制度和规定之间的内在关联。

熟悉并能够运用：有限公司的设立条件和设立程序、股权转让等原理和法律规定，并能分析和解决实务中的各种问题。

考试内容：

有限责任公司的设立条件（股东人数 股东的资格条件 注册资本 公司章程 公司名称）有限责任公司的设立程序（出资协议 出资方式 缴资与验资 注册资本的分期缴纳 设立登记）有限责任公司的股权证明与股权确认（出资证明书 股东名册 登记机关的股东登记及其效力）有限责任公司的股权转让（对内转让的规则 对外转让的规则 转让的条件 转让的程序 其他股

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东的优先受让权 强制执行程序中的股东优先购买权 股东的股权收购请求权）有限责任公司的组织机构 一人有限责任公司的特别规定 国有独资公司的特别规定

第十一节 股份有限公司

基本要求：

了解：股份有限公司的特征，股份转让的一般要求，上市公司的特别规定。

理解：股份有限公司的公开性及与其他制度和规定之间的内在关联。

熟悉并能够运用：股份有限公司的设立条件和设立程序、组织机构、股份转让限制的原理和法律规定，并能分析和解决实务中的各种问题。

考试内容：

股份有限公司的设立（发起人的条件及其义务 公司设立中发起人的责任）股份有限公司的设立方式与程序（发起设立 募集设立）股份有限公司的 组织机构（股东大会 股东大会的决议及其效力 对董事、经理和监事行为的禁止性规定 上市公司的独立董事）股份有限公司的股份发行（股份发行的条件 新股发行的条件与程序 股票的形式 记名股票与不记名股票）股份有限公司的股份转让（股份转让的原则 股份转让的场所 股份转让的限制 收购本公司股份）对上市公司组织机构的特别规定（上市公司的概念 上市公司由股东大会决议的特别事项 上市公司的独立董事制度 独立董事的特别职权）

第二章 合伙企业法

基本要求：

了解：合伙企业的概念和特征。

理解：合伙企业设立条件、财产性质、业务执行、入伙退伙等制度之间的内在联系。

熟悉并能够运用：普通合伙的设立条件、财产性质、合伙事务的执行、合伙与第三人的关系、人伙与退伙的条件和法律效力，特殊普通合伙和有限合伙的特殊法律规则等，并能运用这些原理和法律规定分析和解决合伙企业设立和经营管理中的具体问题。

考试内容：

第一节 合伙制度概述

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合伙的特征（共同出资 共同经营 共负盈亏 对外承担连带无限责任）合伙与公司的比较（出资人的比较 出资方式的比较 资本的比较 组织机构的比较 财产性质的比较 盈亏负担的比较 民事责任的比较）合伙的类型

第二节 普通合伙企业的设立条件与程序

合伙人（台伙人的行为能力 法律禁止作为合伙人的情形）合伙协议（合伙协议的形式合伙协议的生效）合伙出资（出资的方式 出资的作价 出资的缴付）合伙企业的名称（法律对合伙企业名称的禁止性规定）

第三节 普通合伙企业的财产

合伙财产的范围（出资财产 积累财产）合伙财产的性质（区分以所有权出资和以使用权出资 合伙财产的按份共有性质）合伙财产的管理、使用及处分

第四节 普通合伙事务的执行

合伙事务的执行方式 合伙事务的议决程序 须经全体合伙人一致同意的议决事项 合伙人的忠实义务（竞业禁止 交易禁止 其他损害行为的禁止）

第五节 普通合伙与第三人的关系

合伙人对外行为的效力 对善意第三人的保护 合伙企业债务的清偿（合伙企业债务的性质 清偿标的 清偿顺序 连带清偿 无限责任 合伙人之间的债务分担 对内追偿权及其行使）

第六节 普通合伙的入伙与退伙

入伙的条件与程序 入伙的后果（入伙人的权利 入伙人对入伙前合伙企业债务的承担规则

入伙协议关于债务承担的对内与对外效力）声明退伙（协议退伙 通知退伙）法定退伙（当然退伙的法定情形 除名退伙的法定情形）退伙的后果（合伙人资格的丧失 退伙结算 退伙人死亡时的财产继承与资格转承）

第七节 特殊的普通合伙企业

特殊的普通合伙企业的概念与设立 特殊的普通合伙企业的债务承担（有限责任和连带责任 赔偿责任），学法 网 xuefa.com整理

第八节 有限合伙企业

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有限合伙企业的设立条件与程序（合伙人合伙协议 出资合伙企业的名称）有限合伙企业事务的执行（有限合伙人不视为执行合伙事务的行为）有限合伙人的权利和义务（利润分配有限合伙人与企业的交易 同业竞争 有限合伙份额出质与转让）有限合伙企业债务的清偿 入伙（责任承担）退伙（法定退伙 责任承担）有限合伙人与普通合伙人的转化（对合伙企业债务的承担）

第九节 合伙的解散与清算

合伙解散的事由 合伙解散时的清算（清算人 清算程序 财产清偿顺序 合伙债务的清偿时效 注销登记）

第三章 个人独资企业法

基本要求：

了解：个人独资企业的概念和特征。

理解：个人独资企业的设立条件，投资人的权利，个人独资企业与其他企业形态的区别。

熟悉并能够运用：个人独资企业的投资人及事务管理、解散和清算的法律规则，并能对独资企业设立和经营行为的法律效力和后果作出认定。

考试内容：

第一节 个人独资企业概述

个人独资企业的概念 个人独资企业的特征（投资人方面的特征 财产性质方面的特征 民事责任承担方面的特征 个人独资企业与相关组织的区别）

第二节 个人独资企业的设立

个人独资企业的设立条件 个人独资企业的设立程序 个人独资企业的分支机构

第三节 个人独资企业的投资人及事务管理

个人独资企业的投资人（投资人的条件 投资人的权利 投资人的义务 投资人的责任）个人独资企业的事务管理（个人独资企业事务管理的方式 受托人和被聘用的管理人的作为义务与不作为义务）

第四节 个人独资企业的解散与清算

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个人独资企业的解散事由（投资人决定解散 投资人死亡或被宣告死亡又无继承人时的解散被依法吊销营业执照时的解散 其他解散情形）个人独资企业的清算

第四章 外商投资企业法

基本要求：

了解：外商投资企业的概念和特征。

理解：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业三类企业法律性质和法律规范的差异。

熟悉并能够运用：关于三类外商投资企业的设立条件、注册资本、出资要求、出资责任、组织机构及其议事规则的法律规定，并能运用其分析外商投资企业设立和经营行为的法律效力。

考试内容：

第一节 外商投资企业法概述

外商投资企业的概念 外商投资企业的特征（资本来源方面的特征 主体资格方面的特征 法律适用方面的特征 法律管辖与司法保护方面的特征）外商投资企业的种类（合资经营企业 合作经营企业 独资经营企业）

第二节 中外合资经营企业法

中外合资经营企业的特征 中外合资经营企业的设立（设立的禁止性情形 设立的申请 审批机关 审批的时间规定）中外合资经营企业的组织形式 中外合资经营企业的注册资本与出资（中外各方在注册资本中的比例 出资方式 对机器设备或其他物料出资的条件要求 对知识产权出资的条件要求 对场地出资的规定 出资期限 一方逾期缴资的责任与后果双方逾期缴资的后果）中外合资经营企业的组织机构（权力机构 管理机构 监督机构）

第三节 中外合作经营企业法

中外合作经营企业的特征 中外合作经营企业的设立（设立的申请申请时应提交的文件和材料审批机关 审批的时间规定登记机关）中外合作经营企业的组织形式中外合作经营企业的注册资本中外合作经营企业的投资与合作条件中外合作经营企业的组织机构与议事规则 中外合作经营企业的收益分配与投资回收（分配的灵活方式投资回收的灵活规定）

第四节 外资企业法

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外资企业的特征 外资企业的设立（设立的禁止性规定 设立程序）外资企业的组织形式与注册资本（有限责任公司的形式 其他责任形式 注册资本的规定）外国投资者的出资方式与缴资期限（对机器设备、工业产权和专有技术出资的要求 对出资期限的要求逾期缴资的后果）

第五章 企业破产法

基本要求：

了解：破产法的立法目的和原则，破产申请和受理，债务人财产，管理人，债权申报，债权人会议，重整、和解和破产清算三大程序的主要规则。

理解：破产程序的基本流程和各程序之间的区别与联系。

熟悉并能够运用：破产法各项主要规则，有效解决破产财产管理和破产程序操作中的实务问题。

考试内容：

第一节 一般规定

破产程序的适用范围 破产原因 破产案件的管辖、裁定和公告

第二节 破产申请和受理

破产案件的申请（债权人申请 债务人申请 清算责任人中请）破产案件的受理（受理时限 受理审查 申请的驳回 管理人的任命）破产案件受理后的法律效果（债务人的有关人员的义务 个别清偿无效 对管理人为给付 待履行合同的处理 保全解除和执行中止 民事诉讼或者仲裁的中止 破产程序开始后的民事诉讼）

第三节 管理人

管理人的任命 管理人的资格 管理人的职责 管理人的义务

第四节 债务人财产

债务人财产的范围 撤销权和追回权（撤销权和追回权的追诉对象 对企业管理层的特别追回权）取回权（一般取回权 出卖人取回权）抵销权（破产抵销权的行使 不适用破产抵销的情形）破产费用和共益债务

第五节 债权申报

申报期限 申报方式 逾期申报和未申报的后果

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第六节 债权人会议

债权人会议的法律地位 债权人会议的程序规则（债权人会议的组成 债权人会议的职权 债权人会议的召开程序）债权人委员会

第七节 重整程序

重整原因 重整程序的发动 重整期间营业保护的特别规定（担保物权限制 新借款 取回权限制 对出资人和管理层的权利限制）重整程序的终止 重整计划的通过和批准（分组表决程序 批准程序 强行批准）

第八节 和解程序

和解申请与裁定 和解协议的成立和生效 和解协议的执行 法庭外的和解

第九节 破产清算程序

破产宣告 别除权 破产财产变价 破产分配（破产清偿顺序 破产分配方案 分配额的提存）破产程序的终结 追加分配

第十节 法律责任

债务人的法律责任（管理层造成企业破产法律责任 违反破产程序义务的法律责任 欺诈破产行为的法律责任）管理人的法律责任

第十一节 特殊规定

职工债权的特殊清偿 安排国有企业破产的特殊规定 金融机构破产的特殊规定 非法人组织破产的特殊规定

第六章 票据法

第一节 票据法概述

基本要求：

了解：票据的概念和种类。

理解：票据的特征。

熟悉并能够运用：票据法律关系的类型和当事人的界定。

考试内容：

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票据的特征（票据的文义性 票据的要式性 票据的无因性 票据的设权性 票据的流通性）票据的种类 票据法律关系 票据基础关系（票据原固关系 票据预约关系 票据资金关系）票据法律关系当事人（基本当事人 非基本当事人）

第二节 票据权利和票据行为

基本要求：

了解：票据权利的概念和种类，票据行为的概念和种类。

理解：票据权利的特征，票据权利的取得方法，票据权利消灭的原因，票据行为的特征。

熟悉并能够运用：票据行为的原理分析各种票据行为如背书、承兑、保证等的效力，以及各种票据权利瑕疵的效力。

考试内容：

票据权利的种类（付款请求权 追索权）票据权利的特征 票据权利的取得（票据权利的原始取得 票据权利的继受取得 票据的背书转让 票据的贴现 票据的质押 票据的继承 票据的赠与）票据权利的行使（提示承兑 提示付款 行使追索权）票据权利的保全 票据权利的消灭（票据法上的消灭原因 民法上的消灭原因）票据权利的瑕疵（票据的伪造 票据的变造 票据的更改 票据的涂销）票据行为（票据行为的概念 票据行为的特征 票据行为的种类 出票 背书 承兑 参加承兑 保证 票据行为的代理）票据时效（票据时效的概念 票据时效期间）学 法 网xuefa.com整理

第三节 票据抗辩与补救

基本要求：

了解：票据抗辩和票据补救的概念。

理解：票据抗辩的种类。

熟悉并能够运用：各种具体的票据抗辩事由，各种票据丧失时的补救措施。

考试内容：

票据抗辩的种类（物的抗辩 人的抗辩）票据抗辩的事由（对物抗辩事由 对人抗辩事由）票据抗辩的限制 票据丧失与补救（挂失止付的条件、程序与后果 公示催告的适用 票据丧失时的诉讼补救）

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第四节 汇票

基本要求：

了解：汇票的概念、特征和种类。

理解：汇票的当事人，汇票的追索权。

熟悉并能够运用：汇票的出票、背书、承兑、保证等原理及其适用。

考试内容：

汇票的特征 汇票的种类 汇票当事人（出票人 收款人 付款人）汇票的出票（出票的概念 汇票的法定记载事项 汇票未记载事项的认定）汇票的背书转让（汇票背书转让的概念 汇票背书转让的方式与后果 汇票背书转让的限制情形）汇票质押的方式与后果汇票的承兑（承兑的概念 提示承兑 付款人的承兑程序）汇票的保证（保证的概念 保证事项 保证的法律效力）汇票的付款（付款的概念 付款的程序 付款损失的承担）汇票的追索权（追索权的概念 追索权行使的原因 行使追索权的条件 追索与再追索）

第五节 本票和支票

基本要求：

了解：本票和支票的概念与特征。

理解：本票、支票与汇票相互之间的区别。

考试内容：

本票的特征 本票的出票（出票人的资格 本票的法定记载事项 本票的任意记载事项）本票的付款 支票的概念 支票的特征 支票的种类（记名支票与不记名支票 现金支票与转账支票）支票的出票（出票人的资格 支票的法定记载事项 未记载事项的补救 出票的效力）

第七章 保险法

第一节 保险法概述

基本要求：

了解：保险的概念，保险的要素。

理解：保险法的基本原则及其在具体制度中的体现。

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考试内容：

保险的概念 保险的要素（危险的不确定 社会互助 保险辅助人）保险法的基本原则（合法经营原则 保险利益原则 最大诚信原则）

第二节 保险合同总论

基本要求：

了解：保险合同的概念与分类，保险合同成立与生效的条件。

理解：保险合同的特征及其在具体制度中的体现。

熟悉并能够运用：保险人与投保人各自在订立合同时的义务，保险合同变更与解除的方式与效力，保险合同的履行规则，保险人的代位求偿权原理。

考试内容：

保险合同的特征（非要式合同 诺成合同 格式合同 射幸合同 最大诚信合同）保险合同的分类（财产保险与人身保险 强制保险与自愿保险 原保险与再保险 单保险与复保险）保险合同的当事人（投保人 保险人）保险合同的关系人（被保险人 受益人）保险合同的条款 保险合同的形式（投保单 保险单 保险凭证 暂保单）保险合同的生效 保险合同订立时的如实告知义务和说明义务 保险合同的无效（无效的原因 无效的后果）保险合同的解除（解除的依据 解除的效果 对保险人解除权的限制）保险合同的履行（投保人的义务 保险人的义务 索赔和理赔程序与规则）保险人的代位求偿权（代位求偿权的概念 代位求偿权的性质 代位求偿权的行使 被保险人放弃对第三人请求权的后果 被保险人导致 保险人不能行使代位求偿权的后果 代位求偿权在人身保险中的适用禁止）

第三节 保险合同分论

基本要求：

了解：财产保险合同和人身保险合同各自的概念、特征和种类。

理解：财产保险合同与人身保险合同的区别。

考试内容：

财产保险合同的特征 财产保险合同当事人的权利与义务 保险事故的处理 保险人的代位求偿权 人身保险合同的特征 人身保险合同当事人的权利与义务 人身保险合同的解除

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第四节 保险业法律制度

基本要求：

了解：对保险业的主要监管制度，保险公司的设立条件及对保险公司的整顿与接管制度。

理解：各项保险经营规则的内涵，保险代理人与保险经纪人的区别。

考试内容：

保险公司（保险公司的概念 保险公司的设立条件 保险公司的设立程序 保险公司的组织形式 保险公司的整顿与接管 保险公司的分支机构 外资保险机构）保险经营规则（保险经营原则 保险公司偿付能力的维持 保险公司的风险管理与资金营运限制）保险代理人和保险经纪人（保险代理人的概念 保险代理人资格的取得条件 对保险代理人的业务监管 保险经纪人的概念 保险经纪人资格的取得条件 对保险经纪人业务的监管）

第八章 海商法

第一节 海商法概述

基本要求：

了解：海商法的概念与性质。

理解：海商法的适用范围。

考试内容：

海商法的概念 海商法的适用范围

第二节 船舶与船员

基本要求：

了解：船舶的概念，船长的职责。

理解：船舶物权的各种类型及其相互之间的效力顺序。

考试内容：

船舶（船舶的概念 船舶所有权 船舶担保物权 船舶抵押权 船舶优先权 船舶留置权 船舶担保物权相互之间的关系）船员（船员的概念 船长的职责）

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第三节 海上货物运输合同

基本要求：

了解：海上货物运输合同的概念和种类。

理解：海上货物运输合同的解除规则，承运人和托运人各自的责任。

熟悉并能够运用：提单的相关制度及其适用。

考试内容：

海上货物运输合同的订立 海上货物运输合同的解除 海上货物运输合同的履行（承运人的责任 托运人的责任 货物的交付）提单（提单的概念 提单的法律特征 提单的性质 提单的种类 提单的签发 提单的内容 提单的转让）

第四节 海上旅客运输合同

基本要求：

了解：海上旅客运输合同的概念与特征。

理解：海上旅客运输合同承运人责任的原理与具体规则。

考试内容：

客票的特征与意义 承运人的权利与责任（承运人的责任期间 承运人的基本责任及责任基础 承运人责任的免除或减轻 承运人的责任限额 实际承运人的责任）旅客的权利与义务（旅客的权利 旅客的义务）旅客损害赔偿请求权的诉讼时效(学 法网xuefa.com整理)

第五节 船舶租用合同

基本要求：

了解：船舶租用合同的概念与种类。

理解：各种船舶租用合同中当事人的主要权利与义务。

考试内容：

船舶租用合同的概念与种类 定期租船合同（定期租船合同的概念 定期租船合同的特征 出租人的主要权利与义务 承租人的主要权利与义务）光船租

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赁合同（光船租赁合同的概念 光船租赁合同的特征 出租人的主要权利与义务 承租人的主要权利与义务）

第六节 船舶碰撞

基本要求：

了解：船舶碰撞的概念及其构成要件。

理解：船舶碰撞的赔偿原则。

考试内容：

船舶碰撞的构成要件 船舶碰撞的损害赔偿原则（无过失的船舶碰撞 过失的船舶碰撞）船舶碰撞案件的诉讼时效 船舶碰撞案件的法律适用

第七节 海难救助

基本要求：

了解：海难救助的概念及其构成要件。

理解：海难救助报酬的确定与承担规则。

考试内容：

海难救助的构成要件 救助合同（救助合同的概念 救助合同的种类 救助合同的订立 救助合同的变更 救助方的义务）救助报酬（救助报酬的概念 确定救助报酬应考虑的因素 救助报酬的减少或取消 救助报酬的承担与分配 担保的提供与救助款项的先行支付）

第八节 共同海损

基本要求：

了解：共同海损的概念及其构成要件。

理解：共同海损与单独海损的区别，共同海损的理算规则。

考试内容：

共同海损与单独海损的区别 共同海损的成立要件（海上危险必须是共同的 海上危险必须是真实的 共同海损的措施是有意的、合理的和有效的 共同海损的损失是必需的和直接的）共同海损的牺牲和费用（共同海损牺牲的概念 共同海损牺牲的范围 共同海损费用的范围）共同海损的理算（共同海损理算的学法网 www.xiexiebang.com 司考人必上的网!

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概念 理算的法律依据 分摊请求权的时效共同海损损失金额的确定 共同海损分摊价值的确定 共同海 损分摊金额的计算）

第九节 海事赔偿责任限制

基本要求：

了解：海事赔偿责任限制的概念。

理解：海事赔偿责任限制的条件与适用的债权。

考试内容：

海事赔偿责任限制与单位责任限制的区别 海事赔偿责任限制的主体 海事赔偿责任限制的条件 限制性债权与非限制性债权 海事赔偿责任限额（关于人身伤亡的赔偿请求 关于非人身伤亡的赔偿请求 旅客人身伤亡的责任限额）

第十节 海事诉讼特别程序

基本要求：

了解：海事诉讼的概念。

理解：海事诉讼程序方面的特别规定。

考试内容：

海事诉讼的管辖（地域管辖 专属管辖 协议管辖）海事诉讼中的强制措施（海事请求保全海事强制令 海事证据保全）海事担保海事诉讼中的送达 海事诉讼审判程序（审理船舶碰撞案件的特别规定 审理共同海损案件的特别规定 海上保险人行使代位请求赔偿权利的规定）

附录：法律法规目录

中华人民共和国公司法

（1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过 根据l999年l2月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十 三次会议《关于修改<中华人民共和国公司法>的决定》第一次修正 根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议 《关于修改<中华人民共和国公司法>的决定》第二次修正 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订）

中华人民共和国合伙企业法

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（1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议 通过2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订）

中华人民共和国个人独资企业法

（1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过 1999年8月30日中华人民共和国主席令第20号公布 自2000年1月1日起施行）

中华人民共和国中外合资经营企业法

（1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 根据1990年4月4日第七届全国人民代表大会第三次会议《关于修改<中华 人民共和国中外合资经营企业法>的决定》修正 根据2001年3月15日第九届全国人民代表大会第四次会议《关于修改<中华人民共和国中外合 资经营企业法>的决定》第二次修正）

中华人民共和国中外合作经营企业法

（1988年4月13日第七届全国人民代表大会第一次会议通过 根据2000年10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议《关于修改<中华人民共和国中外合作经营企业法>的决定》修正）

中华人民共和国外资企业法

（1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过 根据2000年10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议《关于修改<中华人民共和国外资企业法>的决定》修正）

中华人民共和国企业破产法

（2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过 2006年8月27目中华人民共和国主席令第54号公布 自2007年6月1日起施行）

中华人民共和国票据法

（1995年5月10日第八届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过 根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改<中华人民共和国票据法>的决定》修正）

中华人民共和国保险法

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（1995年6月30日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过 根据2002年10月28 日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改<中华人民共和国保险法>的决定》修正）

中华人民共和国海商法

（1992年11月7日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过 l992年11月7日中华人民共和国主席令第64号公布 自1993年7月1日起施行）

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第五篇：商法09司法考试真题

2009年全国司法资格考试真题（商法）

一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。每题1分。

2．王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下列哪一选项是正确的？

A．王东、李南为合伙人，张西不是合伙人

B．王东、张西为合伙人，李南不是合伙人

C．王东、李南、张西均为合伙人

D．王东和张西所出具的字据无效

3．甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任，丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力，下列哪一选项是正确的？

A．该协议仅对乙丙两公司具有约束力，对甲公司的债权人并非当然有效

B．该协议无效，应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连带清偿责任

C．该协议有效，甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的债务承担清偿责任

D．该协议效力待定，应当由甲公司的债权人选择分立后的公司清偿债务

25．关于股东的表述，下列哪一选项是正确的？

A．股东应当具有完全民事行为能力

B．股东资格可以作为遗产继承

C．非法人组织不能成为公司的股东

D．外国自然人不能成为我国公司的股东

26．甲、乙、丙为某有限责任公司股东。现甲欲对外转让其股份，下列哪一判断是正确的？

A．甲必须就此事书面通知乙、丙并征求其意见

B．在任何情况下，乙、丙均享有优先购买权

C．在符合对外转让条件的情况下，受让人应当将股权转让款支付给公司

D．未经工商变更登记，受让人不能取得公司股东资格

27．甲是某有限合伙企业的有限合伙人，持有该企业15%的份额。在合伙协议无特别约定的情况下，甲在合伙期间未经其他合伙人同意实施了下列行为，其中哪一项违反《合伙企业法》规定？

A．将自购的机器设备出租给合伙企业使用

B．以合伙企业的名义购买汽车一辆归合伙企业使用

C．以自己在合伙企业中的财产份额向银行提供质押担保

D．提前一个月通知其他合伙人将其部分合伙份额转让给合伙人以外的人

28．普通合伙企业合伙人李某因车祸遇难，生前遗嘱指定16岁的儿子李明为其全部财产继承人。下列哪一表述是错误的？

A．李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额

B．如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格

C．如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人，则李明不能成为合伙人

D．应当待李明成年后由其本人作出其是否愿意成为合伙人的意思表示

29．甲公司严重资不抵债，因不能清偿到期债务向法院申请破产。下列哪一财产属于债务人财产？

A．甲公司购买的一批在途货物，但尚未支付货款

B．甲公司从乙公司租用的一台设备

C．属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房

D．甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产

30．关于破产案件受理后、破产宣告前的程序转换，下列哪一表述是正确的？

A．如为债务人申请破产清算的案件，债权人可以申请和解

B．如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人可以申请重整

C．如为债权人申请债务人重整的案件，债务人可以申请破产清算

D．如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人的出资人可以申请和解

31．甲公司购买乙公司电脑20台，向乙公司签发金额为10万元的商业承兑汇票一张，丁公司在汇票上签章承诺：“本汇票已经本单位承兑，到期日无条件付款”。当该汇票的持票人行使付款请求权时，下列哪一说法是正确的？

A．如该汇票已背书转让给丙公司，丙公司恰好欠汇票付款人某银行10万元到期贷款，则银行可以提出抗辩而拒绝付款

B．如该汇票已背书转让给丙公司，则甲公司可以乙公司交付的电脑质量存在瑕疵为抗辩理由拒绝向丙公司付款

C．因该汇票已经丁公司无条件承兑，故丁公司不可能再以任何理由对持票人提出抗辩

D．甲公司在签发汇票时可以签注“以收到货物为付款条件”

32．丁某于2005年5月为其九周岁的儿子丁海购买一份人身保险。至2008年9月，丁某已支付了三年多的保险费。当年10月，丁海患病住院，因医院误诊误治致残。关于本案，下列哪一表述是正确的？

A．丁某可以在向保险公司索赔的同时要求医院承担赔偿责任

B．应当先由保险公司支付保险金，再由保险公司向医院追偿

C．丁某应先向医院索赔，若医院拒绝赔偿或无法足额赔偿，再要求保险公司支付保险金

D．丁某不能用诉讼方式要求保险公司支付保险金

33．潘某向保险公司投保了一年期的家庭财产保险。保险期间内，潘某一家外出，嘱托保姆看家。某日，保姆外出忘记锁门，窃贼乘虚而入，潘某家被盗财物价值近5,000元。下列哪一表述是正确的？

A．应由保险公司赔偿，保险公司赔偿后无权向保姆追偿

B．损失系因保姆过错所致，保险公司不承担赔偿责任

C．潘某应当向保险公司索赔，不能要求保姆承担赔偿责任

D．潘某只能要求保姆赔偿，不能向保险公司索赔

34．关于证券交易所，下列哪一表述是正确的？

A．会员制证券交易所从事业务的盈余和积累的财产可按比例分配给会员

B．证券交易所总经理由理事会选举产生并报国务院证券监督管理机构批准

C．证券交易所制定和修改章程应报国务院证券监督管理机构备案

D．证券交易所的设立和解散必须由国务院决定

二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。每题2分。

71．关于有限责任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正确的？

A．有限责任公司体现更多的人合性，股份有限公司体现更多的资合性

B．有限责任公司具有更多的强制性规范，股份有限公司通过公司章程享有更多的意思自治

C．有限责任公司和股份有限公司的注册资本都可以在公司成立后分期缴纳，但发起设立的股份有限公司除外

D．有限责任公司和股份有限公司的股东在例外情况下都有可能对公司债务承担连带责任

72．甲公司欠乙公司货款100万元、丙公司货款50万元。2009年9月，甲公司与丁公司达成意向，拟由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80万元。下列哪些表述是正确的？

A．甲公司与丁公司合并后，两个公司的法人主体资格同时归于消灭

B．甲公司与丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主张债务抵销

C．甲公司与丁公司合并时，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行债务的担保

D．甲公司与丁公司合并时，应当分别由甲公司和丁公司的董事会作出合并决议

73．甲为某有限公司股东，持有该公司15％的表决权股。甲与公司的另外两个股东长期意见不合，已

两年未开成公司股东会，公司经营管理出现困难，甲与其他股东多次协商未果。在此情况下，甲可以采取下列哪些措施解决问题？

A．请求法院解散公司

B．请求公司以合理的价格收购其股权

C．将股权转让给另外两个股东退出公司

D．经另外两个股东同意撤回出资以退出公司

74．甲乙丙三人拟共同设立一个有限合伙企业，下列哪些表述是错误的？

A．该有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人

B．经合伙协议约定，有限合伙人可以货币、实物、劳务、知识产权或其他财产作价出资

C．经合伙协议约定，有限合伙人可以执行部分合伙事务

D．如有限合伙人转为普通合伙人，则对其作为有限合伙人期间企业的债务不承担连带责任

75．鲁南水泊公司欲与某国梁山公司在阳谷市设立一家中外合资企业，双方初步拟定的合作框架包括以下事项，其中哪些符合我国法律规定？

A．合资企业不设股东会，由董事会作为最高权力机构

B．合资企业合同文本采用英文

C．合资企业注册资本在企业成立时全部缴清

D．合资企业合同约定由瑞典斯德哥尔摩仲裁院仲裁解决纠纷

76．某破产案件中，债权人向法院提出更换管理人的申请。申请书中指出了如下事实，其中哪些属于主张更换管理人的正当事由？

A．管理人列席债权人会议时，未如实报告债务人财产接管情况，并拒绝回答部分债权人询问

B．管理人将债务人的一处房产转让给第三人，未报告债权人委员会

C．债权人对债务人在破产申请前曾以还债为名向关联企业划转大笔资金的情况多次要求调查，但管理人一再拖延

D．管理人将对外追收债款的诉讼业务交给其所在律师事务所办理，并单独计收代理费

77．甲公司在与乙公司交易中获得由乙公司签发的面额50万元的汇票一张，付款人为丙银行。甲公司向丁某购买了一批货物，将汇票背书转让给丁某以支付货款，并记载“不得转让”字样。后丁某又将此汇票背书给戊某。如戊某在向丙银行提示承兑时遭拒绝，戊某可向谁行使追索权？

A．丁某

B．乙公司

C．甲公司

D．丙银行

78．某证券公司在业务活动中实施了下列行为，其中哪些违反《证券法》规定?

A．经股东会决议为公司股东提供担保

B．为其客户买卖证券提供融资服务

C．对其客户证券买卖的收益作出不低于一定比例的承诺

D．接受客户的全权委托，代理客户决定证券买卖的种类与数量

79．关于保险利益，下列哪些表述是错误的？

A．保险利益本质上是一种经济上的利益，即可以用金钱衡量的利益

B．人身保险的投保人在保险事故发生时，对保险标的应当具有保险利益

C．财产保险的被保险人在保险合同订立时，对保险标的应当具有保险利益

D．责任保险的投保人在保险合同订立时，对保险标的应当具有保险利益

三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。每题2分。

（二）张某有200万元资金，打算在烟台投资设立一家注册资本为300万元左右的餐饮企业。关于如何设立与管理企业,请回答94-96题。

94．张某可以选择的企业类型有：

A．与他人共同出资设立一家合伙企业

B．单独出资设立一家个人独资企业

C．与韩国商人共同设立一家中外合作经营企业

D．与他人共同出资设立一家股份有限责任公司

95．如张某拟设立一家一人有限责任公司，下列表述正确的是：

A．注册资本不能低于50万元

B．可以再参股其他有限公司

C．只能由张某本人担任法定代表人

D．可以再投资设立一家一人有限责任公司

96．如张某拟设立一家个人独资企业，下列表述正确的是：

A．该企业的名称中不能含有“公司”字样

B．如张某死亡，其继承人可以继承投资人的身份

C．如该企业解散，必须由法院指定的清算人进行清算

D．该企业应当依法缴纳企业所得税

2009年全国司法资格考试真题（商法）参考答案

一、单项选择题，每题1分。

2.C 3.A 25.B 26.A 27.B 28.D 29.C 30.B 31.A 32.A 33.A 34.D

二、多项选择题，每题2分。

71.A D72.B C73.A C74.B C D75.A B C D76.A B C77.A B

78.A C D79.B C D

三、不定项选择题，每题2分。

94.A B 95.B 96.AB