办理民间借贷合同公证的指导意见(征求意见稿)（优秀范文五篇）

第一篇：办理民间借贷合同公证的指导意见(征求意见稿)

办理民间借贷合同公证的指导意见（征求意见稿）

第一条 为规范民间借贷合同公证，引导公证员依法合规地办理民间借贷合同公证，保证办证质量，根据《中华人民共和国公证法》、《借款合同条例》、《公证程序规则》及有关规定，制订本指导意见。

第二条 本指导意见所称民间借贷是指自然人之间、自然人与法人之间以及自然人与其它组织之间的借贷（合同）关系，是由自然人一方将小额适量的金钱移转给自然人、法人、其它组织另一方，还款期限到期后，由另一方返还借款本金并按照约定支付利息的民事法律行为。第三条 民间借贷合同公证是公证机关依法证明当事人签订的民间借贷合同的真实性、合法性的活动。

第四条 本指导意见适用于自然人为出借人与以自己所有或经营管理的财产或第三人的财产提供担保的借款人之间签订的民间借贷合同公证。借款数额较大，经当事人双方约定也可以不提供担保。

第五条 经当事人双方约定借款可以支付利息也可以不支付利息。支付利息的其所付利息最高不得超过法律规定的上限。

第六条 民间借贷合同公证由当事人住所地或者合同签订地的公证处受理。抵押物为不动产的，也可以由不动产所在地的公证处受理。

第七条 自然人、法人或者其它组织申请办理民间借贷合同公证，应当填写公证申请表，并向公证处提交下列材料：

（一）申请人的身份证明、资格证明： 自然人的身份证件；

法人、其它组织的资格证明和法定代表人身份证明及本人身份证件； 代为申请的应提交授权委托书和本人身份证件；

（二）自然人、法人的法定代表人、其它组织的主要负责人无违法犯罪证明； 本条所称无违法犯罪记录证明主要是指无《中华人民共和国刑法》分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪、第五章侵犯财产罪中的各项罪名。

（三）贷款资金来源证明；

（四）完税证明；

（五）贷款人资金来源合法、无关联交易等内容的承诺书；

（六）借款人所借款项用途合法等内容的承诺书；

（七）贷款的资金为共有的，提供共有人同意贷款的证明；

（八）可资担保的财产来源证明、财产清单、财产所有权或经营管理权证明；

（九）担保的财产为土地使用权的，提交土地使用权证明；

（十）担保的财产为共有的，提交其它共有人同意担保的证明；

（十一）法律、法规或规章规定该项担保需经有关主管部门批准的，提交有关主管部门的批准文件；

（十二）借款合同草本及其附件；

（十三）公证员认为应当提交的与申请办理民间借贷合同公证有关的其它证明材料。第八条 民间借贷合同一般需要具备下列条款：

（一）借款人、贷款人、担保人姓名或名称、地址、法定代表人或代理人的姓名、借款人的开户银行及帐号、合同签订日期、地点、合同生效日期；

（二）借款用途；

（三）贷款的币种、金额、期限和利率；

（四）贷款的支付及偿还本息的时间、方式；

（五）担保方式：保证、抵押、质押；

（六）抵押财产的名称、数量、质量、规格、处所、使用权属及使用期限；

（七）抵押财产现值；

（八）抵押财产及其产权证书的占管方式、占管责任、毁损和灭失的风险负担和救济方法；

（九）抵押财产投保的险种、期限；

（十）抵押财产的处理方式和期限；

（十一）质押财产的名称、数量、质量、规格、使用权属及期限；

（十二）质押财产价值；

（十三）质押财产或其产权证书的占管方式、占管责任、毁损或灭失的风险负担和救济方法；

（十四）质押财产投保的险种、期限；

（十五）质押财产的处理方式和期限；（十六）违约责任的处理方式和期限；（十七）借贷双方商定的其它条款。双方当事人可以在合同中约定，借款人违约时，贷款人可以申请公证机关出具强制执行证书，向人民法院申请强制执行借款人的财产。

第九条 符合下列条件的申请，公证处可以受理，并书面通知当事人：

（一）申请人为该民间借贷合同的借款人和贷款人；

（二）申请公证事项符合本指导意见第四条规定的范围；

（三）申请人符合《公证程序规则》第十九条的规定；

（四）一年之内，同一人(家庭)一次贷款金额或同一人(家庭)、法人、其它组织一次借款金额数额较大，贷款人提供资金来源合法、无关联交易等内容的承诺书，借款人提供借款项用途合法等内容的承诺书，并提供担保的；

（五）一年之内，同一人(家庭)一次贷款金额或累计贷款金额数额巨大，同一人(家庭)、法人、其它组织一次借款金额或累计借款金额数额巨大，贷款人提供资金来源合法、无关联交易等内容的承诺书，并有合法资金来源证明，借款人提供借款项用途合法等内容的承诺书，并提供担保的；

（六）一年之内，同一人(家庭)一次贷款金额或累计贷款金额数额特别巨大，同一人(家庭)、法人、其它组织一次借款金额或累计借款金额数额特别巨大，贷款人提供资金来源合法、无关联交易等内容的承诺书，并有合法资金来源证明，近三年内完税证明，借款人提供借款项用途合法等内容的承诺书，并提供担保的；

（七）本指导意见第六条规定的材料基本齐全。

对于不符合前款规定条件的申请，公证处可以不予受理，并通知当事人。

第十条 公证员接待申请人，按照《公证程序规则》第二十一条的规定履行告知义务，并按照《公证程序规则》第二十九条的规定认真制作谈话笔录，重点记录下列内容；

（一）合同签订的有关情况；

（二）贷款的资金来源情况；

（三）偿债能力；

（四）担保的具体形式是否明确；

（五）保证担保的，保证人的保证能力；

（六）借款人如为企业、其它组织的，借贷双方约定借款方对于贷款追加法定代表人、实际控制人、大股东、及其配偶等作为担保的，是否提供了担保；

（七）担保财产的现值及归属、使用情况；

（八）各方对合同中规定的权利、义务及其后果是否明确，有无修改、补充意见；

（九）各方对于合同中约定的赋予债务强制执行的条款及其法律后果是否明确；

（十）公证员对合同的修改、补充建议及当事人对该建议的意见；

（十一）公证费的负担及支付方式；

（十二）公证员认为应当询问的其它情况。

第十一条 办理民间借贷合同公证，公证员按照《公证程序规则》第二十四条的规定进行审查，重点审查下列内容：

（一）本指导意见第六条所列材料是否齐全、属实；

（二）合同条款是否完善、合法，文字表述是否清楚、准确；

（三）贷款人所贷资金是否真实来源是否合法；

（四）贷款资金为共有的，其它共有人是否同意；

（五）贷款用途是否符合规定；

（六）贷款利率是否符合规定；

（七）借款人或担保人对所担保的财产来源是否合法，是否有所有权或经营管理权；

（八）担保的财产是否为法律所允许担保。下列财产不得用作担保：

1．法律、法规或规章禁止买卖或转让的财产； 2．所有权有争议的财产；

3．被依法查封、扣押或采取诉讼保全措施的财产； 4．应当履行法定登记手续而未予登记的财产； 5．无法强制执行的财产；

6．法律、法规或规章禁止担保的其它财产。

（九）担保的价值是否符合有关规定；

（十）抵押或质押的财产是否有重复抵押或质押，已设定抵押或质押的，抵押或质押的财产的余值能否承担本次贷款的担保责任；

（十一）担保的财产为共有的，其它共有人是否同意；

（十二）法律、法规或规章规定该项抵押或质押的财产需经有关主管部门批准的，是否已获批准；

（十三）合同中有强制执行约定的，当事人对该项约定的法律后是否明确，意思表示是否真实；

（十四）公证员认为需要重点审查的其它内容。

第十二条 公证员认为必要时，可以对抵押质押的财产进行勘验、清点、评估，对保证人的保证能力进行评估。

第十三条 符合下列条件的民间借贷合同，公证处按照《公证程序规则》规定的程序和期限出具公证书；

（一）贷款人、借款人符合贷款、借款的条件；

（二）当事人的意思表示真实；

（三）合同内容真实、合法。

合同中有强制执行约定的，公证处应当赋予该公证书以强制执行的效力。

第十四条 不符合前条第一款规定条件的，公证处可以不予办理。并将不予办理的决定书面通知当事人或其代理人。

第十五条 民间借贷合同公证，需经公证处主任或主任指定的人员审批。第十六条 公证处可以设立民间借贷合同登记簿。对于受理和已经办结的民间借贷合同公证，公证处可以对贷款人、借款人、担保人的姓名或名称、贷款用途、贷款金额、贷款期限等内容进行专项登记。

民间借贷合同可按规定查询。

第十七条 公证处可以设立抵押质押登记簿。对于受理和已经办结的民间借贷合同公证，公证处可以对抵押质押财产的名称、数量、现值、处所、所有人或经营管理人、权益的有效期限等内容进行专项登记。

抵押质押登记可按规定查询。

第十八条 民间还款协议公证可以参照本指导意见执行。

第十九条 本指导意见由上海市公证协会负责解释。

第二篇：关于办理民间借贷合同公证的意见

关于办理民间借贷合同公证的意见

（司发通【1992】074号）

各省、自治区、直辖市司法厅(局)：

随着我国商品经济的不断发展，民间借贷活动日益增多。民间借贷对于缓解国家借贷资金不足的矛盾，促进社会经济的发展起了一定作用，但也存在着高利贷、纠纷多等问题。为保护合法的民间借贷活动，制止民间借贷活动中的各种违法行为，保护借贷双方当事人的合法权益，满足人民群众对公证的需求，公证机关可以根据国家有关法律、政策和当事人的要求，办理民间借贷合同公证。根据《民法通则》的有关规定，参照最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》，现就公证机关办理民间借贷合同公证的有关问题提出如下意见：

一、公民之间、公民与非金融机构的法人及其他经济组织之间签订借贷合同，申请公证的，公证机关可根据《民法通则》和国家的有关政策规定，以及最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》给予公证。

二、公证机关办理民间借贷合同公证，应帮助当事人完善合同条款。明确双方的权利义务及违约罚则，做到合同真实合法，手续完备，证据齐全。

三、公证处办理民间借贷合同公证，一般应要求借款人提供担保，担保的具体形式，可由当事人协商约定。

四、民间借贷合同经公证机关公证后，借款人到期不偿还借款(包含利息)时，公证处可以根据出借人的申请，出具强制执行证书，由出借人向有管辖权的人民法院申请强制执行。

五、过去司法部的有关规定与此相抵触的，按本《意见》执行。

一九九二年八月十二日

第三篇：司法部关于办理民间借贷合同公证的意见

司法部关于办理民间借贷合同公证的意见

（1992年8月12日）司发通[1992]074

各省、自治区、直辖市司法厅（局）：

随着我国商品经济的不断发展，民间借贷活动日益增多。民间借贷对于缓解国家借贷资金不足的矛盾，促进社会经济的发展起了一定作用，但也存在着高利贷、纠纷等问题。为保护合法的民间借款活动，制止民间借贷活动中的各种违法行为，保护借贷双方当事人的合法权益，满足人民群众对公证的需求，公证机关可以根据国家有关法律、政策和当事人的要求，办理民间借贷合同公证。根据《民法通则》的有关规定，参照最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》，现就公证机关办理民间借贷合同公证的有关问题提出如下意见：

一、公民之间、公民与非金融机构的法人及其他经济组织之间签订借贷合同，申请公证的，公证机关可根据《民法通则》和国家的有关政策规定，以及最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》给予公证。

二、公证机关办理民间借贷合同公证，应帮助当事人完善合同条款，明确双方的权利义务及违约罚则，做到合同真实合法，手续完备，证据齐全。

三、公证处办理民间借贷合同公证，一般应要求借款人提供担保，担保的具体形式，可由当事人协商约定。

四、民间借贷合同经公证机关公证后，借款人到期不偿还借款（包含利息）时，公证处可以根据出借人的申请，出具强制执行证书，由出借人向有管辖权的人民法院申请强制执行。

五、过去司法部的有关规定与此相抵触的，按本《意见》执行。

第四篇：民间借贷指导意见(汇总)

最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（征求意见稿）

一、民间借贷的界定

第一条【民间借贷的界定】本规定所称的民间借贷，是指自然人、非金融机构法人以及其他组织之间进行资金融通的协议。

经政府金融主管部门批准设立的融资担保公司、融资租赁公司、典当行、小贷公司、投资咨询公司、农村资金互助合作社等非银行金融机构法人及其分支机构，通过担保、租赁、典当、小额贷款等形式进行贷款业务，引发的纠纷适用本规定。经政府金融主管部门批准设立的从事贷款业务的银行及其分支机构发放贷款引发的纠纷，不适用本规定。

（合同法第一百九十六条、第二百一十条）

二、民间借贷纠纷的受理与管辖

第二条【民间借贷案件的起诉】贷款人向人民法院起诉时，应当提供借条（据）、收条（据）、欠条（据）等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出异议并提供证据证明，人民法院经审理认为原告并非真正债权人的，应当判决驳回其诉讼请求。（民事诉讼法第一百一十九条、第一百二十三条）

第三条【民间借贷合同履行地的确定】借贷双方可以约定借款人所在地、贷款人所在地或者与借贷行为有实际联系的地点作为合同履行地；借贷双方没有约定合同履行地的，以贷款人提供借款地为合同履行地。（民事诉讼法第二十三条、第三十四条）

三、民间借贷纠纷的当事人

第四条【保证人的诉讼地位】保证人为借款人提供连带责任保证，贷款人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告；贷款人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当追加借款人为共同被告。

（民事诉讼法第五十二条、第一百三十二条；担保法第十八条；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国某女士诉讼法>若干问题的意见》第53条；最高人民法院《关于使用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第二十条）

第五条【夫妻一方借贷案件的当事人】婚姻关系存续期间，夫妻一方以个人名义向他人借款，贷款人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加借款人借款时的配偶为共同被告。

（民事诉讼法第五十二条、第一百三十二条；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（二）》第二十四条）

四、民间借贷涉及刑事的处理

第六条【关于借款人或贷款人一方涉嫌犯罪的处理】人民法院受理案件后，借款人主张借贷行为涉嫌犯罪申请移送但无证据证明的，人民法院不予准许，但可以告知其向公安、检察机关报案。

人民法院审理案件过程中发现贷款人有犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，并将案件移送公安或者检察机关。公安、检察机关不予立案，或者立案侦查后撤销案件，或者检察机关作出不起诉决定，或者经人民法院生效判决认定不构成犯罪，当事人又向人民法院起诉的，人民法院应予受理。

（最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条、第十一条）

第七条【主张涉嫌犯罪但与没有关联的处理】人民法院受理案件后，当事人一方主张借贷行为涉嫌犯罪，但与民间借贷纠纷案件事实本身没有关联的，民间借贷纠纷案件继续审理，有关涉嫌犯罪的线索、材料可以移送公安或者检察机关。（最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条）

第八条【必须以刑事案件结果为依据的案件处理】民间借贷案件的审理必须以刑事案件的审理结果为依据的，人民法院应当裁定中止审理。（民事诉讼法第一百五十条）

第九条【刑事与民事程序的衔接】贷款人由于借款人的犯罪行为遭受物质损失并已提起刑事附带民事诉讼，有关机关依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、第六十四条作出处理，贷款人就刑事诉讼中未提出主张的物质损失部分向人民法院提起民事诉讼的，人民法院应予受理。

借款人涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定其犯罪，贷款人未提起刑事附带民事诉讼，直接向人民法院起诉请求借款人清偿债务的，人民法院应予受理。（刑法第三十六条、第六十四条；最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第八条；刑事诉讼法第九十九条；民事诉讼法第一百二十四条；最高人民法院《关于财产刑执行问题的若干规定》第六条）第十条【对连带责任保证人起诉的处理】借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其犯罪，贷款人起诉请求连带责任保证人承担正责任的，人民法院应予受理。（担保法第十八条；最高人民法院《关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释》第二十条）

五、民间借贷的效力

第十一条【民间借贷合同的生效要件】民间借贷合同自贷款人将资金或资金支付凭证交付或者转账给借款人时生效。

当事人对合同的效力约定附条件或者附期限的，从其约定。（合同法第四十五条、第四十六条、第二百一十条）

第十二条【自然人与非金融机构法人之间借贷的效力】自然人与非金融机构法人之间的借贷，双方当事人意思表示真实且已交付借款的，应当认定有效。（合同法第五十二条；最高人民法院《关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》）

第十三条【非金融机构法人业间拆借资金的效力】非金融机构法人及其他组织之间为生产经营需要，以自有资金相互借款，且未违反法律、行政法规强制性规定的，应当认定借贷合同有效。

（合同法第一百九十六条；典当管理办法第三条）第十四条【非金融机构法人及其他组织内部集资的效力】非金融机构法人或者其他组织向本单位职工筹集资金，且用于本单位生产经营的，应当认定借贷合同有效。

（合同法第五十二条；最高人民法院《关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》）

第十五条【涉嫌犯罪的民间借贷合同的效力】借款人涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定其犯罪，民间借贷合同并不当然认定无效；贷款人知道或者应当知道借款人借款用于犯罪活动仍然提供借款的，应当认定借贷合同无效。（合同法第五十二条）

第十六条【违背公序良俗的借贷】违背社会公序良俗形成的借贷，一方要求提供借款或者提供借款后反悔要求返还的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。

（民法通则第七条；民事诉讼法第一百一十九条）

六、民间借贷的事实审查与举证分担

第十七条【因其他法律关系产生的借贷的处理】原告依据借条（据）、收条（据）、欠条（据）等债权凭证向人民法院提起诉讼，被告对双方基础法律关系的效力或履行事实提出抗辩，并提供证据证明纠纷确因其他法律关系引起的，人民法院应当按照其他相应法律关系审理。原告坚持不变更相应诉讼请求的，人民法院应当驳回其诉讼请求。（民事诉讼法第一百五十二条；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条）

第十八条【民间借贷事实的审查】人民法院审理民间借贷案件，应当根据借贷金额大小、款项交付、贷款人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯等因素，综合判断借贷事实是否发生。

（民事诉讼法第六十四条；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第六十六条）

第十九条【申请鉴定的责任主体】原告持借条（据）、收条（据）、欠条（据）等债权凭证起诉后，被告对债权凭证的真实性提出异议的，双方当事人均可以申请司法鉴定。

双方当事人均不申请司法鉴定的，人民法院根据以下情况分别作出处理：

（一）被告提供了相应证据证明借条（据）、收条（据）、欠条（据）等凭证的真实性存在疑点的，由原告申请司法鉴定，被告应当提供笔迹对比样本；原告不申请司法鉴定的，人民法院不予认定该借条（据）、收条（据）、欠条（据）等凭证的真实性。

（二）被告虽对借条（据）、收条（据）、欠条（据）等凭证的真实性提出异议，但未提供反驳证据或者提供的证据不足以证明借条（据）、收条（据）、欠条（据）等凭证的真实性存在疑点的，由被告申请鉴定并提供笔迹对比样本；被告不申请司法鉴定，或者虽然申请司法鉴定但拒不提供笔迹对比样本的，可以认定该借条（据）、收条（据）、欠条（据）等凭证的真实性。（民事诉讼法第六十四条；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条）

第二十条【非法证据的排除】采用暴力、胁迫等非法手段取得的借条（据）、收条（据）、欠条（据）等凭证，属于非法证据。经审查确认为非法证据的，不能作为定案的依据。

（民事诉讼法第六十三条；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条）

第二十一条【自然人到庭参加诉讼】人民法院审理一方或者双方当事人的民间借贷纠纷案件，自然人本人未到庭参加诉讼，经审查现有证据无法确认借贷事实是否发生、借贷金额、支付方式和利息等必须查明的事实的，应当依照民事诉讼法的规定传唤当事人本人到庭。无正当理由拒不到庭的，依法承担相应的法律后果。（民事诉讼法第一百四十三条、第一百四十四条；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条）

第二十二条【虚假民事诉讼的审查和处理】人民法院审理民间借贷案件，经查明属于虚假民事诉讼，当事人申请撤诉的，人民法院不予准许，应当判决驳回原告的诉讼请求，并依照民事诉讼法第十章有关妨害民事诉讼的规定作出处理。（民事诉讼法第一百一十一条、第一百一十五条）

七、民间借贷的法律适用

第二十三条【保证人的责任】在民间借贷关系中，仅起联系、介绍作用的自然人、法人和其他组织，不承担保证责任，但当事人另有约定的除外。民间借贷有保证人的，借款人涉嫌犯罪并不必然导致保证合同无效。保证人以借款人涉嫌犯罪为由主张不承担保证责任的，人民法院应当在依法认定主合同效力的前提下，依法确定保证人的民事责任。

（担保法第六条；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第七条、第八条）

第二十四条【典当纠纷的法律适用】借款人为向典当行借款而将自己的动产交给典当行质押，双方发生债务履行纠纷的，人民法院应当适用有关质押的法律规定。（担保法第六十三条；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第八十条至第九十六条）

第二十五条【民间借贷与买卖合同混合的处理】借款人为借款而与贷款人签订买卖合同，借款到期后借款人不能还款，贷款人要求以借款本息抵顶买卖合同价款的，人民法院应当将民间借贷合同和买卖合同合并审理。

买卖合同约定的价款明显高于或者明显低于合同履行时的市场价格，当事人主张以市场价格履行合同的，人民法院应予支持。

就履行的买卖合同价款与应偿还借款本息之间的差额，当事人主张偿还或者补偿的，人民法院应予支持。

（担保法第四十条；物权法第一百八十六条）

第二十六条【诉讼时效的计算】未约定借款期限或还款时间的借款合同为不定期民间借贷合同，诉讼时效自贷款人知道或者应当知道借款人拒绝履行还款义务之日起计算。诉讼时效期间届满，借款人在催收通知上签字或者盖章的，诉讼时效期间重新计算。

超过诉讼时效期间，出借人与借款人就原债务达成新的还款协议，出借人主张借款人按照新的还款协议履行债务的，人民法院应予支持。

（民法通则第九十条、第一百三十七条、第一百三十八条、第一百四十条；最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条、第二十二条；最高人民法院《关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或者盖章的法律效力问题的批复》（法释［1999］7号）；最高人民法院《关于超诉讼时效期间当事人达成的还款协议是否应当受法律保护问题的批复》（法复［1997］4号）最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百二十一条）

第二十七条【因涉嫌犯罪导致诉讼时效中断】贷款人或者借款人向公安、检察机关报案或者控告，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。

公安机关决定不予立案、撤销案件或者监察机关决定不起诉的，诉讼时效从权利人知道或者应当知道不予立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从事刑事裁判文书生效之日起重新计算。（最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十五条；最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第九条）

第二十八条【法定代表人签订的借款合同】企业法定代表人以企业的名义出具借款凭证，应当列企业为当事人。企业法定代表人以个人名义签订借款合同，应当由其个人承担还款责任；企业同意承担还款责任的，由企业和法定代表人承担连带责任；法定代表人能够证明所借款项用于企业的，由企业承担还款责任。符合下列情形之一的，企业不承担民事责任：

（一）贷款人知道或者应当知道法定代表人为其本人借款；

（二）贷款人与企业法定代表人恶意串通，损害企业合法权益。

（民法通则第四十二条；最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第五十八条；合同法第五十二条）

第二十九条【夫妻一方以个人名义对外借款的处理】婚姻关系存续期间，夫妻一方以个人名义向他人借款，另一方能够证明存在下列情形之一的，由借款人本人承担民事责任：

（一）夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有且贷款人知道该约定的；

（二）贷款人与借款人明确约定为个人债务；

（三）贷款人知道或者应当知道所借款项并非用于家庭共同生活；

（四）借款人与贷款人恶意串通，损害另一方利益。

（婚姻法第十九条；合同法第五十二条；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（二）》第二十四条）

八、民间借贷的利率和利息 第三十条【没有约定利息或者约定不明的处理】民间借贷可以有偿，也可以无偿。借贷双方对支付利息没有约定或者自然人之间对支付利息约定不明，贷款人主张支付利息的，人民法院不予支持。

自然人与非金融机构的法人、其他组织之间，非金融机构的法人、其他组织相互之间，对借贷利息约定不明的，应当结合借款合同内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯等因素，参照银行同期贷款利率计算利息。

（合同法第二百一十一条；最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百二十二条、第一百二十四条）第三十一条【民间借贷利率的限制】第一种意见：借贷双方约定的利率未超过年利率15%（或20%），贷款人要求按照约定的利率计算利息的，人民法院应予支持。

借贷双方约定的利率超过年利率15%（或20%）但未超过30%，贷款人要求借款人支付超过年利率15%（20%）部分的利息的，人民法院不予支持；借款人自愿按照约定利率支付利息后反悔，要求借款人返还超过年利率15%（或20%）部分的利息的，人民法院不予支持。

借贷双方约定的利率超过年利率30%，借款人自愿按照约定利率支付利息后反悔，要求借款人返还超过年利率30%部分的利息的，人民法院应予支持。

第二种意见：借贷双方对借款期限内的利率有约定的，从其约定，但约定的利率不得超过借贷行为发生时上海银行间同业拆放利率的四倍，超过部分的利息一般不予保护。第三种意见：借贷双方约定的利率折算后超过年利率15%（20%）的，超过部分的利息约定无效。借款人请求返还超过部分的利息的，人民法院应予支持。（合同法第二百一十二条；最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百二十二条）

第三十二条【本金的认定】借条（据）、收条（据）、欠条（据）等借贷凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，本金应当按照实际出借的金额认定。

（合同法第二百条；最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百二十五条）

第三十三条【复利的效力】借贷双方对前期借款本金和利息结算后将利息进入本金，重新出具借条（据）、收条（据）、欠条（据）等借贷凭证计算复利，如果前期利息没有超过年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍），借条（据）、收条（据）、欠条（据）等凭证载明的金额可以认定为本金。前款约定的利率超出年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍）的，超出部分的利息应当从本金中扣减。

（最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百二十五条）

第三十四条【利息与本金的偿还顺序】借贷双方对本金与利息的偿还顺序有约定的，从其约定。借贷双方对本金与利息的偿还顺序没有约定的，应按照先还利息再还本金的顺序认定；超过应还利息的部分，应当从本金扣减。

（合同法第六十一条、第二百零五条；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释

（二）》第二十一条）

第三十五条【逾期利率】借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定。约定的逾期利率超出年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍）的，按照年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍）计算逾期利息。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：

（一）约定了借期内的利率，未约定逾期利率的，贷款人以借期内的利率向借款人主张逾期还款利息的，人民法院应予支持，但以不超过年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍）为限；

（二）既未约定接期内的利率，也未约定逾期利率的，贷款人主张自借款逾期之日或者自权利主张之日起按照上海银行间同业拆放利率计算利息损失的，人民法院应予支持。

（合同法第二百零七条、第二百一十一条；最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百二十三条；中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》银发［2013］251号第三条）第三十六条【逾期利率与违约金的混合】借贷双方约定的违约金折算后超过年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍）的，超出部分不予保护。借贷双方对逾期还款的民事责任既约定了逾期利率，又约定了违约金，贷款人既可以选择主张逾期利率或者违约金，也可以一并主张逾期利息和违约金，但总计以不超过年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍）为限。（合同法第一百一十四条）

第三十七条【自愿给付利息的处理】没有约定利息但借款人自愿支付，或者以超过约定利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、社会公共利益和第三人合法权益，借款人嗣后以不当得利要求贷款人返还的，人民法院不予支持。（合同法第六条、第五十二条）

第三十八条【合理费用的限制】借款人向典当行借款，在借款合同约定利息之外，还约定手续费、综合费等其他合理费用的，应予保护，但利息、手续费、综合费等合计折算后以不超过年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍）为限，超出部分不予保护。

（最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百二十四条）

第三十九条【人民调解协议约定利率不当的处理】民间借贷纠纷经人民调解委员会主持调解达成协议，约定借款人支付的利率超过了年利率15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍），借款人起诉请求变更为15%（或20%，或上海银行间同业拆放利率的四倍）的，人民法院不予支持。

（最高人民法院《关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第六条）

九、附则 第四十条【本规定的实施日期】本规定自 年 月 日起施行，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》同时废止。本规定施行前本院颁布的其他司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。

本规定施行后，人民法院尚未审结的一审、二审案件适用本规定。本规定施行前已经审结的案件，不适用本规定再审。

（人民法院组织法第三十二条；最高人民法院《关于司法解释工作的规定》第二十五条）

上海市高级人民法院《关于审理民间借贷案件若干问题的指导意见》

沪高法民一（2009）17号

1、出借人称借款到期未还，借款人承认借款真实但主张已归还借款的情况下，举证责任的分配：

借款人承认借款真实，但主张已经归还的，属于对借款真实存在的自认。对该借款事实一般可直接予以确认。至于借款人提出已经归还的抗辩，属于对权利消灭的主张，应由借款人队相应主张事实的存在承担举证责任。

在出借人与借款人之间存在多笔借款，借款人主张已经归还借款并提出付款证据，而出借人主张借款人偿还的是另外的借款，或者是依法应当优先清偿其他债务从而不能产生清偿系争借款效果的，属于权利性主张，债权人应对此主张负举证责任。

2、借条只有法定代表人签字时，还款主体的认定

借贷行为属合同行为，要约、承诺的意思表示只能在相对方之间发生法律效力，关键是要证明意思表示指向的对象，这属于事实认定问题，而非法律适用问题，应根据各案情况，结合证据加以判断。

3、借款人与实际收款人不一致时当事人的确定

借款人与实际收款人不一致时，借款人应作为被告。由于民间借贷中借款交付与否，直接影响借贷关系是否生效，而收款人与借款人不一致，则往往可能是因为收款人是根据借款人的指示而导致的。如当事人对借贷合同的当事人无争议的，实际收款人宜作为证人参加诉讼以证明借款交付事实。如借款人否认收到借款的，为便于查清事实，切实做到案结事了，宜追加实际收款人为当事人参加诉讼。

4、民间借贷纠纷案件对于借款人自认仍应进行审查

为防止当事人通过虚假诉讼恶意侵害国家、集体或第三人的合法权益，在双方当事人诉辩主张无明显对抗，或案件的处理可能涉及第三方利益的，针对不同情况，还应当分别审查：

（一）借款人自认缔结口头合同的，应审查口头合同订立的时间、地点、约定的内容、履行的过程、经办人情况等细节；

（二）借款人自认收到大额资金的，若钱款通过银行转账进行交付的，还应审查银行往来凭证；若通过现金方式进行交付，还应审查交付的金额、时间、地点、次数、在场人员、出借人的资金来源、出借人和借款人的经济状况等细节，必要时可审查出借人与借款人的关系、出借人家庭其他成员的经济状况、借款人与家庭其他成员的关系、所借钱款的用途等情况。

上述情况下，因查明事实的需要，还应采取隔离质证、交叉询问等方式对当事人的自认进行审查，必要时还可主动依职权调查相关事实。

5、借款人父母在借条上签字的法律后果

审理此类案件时要着重审查借款人父母在借条上签字的真实意思。如借款人父母与子女共同作为借款人向出借人借款并于时候在借条上补签名的，父母、子女应当作为共同借款一并承担还款义务；如借款人父母事后在借款人个人出具的借条上签字明确表示同意与借款人共同归还借款的，属于债的加入，借款人父母应与借款人一并对出借人承担还款义务；如借款人父母签字明确同意为借款人的借款提供担保的，借款人父母的行为应适用《担保法》的规定承担责任；如借款人父母仅仅是在借款人出具的借条上签字，但没有其他证据证明该签字具有上述意思的，则借款人父母只能作为证明借款事实的证人，而不产生上述债务承担或担保还款的法律后果。

6、借款人对借条上自己签名的真实性提出异议时举证责任的确定

出借人提供了署有借款人签名且无明显瑕疵的借条，并能证明钱款已经交付给借款人，而借款人认为借条上签名虚假的，应由借款人承担申请笔迹鉴定等举证责任，并先行垫付鉴定费。

7、借贷案件中借款人抗辩系赌债的举证责任分配借款人抗辩债务因赌博而产生，或抗辩出借人明知所借款项用于赌博的，应首先查明借款交付事实。在出借人有证据证明交付事实的情况下，原则上由债务人对存在上述抗辩情形承担举证责任。上海高级人民法院关于民间借贷纠纷中利息、违约金等问题的解答（沪高法民一[2007]21号）

1、约定违约金高于银行同类贷款利率4倍的处理

当事人约定违约金高于银行同类贷款利率4倍，并不违反法律禁止性规定，应尊重当事人的约定。若当事人以约定违约金过高为由请求调整的，法院可以参照同类贷款利率的4倍进行调整。

2、当事人对约定利率超过银行同类贷款利率4倍未提出主张的处理 当事人约定利率超过银行同类贷款利率的4倍违反法律规定，即使当事人在诉讼中没有请求调整，法官也应依职权主动审查调整。

3、借款合同履行中，因国家金融政策调控，导致约定借款利率参考标准变化的处理。

借款合同订阅时，约定借款利息没有超过银行同类贷款利率的4倍。履行中，因国家金融政策调控，导致约定借款利息超过银行同类贷款利率4倍的，利息应按当事人的约定处理。

4、借款合同中未约定逾期利息，当事人主张逾期利息的处理

当事人未约定逾期利息，但约定了借款利率，且该借款利率高于银行同类贷款利率的，可视当事人对系争借款的可得利息标准计算已有明确的预见，当事人主张逾期利息的，可按约定的借款利率计算逾期利息。

若当事人未约定借款利息，或者约定借款利率低于银行同类贷款利率的，从维护债权人利益、禁止违约方从违约行为中获益的合同法原则出发，债权人的损失不应低于银行同类逾期还款利率所计算的利息。故当事人主张逾期利息的，可参照银行同类逾期还款利率计算逾期利息。

5、当事人既约定逾期利息，又约定违约金的处理

当事人既约定逾期利息，又约定违约金的，法院应尊重当事人约定，可一并予以支持。但当事人以两者相加明显过高为由请求调整的，法院可参考银行同类贷款利率的4倍予以调整。

2007年9月21日

上海市高级人民法院关于审理民间借贷合同纠纷案件若干意见（沪高法民一[2007]第18号）

1、在民间借贷中，债权人仅以担保人为被告，一般应追加债务人为共同被告。债权人仅以担保人为被告起诉至法院，通常应追加债务人为共同被告，此类案件的审理，不仅包括担保关系，还包括主债务，既借贷关系。担保的主要基础法律关系为借贷，担保人承担担保责任的前提是借贷关系成立与否。

2、债权人依据借条起诉债务人还款的纠纷，对借条是形式审查还是实质审查，应视情况区别处理民间借贷合同具有实践性特征，合同的成立，不仅要有当事人的合意，还要有交付钱款的事实。因此，在民间借贷纠纷案件的审理中，首先看当事人之间的合意，即借据是否真实有效，在该前提下，还应审查履行情况。对于小额借款，出借人具有支付借款的能力，如果当事人主张是现金交付的，除了借条又没有其他证据的，按照交易习惯，出借人提供借据的，一般可视为其已完成了举证责任，可以认定交付借款事实存在。而对于大额借款，涉及几十万甚至几百万的金额，当事人也主张是现金交付，除了借条没有其他相关证据的，则还要通过审查债权人自身的经济实力，债权债务人之间的关系，交易习惯及相关证人证言等来判断当事人的主张是否能够成立，仅凭借条还不足以证明交付钱款的事实。

3、借贷纠纷案件中的债务属于夫妻共同债务还是个人债务的认定

此类案件处理中，首先应当将最高人民法院关于婚姻法司法解释

（二）第24条的规定作为一个基本处理原则，即债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，按照夫妻共同债务处理。同时还有两个因素需要考虑：一是夫妻有无共同举债的合意；二是该债务有无用于夫妻共同生活。这两个因素，属于基本原则的例外情形。如果一方有证据，证据足以证明夫妻双方没有共同举债的合意和该债务没有用于夫妻共同生活，则该债务可以认定为夫妻一方的个人债务。

4、债权人起诉借款的夫妻一方还款，法院判决支持其诉请，在执行程序中，法院未追加另一方为被执行人，现债权人另行起诉，要求另一方承担连带责任的处理方式上海高原《关于贯彻审执兼顾原则的若干意见》（沪高发[2007]135号）第六条对此作了原则规定，具体可以按照以下方式处理：

（一）债权人以债务人及其配偶或原配偶为被告提起诉讼的，即使债务人配偶或原配偶一方不是合同当事人，立案部门一般也应准许。

（二）审理案件时，对当事人追加债务人配偶为案件当事人的申请，一般应予准许，并对债务是否属于共同债务作出认定、处理。债权人仅以债务人为被告起诉并胜诉后，又诉请债务人配偶或原配偶承担连带责任的，审判部门应对债务是否属于共同债务作出认定、处理。

（三）执行中，申请人申请追加债务人配偶或原配偶为被执行人，且该债务形成与债务人婚姻关系存续期间的，执行部门一般应推定为共同债务并裁定追加；对符合《关于执行夫妻个人债务及共同债务案件法律适用若干问题的解答》的规定，难以推定为共同债务的，可引导申请人起诉被执行人配偶或原配偶承担连带责任，立案部门一般应予准许。

5、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第11条规定：出借人明知道借款人是为了进行非法活动而借款的，借贷关系不予保护。其中的“明知”、“非法活动”的理解和认定对于能够认定是由于赌博、吸毒贩毒等非法行为产生的“债务”，即使其采用“借条”等形式出现，对此类“借贷关系”也不予保护。对于债权人提供借款给债务人后，债务人从事赌博、吸毒贩毒等非法行为的，法院对该债贷关系是否保护，关系是看债权人对债务人从事非法行为是否明知。如果债务人不能证明债权人明知自己从事非法活动，则该借贷关系仍受法律保护。

6、用人单位以暂支单形式向劳动者放款，因此引起的纠纷应区分情况予以处理高院民一庭在《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》（沪高法民一【2002】6号）中规定了“劳动者或用人单位占有对方财物的行为与劳动权利义务相牵连的，应作为劳动争议案件；劳动者或用人单位占有对方财物的行为，与劳动权利义务没有关系或属于非法占用或临时占用，因此发生争议的，不作为劳动争议案件。”因此，在用人单位以暂支单形式向劳动者放款的情形下，如果该款项与劳动关系关联的，如属于预支工资、奖金或出差费用等，作为劳动争议案件，否则，按照一般民事案件处理。

上海市高级人民法院关于印发《关于审理借款合同纠纷案件若干问题的解答》的通知

（沪高法民二[2006]12号）

市第一、第二中级法院民三庭、民四庭，各区、县法院民二庭：

针对目前本市法院在审理借款合同纠纷案件中存在的若干问题，高院民二庭在调研的基础上形成了倾向性观点。现将《关于审理借款合同纠纷案件若干问题的解答》印发给你庭，供你庭在民商事审判工作中参考。在审判中如遇到新情况和新问题，请及时报告高院民二庭。

附件：《关于审理借款合同纠纷案件若干问题的解答》 2006年6月23日

关于审理借款合同纠纷案件若干问题的解答

为正确审理借款合同纠纷案件，进一步统一本市法院的审理与裁判思路，规范法律适用，针对本市法院在审理此类案件中遇到的若干问题，高院民二庭在调研的基础上，就相关问题解答如下：

一、借款人逾期还款应承担的违约责任，在裁判文书中应如何规范表述的问题 目前对借款人逾期还款应承担的违约责任，法院在裁判文书中往往存在多种表述，如支付“逾期利息”、“逾期罚息”、“违约利息”、“迟延利息”、“逾期还款的违约金”等，不够规范。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第二百零七条的规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。因此，法院在裁判文书中，应按照该条规定，统一表述为“支付逾期利息”。

二、当事人在借款合同中对逾期还款、违反借款合同用途等违约行为约定支付违约金而不是约定计收利息，应如何认定其效力的问题

在借款合同中，对逾期还款、违反借款合同用途使用借款等违约行为约定支付违约金，与约定计收利息均是对违约责任承担方式的约定，该约定不违反合同法的强制性规定，应属有效。

鉴于银行贷款业务属于银行专营业务，中国人民银行对商业银行贷款利率、违约情形下的利息计收均有相关规定，法院在审理中应执行相关规定。根据银发[2003]251号《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》规定，借款人未按合同约定日期还款，应当按照借款合同约定的贷款利率水平上加收30%～50%支付逾期利息；借款人未按合同约定用途使用借款，应当按照借款合同约定的贷款利率水平上加收50%～100%支付利息。因此，当事人在借款合同中约定逾期还款的违约金或违反合同约定借款用途的违约金，应符合上述规定，超出上述幅度的，超出部分无效，法院不予支持。

三、同一财产上设有多个抵押权，次序在后的抵押权所担保的债权先到期且债权人提起诉讼的，应如何处理的问题

根据我国担保法及其司法解释的规定，同一财产上可以设定多个抵押担保物权。债权人应根据抵押权设定登记光后确定抵押担保受偿次序，抵押权所担保债权的到期先后不改变抵押权的次序。次序在后的抵押权所担保的债权先行到期，债权人可依据主合同和抵押担保合同，对抵押人主张抵押担保权利。法院应当依据查明的事实，判决抵押人承担相应的抵押担保责任。该抵押物上存在设定在先的抵押权，不影响法院就次序在后的抵押权作出相关判决。

四、资产管理公司受让商业银行的贷款债权后，对债权设定的抵押权未办理变更登记手续，应如何处理的问题

根据我国担保法第五十条规定，债权转移的，抵押权随之转移。依据2001年《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第九条规定：“金融资产管理公司受让有抵押担保的债权后，可以依法取得对债权的抵押权。属于法定登记抵押权的，原抵押权登记继续有效”。因此，商业银行将债权转让给资产管理公司后，未办理抵押权变更登记手续，不影响抵押权效力，资产管理公司依法可以行使抵押权。

五、贷款人依据借款合同关于提前收贷的约定，诉请借款人提前还款，是否必须提解除合同诉请的问题

借款合同关于贷款人提前收贷有约定的，该约定只要不违反法律、法规的强制性规定，应认定有效。在贷款人主张借款人提前还款的条件成就时，贷款人据此诉请要求借款人提前还款的，法院应予支持。该诉请不以解除合同为前提，故贷款人无须主张解除合同诉请。上海市高级人民法院民二庭

关于企业作为出借方借款给个人的借贷行为效力问题的解答

企业将资金借给个人的行为性质及效力认定问题，商事司法实践中存在争议，处理方式亦不统一。我庭经研究，作如下解答。

一、企业作为出借方与个人之间的借贷行为是否属于民间借贷？

企业作为出借方与个人之间发生的借贷行为属于民间借贷。企业向公民出借款项，是其行使财产权的表现。根据最高人民法院民发[1991]21号《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第一条和第六条，以及法释[1999]3号《关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》的规定，民间借贷包括公民与法人和其他组织之间的借贷。因此，企业与个人之间借贷行为的性质应认定为民间借贷。

二、企业作为出借方与个人之间借贷行为的效力应如何认定？

由于企业作为出借方与个人之间发生的借贷行为属于民间借贷，根据最高人民法院民发[1991]21号《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的规定，只要借贷双方当事人意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，该借贷行为一般应认定为有效，但是，经审理查明存在下列情形之一的除外：

（一）企业向不特定的社会公众出借款项的行为，因其违反《商业银行法》关于向社会公众发放贷款属于金融业务范围的法律规定，故该出借行为属扰乱金融秩序的行为，应认定无效；

（二）企业向名为个人实为企业的借款人出借款项的行为，违反有关金融法规以及最高人民法院法复[1996]15号《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理的批复》的规定，属企业间非法借贷行为，应认定无效；

（三）公司违反《公司法》第一百一十六条的规定向其董事、监事、高级管理人员提供借款的行为，应认定无效。审理中应注意审查公司以支付报酬等形式向上述主体提供资金的行为是否实属《公司法》第一百一十六条所禁止的借款行为；

（四）其他违反法律、行政法规强制性规定的行为。

北京市高级人民法院关于审理民间借贷案件若干问题的会议纪要

为了正确审理民间借贷案件，规范自由裁量，统一裁判尺度，市高院民二庭分别召集三级法院商事审判庭先后召开了四次专题研讨会，并征求了市高院相关庭室的意见，就民间借贷案件审理中的若干问题形成以下纪要内容：

第一条 民间借贷案件受理后，人民法院应对当事人主体资格进行审查，注意对当事人身份真实性和民事行为能力的审查。

第二条 被告为自然人的，原告在起诉时仅提供被告的姓名、性别、工作单位、住所地或经常居住地等信息，依据上述信息无法确定被告主体是否存在的，人民法院可以裁定驳回起诉。

第三条 当事人是自然人的，一审人民法院应当要求其在送达地址确认书中提供的地址包括当事人本人的送达地址。当事人在法院正在审理的其他民事案件中填写的送达地址确认书，同样适用于民间借贷案件。

第四条 自然人作为当事人委托他人代为诉讼的，人民法院应注意审查其授权委托的真实性。

第五条 民间借贷合同中借贷双方没有约定合同履行地的，以贷款人提供借款地为合同履行地。

贷款人通过银行柜台交易、无卡存款方式向借款人提供借款的，以办理业务的银行所在地为贷款人提供借款地；

贷款人通过电子银行和银行自助终端设备采取汇款等方式向借款人提供借款的，以贷款人开户银行所在地为贷款人提供借款地；

贷款人通过第三方电子支付平台等方式向借款人提供借款的，以贷款人住所地或经常居住地为贷款人提供借款地。

第六条 夫妻一方以个人名义向他人借贷，诉讼时婚姻关系仍然存续，贷款人未将借款人配偶列为共同被告的，人民法院不主动通知借款人的配偶参加诉讼。

第七条 原告仅依据金融机构划款凭证提起诉讼，被告否认双方存在民间借贷关系的，原告应当就双方存在借贷关系承担证明责任。

第八条 原告仅凭借据起诉而未提供付款凭证，并主张该借据系借贷双方对往来款项结算后重新出具的，人民法院应当注重审查该借据的形成过程以及利率是否超出法律法规或司法解释界定的民间借贷利率的上限。

第九条 当事人主张现金交付的，人民法院应当根据交付凭证、支付能力、交易习惯、借贷金额的大小、当事人间关系以及当事人陈述的交易细节经过等因素，综合判断借贷事实是否真实发生。因查明事实的需要，可以通过传唤当事人本人或者法人、其他社会团体的具体经办人员到庭，采取隔离质证、交叉询问等方式进行审查，必要时人民法院可以依职权进行调查取证。

第十条 对于数额较小的现金交付，贷款人作出合理解释的，一般视为已经完成证明责任，可以认定借贷事实存在。对于金额大小的界定，可根据当地经济发展水平、贷款人经济能力等因素，由人民法院根据个案具体情况裁量。

第十一条 人民法院审理的民间借贷案件涉及对夫妻共同债务认定的，既要注意审查借款是否用于家庭共同生活，也要注意审查贷款人是否善意且无过失地相信借款人的行为属于夫妻共同的意思表示，同时要注意结合日常生活经验，对案件作出判断。

第十二条 夫妻一方以个人名义因家庭共同生活需要借款的，应认定为夫妻共同债务。

第十三条 夫妻一方婚前所借款项，贷款人能够证明用于婚后家庭共同生活的，应认定为夫妻共同债务。

第十四条 夫妻一方超出家庭共同生活需要的范围借款，但所借款项用于家庭共同生活或者夫妻另一方事后追认的，应认定为夫妻共同债务。

第十五条 夫妻一方主张婚姻关系存续期间，其以个人名义对外借款属于夫妻共同债务的，应当对于借款存在夫妻合意或借款用于家庭共同生活承担证明责任。

第十六条 由一方或双方父母出资为子女结婚购买房产或机动车辆，出资的父母仅以付款凭证为据以民间借贷为由，起诉夫妻还款的，人民法院应当裁定驳回其起诉。

第十七条 当事人诉争的债务形式上表现为民间借贷、内容违背社会公序良俗的，人民法院不予支持，应当裁定驳回其起诉。

第十八条 贷款人根据约定将利息计入本金请求借款人支付复利的，折算后的实际利率没有超出法律法规或司法解释界定的民间借贷利率的上限的，人民法院可以予以支持。

第十九条 当事人双方对逾期还款既约定了逾期利率，又约定了违约金的，贷款人可以选择主张逾期利息或违约金，但均不得超过法律法规或司法解释界定的民间借贷利率的上限。贷款人同时主张逾期利息和违约金，折算后的实际利率没有超出法律法规或司法解释界定的民间借贷利率的上限的，人民法院可以予以支持。

第二十条 自然人之间的民间借贷合同对利息支付没有约定或者约定不明确，视为不支付利息。贷款人主张逾期利息的，应当按照以下不同情况处理：

（一）民间借贷合同约定了还款期限，到期后借款人未偿还借款的，贷款人主张逾期利息，应当自合同到期之日的次日起，参照同期贷款基准利率或贷款基础利率向贷款人支付逾期利息；

（二）民间借贷合同没有约定还款期限或者对还款期限约定不明确时，贷款人可以随时请求返还借款。经贷款人催告后借款人仍未还款的，贷款人主张逾期利息，应当自催告之日起，参照同期贷款基准利率或贷款基础利率向贷款人支付逾期利息计算利息。

第二十一条 诉讼中发现以下情形之一的，人民法院应当严格审查民间借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项去向以及借贷双方的经济状况等事实：

（一）当事人之间系近亲属、朋友等密切关系或存在其他利害关系，在诉讼中主动要求达成调解协议，或在调解过程中轻易放弃自身权利的；

（二）当事人双方对于事实无争议，且无其他书面证据材料佐证的；

（三）当事人在受理案件的法院或其他法院有其他诉讼或执行案件，案件诉讼标的相关联的；

（四）当事人主张的事实不合常理，且与诉讼中其他事实与证据明显不一致的；

（五）当事人提供的证据材料有伪造变造、涂改等痕迹，并与案件事实或其他证据不一致的；

（六）当事人多次涉及民间借贷诉讼案件的；

（七）案件涉及离婚、继承、析产、不动产买卖、拆迁的；

（八）借款人缺席诉讼，贷款人仅能提供借条的，且对于借贷事实叙述不清或前后矛盾的；

（九）借款人的配偶等案外人提出异议的；

（十）其他异常情形。

第二十二条 对于参与实施虚假诉讼的律师和法律工作者，人民法院应当向其注册登记的司法行政管理机关提出予以处罚的司法建议。

第二十三条 人民法院在审理中，发现民间借贷行为涉嫌非法集资、非法吸收公众存款、贩毒、洗钱、传销等犯罪，或者当事人一方主张涉嫌犯罪，要求移送的，依照最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条、第十一条、第十二条的规定，根据具体情况分别处理：

1、案件存在明显的犯罪嫌疑，可以全案移送的，裁定驳回起诉，退还案件受理费，将有关材料移送公安机关或者检察机关；

2、当事人一方主张涉嫌犯罪但没有提供证据证明，或者其他当事人虽有犯罪嫌疑但与民间借贷纠纷案件没有必然关联或者不属同一法律关系的，经与公安机关或检察机关联系后，案件继续审理。但有关犯罪嫌疑的线索、材料可以移送公安机关或者检察机关；

3、案件的审理，必须以刑事案件的审理结果为依据的，裁定中止诉讼。

第二十四条 执行中存在问题的，向市高级法院请示、汇报。

浙江高院《关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》

(浙高法〔2009〕297号 2009年9月8日)

为公正、规范审理民间借贷纠纷案件，统一裁判尺度，平等保护债权人、债务人的合法权益，依法维护市场经济秩序，根据有关法律法规和司法解释的规定，结合我省实际，特制定本指导意见。

一、受理与管辖

第一条

自然人之间、自然人与非金融机构的法人或者其他组织之间的下列纠纷，应当作为民间借贷纠纷案件受理：

（一）货币借贷纠纷；

（二）国库券等无记名的有价证券借贷纠纷。

第二条

当事人之间对因买卖、承揽、股权转让等其他法律关系产生的债务，经结算后，债务人以书面借据形式对债务予以确认，债权人据此提起诉讼，而债务人或担保人对基础法律关系的效力和履行事实提出抗辩并有证据证明纠纷确因其他法律关系引起的，原则上按照基础法律关系审理，但借据仍可以作为基础合同履行的重要证据。

第三条

民间借贷纠纷案件适用合同纠纷案件管辖的一般原则，由被告住所地或者合同履行地法院管辖。根据最高人民法院《关于如何确定借款合同履行地问题的批复》（法复[1993]10号），出借人住所地为合同义务履行地，但当事人对合同履行地另有约定的除外。

借贷双方在不违反民事诉讼法有关级别管辖和专属管辖规定的情况下对诉讼管辖作出约定的，从其约定。

被告下落不明的，由被告原住所地或者其财产所在地法院管辖。

有关企业涉及多起民间借贷纠纷案件，符合本院《关于资金链断裂引发企业债务重大案件的集中管辖问题的通知》（浙高法[2008]289号）规定，相关人民法院可以根据该通知申请集中管辖。

二、诉讼主体

第四条

持有借据等债权凭证的当事人推定为债权人，具有原告主体资格。

被告对原告主体资格提出异议，并提供证据足以证明债权凭证的持有人并非债权人或者债权受让人的，可以裁定驳回起诉。

第五条

借据上署名的借款人推定为债务人，具有被告主体资格。

原告在起诉时应有明确的被告，被告不明确的，不予受理，已经受理的，应当裁定驳回起诉。

在案件审理过程中，发现有行为人虚构借款人或者以已注销的法人或者其他组织的名义借贷等被告不适格情形的，法院应告知原告变更被告，原告拒不变更或者无法变更的，可以裁定驳回起诉。如查明被告属被借名、冒名且无过错的，应当判决驳回诉讼请求。第六条

出借人两人以上的共同债权，仅一个或者部分出借人对借款人提起诉讼的，法院应当追加其他出借人为共同原告，但明确表示放弃向借款人主张权利的其他出借人除外。放弃债权的其他出借人对借款人另行提起诉讼的，不予受理，已经受理的，裁定驳回起诉。

第七条

在连带责任保证中，出借人仅起诉借款人或者仅起诉保证人的，法院不主动追加保证人或者借款人为共同被告。被诉保证人主张借款人参加诉讼的，经法院释明后，出借人仍不申请追加借款人为共同被告的，法院可仅就保证之诉进行审理。

第八条

以夫妻一方名义向他人借贷，诉讼时夫妻关系仍然存续，债权人未将配偶列为共同被告的，法院不宜主动通知借款人的配偶参加诉讼，但配偶申请参加诉讼或者案件涉嫌虚假诉讼的除外。

借贷行为发生于夫妻关系存续期间，诉讼时出借人或者借款人一方已经离婚的，原告或者被告可以申请追加其原配偶为共同被告。

三、成立、生效、效力

第九条

借贷双方通过签订借款合同、出具借条、欠条、发送手机短信、电子邮件等以书面、口头或者其他方式达成借贷合意的，借贷合同成立。

第十条

依法成立的民间借贷合同，自款项实际交付借款人或者借款人指定、认可的接收人时生效。第十一条

民间借贷的合同效力按照合同法第五十二条以及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释

（二）》（法释[2009]5号）第十四条的规定认定。

自然人与非金融企业之间的借贷中，企业将借贷资金用于合法生产经营活动，不构成集资诈骗、非法吸收公众存款等金融犯罪活动的，不宜认定借贷合同无效。

第十二条

民间借贷被认定无效后，借款人应当返还出借人借款本金。无过错的出借人要求借款人赔偿资金占用期间的损失的，法院可参照中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率予以支持。

第十三条

保证合同是借贷合同的从合同。主合同借款人涉嫌犯罪并不必然导致保证合同无效，保证人以主合同借款人涉嫌犯罪为由主张不承担保证责任的，法院在依法认定主合同效力的前提下，确认保证人的责任。

保证合同无效时，法院应当根据出借人、借款人和保证人的过错，由其各自承担返还价款、赔偿损失等相应民事责任。借贷合同有效而保证合同无效，或者因借贷合同无效导致保证合同无效时，法院应当分别根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》（法释[2000]44号）第七条、第八条确定当事人民事责任的承担。

四、借贷事实的审查

第十四条

借据是证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据，具有较强的证明力，法院应当审慎审查借据的真实性。除非有确凿的相反证据足以推翻借据所记载的内容，一般不轻易否定借据的证明力。债务人对借据内容的笔迹或者签章的真实性提出异议的，双方当事人可以提供补充证据或者反驳证据。法院应当根据双方提供的有效证据，结合案件的其他证据及相关情况，对借据的真实性进行综合审查判断。

对需要通过司法鉴定确认借据是否真实的，双方均可以申请司法鉴定。双方均不申请的，法院可以根据具体案情作出处理：

（一）债权人仅凭借据起诉，没有其他证据佐证或者借据的真实性存在合理怀疑的，由债权人申请鉴定，债务人应提供笔迹比对样本。

（二）债权人提供的借据以及其他证据材料具备一定的可信性，债务人对借据的真实性提出异议，但未提供反驳证据的，由债务人申请鉴定。

经依法释明，债权人或债务人不申请鉴定或者不提供笔迹比对样本导致案件事实无法查清的，法院应依法裁判。

司法鉴定的申请应向符合全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》和《浙江省司法鉴定管理条例》所规定的具有鉴定资质的司法鉴定机构和司法鉴定人提起。鉴定费用由申请人预交，最终负担按照国务院《诉讼费用交纳办法》(国务院令第481号)第二十九条的规定确定。

第十五条

债权人仅提供款项交付凭证，未提供借贷合意凭证，债务人提出双方不存在借贷关系或者其他关系抗辩的，债权人应当就双方存在借贷合意提供进一步证据。

对能够查明双方存在借贷关系的，按照民间借贷纠纷审理；查明债务属其他法律关系引起的，法院应向当事人释明，由债权人变更诉讼请求和理由后，按其他法律关系审理，债权人坚持不予变更的，判决驳回诉讼请求。判决驳回诉讼请求后，债权人可按其他法律关系另行起诉。

第十六条

债权人应当对借贷金额、期限、利率以及款项的交付等借贷合意、借贷事实的发生承担证明责任。债务人提出抗辩的，应当提供反驳证据证明。

债务人主张借款本金、利息等债务已经归还或者部分归还的，应当承担证明责任，不能提供证据或者举证不足，对其主张不予支持。

第十七条 对于现金交付的借贷，债权人仅凭借据起诉而未提供付款凭证，债务人对款项交付提出合理异议的，法院可以要求出借人本人、法人或者其他组织的有关经办人员到庭，陈述款项现金交付的原因、时间、地点、款项来源、用途等具体事实和经过，并接受对方当事人和法庭的询问。无正当理由拒不到庭的，应承担相应后果。

法院应当根据现金交付的金额大小、出借人的支付能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯以及借贷双方的亲疏关系等诸因素，结合当事人本人的陈述和庭审言辞辩论情况以及提供的其他间接证据，依据民事诉讼高度盖然性的证明标准，运用逻辑推理、日常生活常理等，综合审查判断借贷事实是否真实发生。必要时，法院可以依职权进行调查取证。

对金额较小的现金交付，出借人作出合理解释的，一般视为债权人已经完成行为意义上的证明责任，可以认定借贷事实存在。对于金额大小的界定，鉴于本省各地经济发展状况、出借人个体经济能力存在差异，可由法官根据个案具体情况裁量。第十八条

法院为查明案件事实，可以视案情需要，依据职权进行调查或者要求借款人就部分事实进行举证。案件事实真伪不明的，债权人应当就借贷双方存在借贷合意、款项交付等法律要件事实等承担结果意义上的证明责任。债务人就其抗辩主张的债权受妨害或者受制约、债权已经消灭或者部分消灭的事实承担结果意义上的证明责任。

第十九条 婚姻关系存续期间，夫妻一方以个人名义因日常生活需要所负的债务，应认定为夫妻共同债务。

日常生活需要是指夫妻双方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事项，包括日用品购买、医疗服务、子女教育、日常文化消费等。

夫妻一方超出日常生活需要范围负债的，应认定为个人债务，但下列情形除外：

（一）出借人能够证明负债所得的财产用于家庭共同生活、经营所需的；

（二）夫妻另一方事后对债务予以追认的。

不属于家庭日常生活需要负债的，出借人可以援引合同法第四十九条关于表见代理的规定，要求夫妻共同承担债务清偿责任。

援引表见代理规则要求夫妻共同承担债务清偿责任的出借人，应对表见代理的构成要件承担证明责任。

表见代理的证明责任，适用最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》（法发[2009]40号）第13条的规定。第二十条

民间借贷可以有偿，也可以无偿。借贷双方对支付利息没有约定或者约定不明的，根据合同法第二百一十一条的规定，视为不支付利息，但借款人自愿给付利息的除外。

借贷双方对借款期限内的利率有约定的，从其约定。约定的利率超过借贷行为发生时中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率四倍的（以下简称四倍利率），超过部分的利息，法院一般不予保护。但借款人自愿给付出借人四倍利率以上利息，且不损害国家、社会共同利益或者他人合法权益的，法院可不予干预。

第二十一条

借据载明的借款金额，一般认定为本金。

利息已经预先在本金中扣除的，本金应当按照实际出借的金额认定。

有证据证明债权人出示的借据系双方对前期借款本金和利息进行滚动结算后重新出具，计算复利的，折算后的实际利率没有超出四倍利率的，借据确认的欠款金额可以认定为本金；折算后的实际利率超出四倍利率，超出部分的利息应当从本金中扣减。

第二十二条

借贷双方对逾期利率有约定，从其约定。超出四倍利率的，超出部分的利息，法院一般不予保护。

逾期利率没有约定或者约定不明的，法院可以区分不同情况处理：

（一）仅约定借期内的利率，没有约定逾期利率的，出借人参照约定的利率或者根据《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第三条关于罚息利率的规定，以约定利率再上浮30%－50%的利率，向借款人主张逾期还款利息的，可以予以支持，但均以不超出四倍利率为限；

（二）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率的，出借人参照中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率，向借款人主张自借款逾期之日起或者自权利主张之日起的利息损失的，应当予以支持。

第二十三条

借贷双方对逾期还款的责任既约定了逾期利率，又约定了违约金的，出借人可以选择主张逾期利息或者违约金，但均以不超过四倍利率为限。

出借人同时主张逾期利息和违约金，折算后的实际利率没有超出四倍利率的，法院可以予以支持。

第二十四条

借贷双方约定的违约金超出四倍利率的，法院应当对超出部分予以减少，但债务人明确表示自愿给付的除外。

前款规定，对缺席审理的债务人同样适用。

第二十五条

债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔借贷债务的，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。

债务人除借款本金之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，法院应当按照下列顺序抵充：

（一）实现债权的有关费用；

（二）利息或者违约金；

（三）借款本金。债权人主动放弃前述偿债顺序利益的，法院应当予以尊重。

第二十六条

债务履行完毕后，借款人以利息或者违约金超过司法保护幅度为由，起诉请求出借人返还其已支付的利息或者违约金的，一般不予支持。

第二十七条

因借贷外币、台币、港币、澳元等发生纠纷，出借人要求以同类货币偿还的，可以予以准许。因汇率变动给出借人造成损失，出借人主张逾期还款的汇率差价损失的，应当予以支持。

借款人确无同类货币的，有约定借款期限的，可参照借款期限届满之日国家外汇管理局对外公布的基准汇率折合人民币偿还；没有约定借款期限的，可参照出借人主张借款偿还之日国家外汇管理局对外公布的基准汇率折合人民币偿还。

五、涉嫌虚假诉讼的审理

第二十八条

审理民间借贷纠纷案件，应根据浙江省高级人民法院《关于在民事审判中防范和查处虚假诉讼案件的若干意见》（浙高法[2008]362号）的规定，谨慎审查民间借贷纠纷案件，防范和查处虚假诉讼，维护司法权威，促进诚信诉讼。

第二十九条

法院在审理中发现有下列情形之一的，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项去向以及借贷双方的经济状况等事实：

（一）原告是其他多起或者重大债权债务关系中的债务人；

（二）原告起诉的借贷事实或者理由不符合常理，没有借据或者借据存在伪造可能；

（三）被告在一定期间反复涉及民间借贷纠纷诉讼；

（四）当事人双方存在近亲属等特殊密切关系；

（五）当事人一方或者双方未到庭参加诉讼，委托代理人对借贷事实经过陈述不清或者矛盾；

（六）当事人双方对借贷事实没有争议或者不存在实质性的诉辩对抗；

（七）其他债权人或者借款人的配偶等案外人提出异议；

（八）债权人轻易放弃权利，与债务人达成调解协议；

（九）其他异常情形。

第三十条

对涉嫌虚假诉讼的案件，法院可以采取下列措施予以防范：

（一）传唤出借人、借款人本人或者相关经办人员到庭陈述，并告知无正当理由拒不到庭的不利法律后果；

（二）要求当事人进一步提交其他相关证据，包括申请证人出庭作证；

（三）告知相关利害关系人，并依据利害关系人的申请或者依职权通知其参加诉讼。其他债权人参加诉讼的，列为第三人；配偶参加诉讼的，列为共同原告或者共同被告；

（四）依职权进行调查取证；

（五）依法可以采取的其他措施。

第三十一条

涉嫌虚假诉讼的案件，法院一般宜适用普通程序审理。对当事人一方或者双方涉及多起民间借贷的关联案件可以交由同一合议庭审理。

对关联案件合并审理的，在审理过程中应当对不同的债权人采取和证人一样的隔离原则，由不同的债权人分别单独到庭陈述相关事实，并接受法庭询问。

第三十二条

经审查确认属于虚假诉讼的民间借贷纠纷案件，尚未作出裁判的，依法裁定驳回起诉；已经作出生效裁判文书的，法院应当依照审判监督程序，撤销生效民事判决书或者民事调解书，并裁定驳回起诉。

对有虚假诉讼嫌疑的案件，当事人申请撤诉的，法院可以予以准许；经审查确认属于虚假诉讼的案件，当事人申请撤诉的，法院不予准许。

六、其他

第三十三条

民间借贷纠纷案件的审理应贯彻“调解优先、调判结合”原则，按照浙江省高级人民法院、浙江省司法厅《关于进一步加强诉调衔接机制建设的若干规定（试行）》（浙高法发[2009]8号）的要求，引导当事人申请人民调解组织调解，或者委托、邀请人民调解组织等组织和人员进行调解。

第三十四条

对集中管辖、破产重组等涉及当地社会稳定和金融安全的系列民间借贷纠纷案件，在利率保护幅度上应注意裁判尺度的统一，必要时可听取当地政府和金融监管部门的意见。

第三十五条

当事人主张的下列借贷，不予保护，依法判决驳回诉讼请求：

（一）因非法同居、不正当两性关系等行为产生“青春损失费”、“分手费”等有损社会公序良俗的情感债务转化的借贷。

（二）具有抚养、赡养义务关系的父母子女等直系亲属之间发生的有违家庭伦理道德和社会公序良俗的借贷。

第三十六条

法院应当严格审查民间借贷的被告是否确属下落不明，并分别采取以下措施，避免诉讼的迟延：

（一）可以向被告亲属等有密切关系的人阐明利害关系或者要求原告提供被告的其他联系方式或线索，尽可能通知被告应诉；

（二）向下落不明的被告送达诉讼文书的，按照本院《关于民商事案件诉讼文书送达问题的若干规定（试行）》（浙高法[2009]129号）的规定处理。涉及以公告方式送达起诉状副本、举证通知书、开庭传票等诉讼文书的，举证通知书中应当载明依法指定的举证期限；

（三）经合法传唤后，被告仍不到庭应诉的，法院依法缺席审理，依照法定审理程序全面、客观地审核证据，并依法作出裁判。缺席被告未提出抗辩和提供证据的，不影响法院对到庭当事人提交的证据依法进行审查以及必要时的依法调查。

第三十七条

法院在审理中，发现借贷行为涉嫌非法集资、非法吸收公众存款、贩毒、洗钱等犯罪，或者当事人一方主张涉嫌犯罪，要求移送的，依照最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》（法释[1998]7号）第十条、第十一条、第十二条的规定，根据具体情况分别处理：

（一）案件存在明显的犯罪嫌疑，可以全案移送的，裁定驳回起诉，退还案件受理费，将有关材料移送公安机关或者检察机关；

（二）当事人一方主张涉嫌犯罪，但没有提供证据证明或者其他当事人虽有犯罪嫌疑但与民间借贷纠纷案件没有必然关联或者不属同一法律关系，案件继续审理，但有关犯罪嫌疑的线索、材料可以移送公安机关或者检察机关查处；

（三）案件的审理，必须以刑事案件的侦查、审理结果为前提的，裁定中止诉讼。中止诉讼后，没有特殊情况，在十二个月内，刑事案件仍不能侦查终结的，可以根据具体情况恢复民间借贷纠纷案件的审理。

裁定驳回起诉后，公安机关或者检察机关接到法院移送的涉案材料或者相关当事人的报案后不予立案侦查，或者立案侦查后又撤销案件，以及刑事案件起诉后法院审理认为不构成犯罪而宣告无罪的，出借人再行提起民事诉讼的，法院应当受理，并根据审理认定的案件事实，依法作出民事裁判。

法院应当慎用裁定驳回起诉和中止诉讼。

第三十八条

民间借贷纠纷案件的审理，应适用合同法、物权法、担保法和民法通则等法律规定。法律、法规没有规定或规定不明确的，适用最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》（法<民>[1991]21号）等司法解释的规定。

七、附则

第三十九条

本指导意见自下发之日起施行，如具体内容与新颁布实施的法律、行政法规和司法解释不一致的，以新颁布的法律、行政法规和司法解释为准。

《江苏省高院民间借贷纠纷案件若干问题意见》（2013年）解读

一、关于民间借贷的事实审查与举证责任

民间借贷案件审理中的最大难点在于案件事实的认定。事实认定是法官依据各种经验法则，或是通过对各种证据材料的证据价值进行斟酌、判断和取舍，进而推定当事人间事实关系的过程。在这一过程中，无论是经验法则的选择和运用，还是对证据的证明价值或证明力的判断，都不可能由法律予以明确而具体的规定，而只能委诸于法官的自由心证，但这样一来，又难免导致不同法官对类似案件作出不同的心证结果。虽然完全统一法官的心证结果是不现实的，但是通过更加精细化的证据法则统一和规范法官的心证过程却是可能并且必需的，也是民间借贷案件审理中亟需解决的问题。为此，意见将证据法则的明晰和运用作为重中之重，对如何分配和转换民间借贷案件当事人的举证责任、如何行使释明权引导当事人及时举证、如何确定在仅有借据或仅有转账凭证等情形下的举证责任等问题作出了明确的规定，以图逐步规范和统一法官认定案件事实的过程，并可使他人遵循这种事实认定过程的轨迹来检验法官心证结果的妥当性。

1、民间借贷案件中举证责任分配的基本规则。举证责任的分配取决于实体法规范，即主张权利的原告应当对权利发生的法律要件事实承担举证责任，而被告则对妨碍权利发生以及权利消灭的法律要件事实承担举证责任。鉴于《合同法》第210条将民间借贷合同规定为实践性合同，意见立足该实体法规范，规定原告基于借贷关系主张返还借款的，不仅对双方形成借贷合意承担举证责任，还应对款项交付的事实承担举证责任;被告抗辩借款本金、利息等已经全部偿还或部分偿还的，应当对偿还借款的事实承担举证责任。在举证责任的分配上，需要注意结果上举证责任和行为上举证责任的区别。结果上的举证责任是在案件事实处于真伪不明情况下的裁判规则，其必须自始至终由一方当事人来承担，而不是由双方当事人同时承担;行为上的举证责任，实质是指证明的必要性，即当一方当事人的证明活动即将成功时，对于对方当事人而言，就产生了打破法官这种心证的必要性。例如，在请求返还借款诉讼中，如果原告关于存在借贷合意的证明活动即将成功，被告就必须对“不存在借贷合意”的事实展开证明活动。在整个诉讼过程中，负有这种行为上举证责任即证明的必要性的当事人是随着法官心证的游移而时时刻刻都有可能发生变化的。因此，在庭审中，法官应当根据结果上举证责任的分配以及当事人的举证情况，精准地判断此时哪一方当事人负有证明的必要，并及时作出“若不提出反证，审理将就此告终”的释明，进而督促其举证。就这个意义而言，结果上的举证责任也可以说是法官指挥诉讼的指向标，决定了行为上举证责任的走向。实践中，我们发现很多法官往往忽视了这个指向标的作用，不能及时提示当事人就某个相关事实负有证明的必要，而简单笼统地以双方都有“行为上的举证责任”为由，听任当事人进行杂乱无章的证明活动，使庭审调查活动无法有序展开，这是造成很多案件事实审查不清的主要原因。

2、关于借据的证明效力。借据是民间借贷案件中的最基本证据，实践中对借据的证明效力如何把握存在两种不同的态度：一种是将借据奉为圭臬，简单地按照借据载明内容下判;另一种则是将借据仅仅视为借款关系成立的证据，除此之外，还要求原告继续提供款项交付凭证等实际付款的证据。我们认为，这两种态度都过于简单化和绝对化，具体案件中，应当结合证据法则和经验法则确定借据在个案中的证明价值，查明案件事实。据此，意见规定，原告仅提供借据主张借贷关系成立，被告提出反驳证据足以对借款关系真实性产生合理怀疑的，人民法院应当要求原告进一步提供证据。原告不能证明款项交付事实的，应当驳回其诉讼请求。对此需要把握几点：

(1)被告反证的提出责任。一般来说，借据既是证明双方存在借贷合意的直接证据，也是证明款项已经实际交付的直接证据，具有较强的证明力。因此，当原告以借据作为本证主张返还借款时，被告就产生了提出反证的必要，而被告提出反证的标准只要达到动摇法官内心确信的程度即可，此时举证责任再次转换到原告，由其就款项交付进一步证明。

(2)间接事实的查明。实践中，基于民间借贷行为手续办理不规范、借贷行为隐密性强、虚假借贷行为多发的特点，法官除了审查借据、支付凭证等直接证据外，还应当要求当事人对款项出借的时间、地点、具体过程和事由等进行说明，注意通过审查相关的间接事实，以便查明并推定借贷事实是否实际发生、款项是否实际交付、借款本金与利息的数额等直接事实。

(3)正确发挥经验法则的作用。事实认定的过程就是法官依据经验法则，或是通过评价各种证据来推定事实、或是通过间接事实来推定直接事实的过程。在民间借贷案件中，应注意以下经验法则的运用：一是区分小额借贷和大额借贷采用不同的证明标准。对于小额借贷，由于现金交付较为普遍，故借据具有较强的证明力，出借人提供了借据，一般应认定双方之间的借贷关系;对于大额借贷，仅有借据尚不足够，原告需就款项交付事实进一步提供证据。二是借款本金的认定。根据目前高利贷较为普遍以及当事人往往在借款本金中预扣利息的经验法则，如果借据中载明的绝大部分金额通过转账支付，可以推定当事人在借款本金中预扣了利息，出借人主张剩余部分系采用现金支付的，应提供证据证明，否则对其主张不予支持。至于“大额、小额”的标准，以及“绝大部分金额”的比例，应当根据各地的经济状况，结合相关的经验法则确定。

3、关于缺乏借贷合意凭证的处理。意见规定，原告仅提供转账、存款凭证等交付凭证，未提供借贷合意凭证，被告以双方不存在借贷关系或者存在其他法律关系为抗辩的，并提出证据足以对借款关系真实性产生合理怀疑的，人民法院应当要求原告就双方存在借贷合意进一步提供证据。原告不能证明双方存在借贷合意的，应当驳回其诉讼请求。该规定阐明了以下几层含义：

首先，就结果上举证责任的分配而言，应由主张返还借款的原告承担借贷合意和款项交付事实的举证责任。如果原告只能证明款项交付事实，不能证明借贷合意的存在，仍应承担败诉后果。

其次，关于被告提出的双方不存在借贷关系或者存在其他法律关系的抗辩，在法律上属于“附理由的否认”，即其对原告所主张的事实在整体上提出争议，但对其中一部分予以认可，如其承认收到过钱，但主张该笔钱不是借款而是应当收取的货款。这种情形下，对于双方陈述一致的部分即“款项已经交付”可以构成被告的自认，但对于被告否认的部分，即“借贷合意”的存在与否，由于原本就应由原告承担举证责任，此时仍应由原告承担举证责任。

再次，关于经验法则的选择和运用。原告提供转账、存款凭证等交付凭证，既可以作为款项交付的直接证据，也可以成为证明借贷合意的间接事实，根据经验法则，可以推定借贷合意的存在，此时就产生了被告提供反证的必要，亦即行为上的举证责任。如果被告提供了反证足以对借款关系真实性产生合理怀疑的，则原告又必须加强本证，如原告不能加强本证使法官达到内心确信之程度的，仍应承担败诉后果。

最后，在上述情形下，原告以借贷关系起诉遭败诉结果后，转而以不当得利关系主张被告归还款项的，是否会导致举证责任的变化?实务中有一种观点认为，不当得利请求权的成立要件为：(1)一方获取利益;(2)致他方遭受损害;(3)取得利益无法律上之原因。其中“取得利益无法律上原因”属于消极事实，不应由原告举证，而应由被告就其取得利益具备合法原因承担举证责任。这样，就会产生一对矛盾，即在借贷纠纷中，原告因举证不能而败诉;但如其转而提起不当得利之诉，则可能因举证责任转移至被告而胜诉。我们认为，之所以产生这种矛盾，是由于片面地理解了不当得利之诉的举证责任分配规则所致。在理论上，不当得利分为两种类型，一种是给付型不当得利，另一种是非给付型不当得利。其中，前者系基于原告的给付而发生;后者则非基于原告的给付而是基于特定行为、法律规定或自然事件而发生。虽然二者的不当得利请求权成立要件并无不同，但是“取得利益无法律上原因”的举证责任恰好相反：在非给付型不当得利之诉中，应由被告就其取得利益具备法律上的原因负举证责任;而在给付型不当得利之诉中，则应由原告就被告无法律上的原因负举证责任，因为这虽然属于对消极事实进行举证，但由于原告即给付不当得利请求权人乃使财产发生变动的主体，由于其主动的给付行为而使本处于其自身控制之下的财产发生变动，故由其承担举证不能的风险，实属合理。

4、关于当事人到庭。民间借贷案件中，当事人往往不出庭，仅由代理律师出庭陈述事实或进行辩论，导致案件事实无法查清。为更好地查清案件事实，意见规定，对于案件事实存在重大争议的，应当要求借贷双方当事人本人、经办人到庭，说明借款的原因、款项交付的时间、地点、款项来源、用途等具体事实和经过，并接受对方当事人的质询和法庭的询问。承担举证责任的当事人本人无正当理由拒不到庭履行说明义务的，应当承担举证不能的后果。理解和适用这一条需要注意的是：

(1)传唤当事人本人出庭一般只有在通过对其他证据进行调查之后，案件事实仍然存在重大争议，法官无法形成心证，且当事人本人非常了解案件事实的情况下才能进行。这是因为，当事人是与诉讼结果具有直接利害关系的诉讼主体，其陈述的证明力一般是较低的;另一方面，强迫当事人作出对其不利的陈述也有些强人所难，从诉讼心理上不太妥当。因此，法院根据对方当事人申请或者依职权要求当事人本人出庭应当符合上述前提条件。

(2)关于当事人不到庭的法律后果。负有举证责任的当事人本人无正当理由拒不到庭履行说明义务，导致案件事实处于真伪不明状态的，应承担败诉的后果，应无疑问。问题是，对于不负有举证责任的当事人一方，其本人无正当理由拒不到庭履行说明义务的，是否应承担不利后果?对此，因讨论中存在较大争议，故意见没有明确，实践中，法官应当依据通过其他证据已经获得的自由心证，综合考量当事人不出庭作证对于诉讼的妨碍程度、归责程度等各种因素，可以判定由不出庭的当事人承担一定的不利后果，即可将对方当事人所主张的相关事实视为真实。

二、关于夫妻共同债务

夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义对外借款是否为夫妻共同债务，实践中争议很大。《婚姻法》第41条规定，“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还”，该规定明确了以“是否用于夫妻共同生活”作为是否构成夫妻共同债务的核心判断标准。而《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》(以下简称《婚姻法司法解释二》第24条[1]，则从保护债权人利益和维护交易安全的角度出发，规定婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义对外举债的，除明确约定为个人债务的情形外，原则上均认定为夫妻共同债务。该解释对于防范债务人借助离婚方式逃避债务起到了良好的规制作用，但近年来社会上又出现了反向的通过恶意举债侵害配偶权益的现象，如夫妻一方私自对外举债未用于家庭生活(如赌博、吸毒、个人消费等)，甚至与案外人串通虚构债务侵害配偶一方的利益。对这类争议，如果严格适用《婚姻法司法解释二》第24条的规定，可能导致配偶一方的法律责任无限扩张，有失公平正义，对相对处于弱势的妇女权益的保护尤为不利;同时，也与《婚姻法》第41条的立法精神以及现代民法自己责任的基本原则有所不合。为了妥当保护配偶一方的合法权益，同时兼顾对债权人的利益和交易安全的维护，更好地协调婚姻法与司法解释的关系，意见中明确，除了司法解释(二)第24条规定的除外条款，如果夫妻一方能举证证明“出借人知道或者应当知道所借款项并非用于家庭生产经营或共同生活”的，也可以不认定为夫妻共同债务。在适用该意见时，应注意以下问题：

1、夫妻关系存续期间发生的债务，除《婚姻法司法解释二》第24条规定的两种情形外，应当首先推定为夫妻共同债务。配偶一方主张不是夫妻共同债务的，应当承担举证责任，证明“出借人知道或者应当知道所借款项并非用于家庭生产经营或共同生活”。

2、配偶一方主张非夫妻共同债务，需要同时证明两个要件事实：一是所借款项客观上未用于夫妻共同生活;二是出借人知道或者应当知道该借款非用于夫

第五篇：民间借贷合同

民间借贷合同

贷款人：借款人：保证人：

借款人因其生意上需要资金周转，向贷款人提出借款要求，现经各方在平等、自愿的基础上协商一致，订立本合同。

第一条 贷款人提供人民币_________万元整（小写：______元）的借款给借款人

用于做生意。借款期限为_____月（年），自___年_____月____日起至______年____月______日止。利息按月息_______分计算（即月利息为_______元），利息每个月结一次，在每个月的_____日付清，以贷款人收据为凭。本金在贷款期限届满时归还。

第二条 借款人应当按照合同约定归还本金。若借款人不按约定还款的，贷款人

有权要求借款人立即偿还借款本金，不受借款期限的约束。若逾期还款的，逾期期间的利息按约定的借款期限的利率计算，直至还清为止；贷款人并有权根据逾期时间以______元/日的标准向贷款人计收违约金。

第三条 贷款人在订立本合同时即将借款人所借款项以现金方式一次性支付给借

款人。

第四条 贷款人不按约定偿还本金或利息的，贷款人为上实现债权而支出的费用，包括公证费、鉴定费、登记费、诉讼费以及贷款人聘请律师处理诉讼事务而支出的律师服务费用等在内的实现债权的费用，均由借款人来承担。

第五条 保证人为了借款人的贷款提供连责任的担保，保证期限为借款到期后二

年内履行清借款人的责任，保证担保的范围是：主债权（本金）和利息、违约金，以及贷款人为了实现债权而支出的费用，包括公证费、鉴定费、登记费、诉讼费以及贷款人聘请律师处理诉讼事务而支出的律师服务费用等在内的实现债权的费用。

第六条 本合同一式三份，贷款人、借款人、保证人各执一份，自各方签字之日

起生效。

借款人：贷款人

住址：住址：

身份证：身份证：

电话：电话：

收条

保证人:本人已收到贷款方交来现金___________元整

（小写元整）。此条。住址：

收款人签名：

身份证：

电话：201年月日订立