司法考试资料《国际私法》笔记

第一篇：司法考试资料《国际私法》笔记

司法考试资料《国际私法》笔记

冲突规范的种类：

(1)单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法

(2)双边冲突规范：将系属中连结点和案情结合才能确定准据法

(3)重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用

(4)选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用;根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范

2、准据法：经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律当事人权利义务关系的特定的实体法

区际法律冲突和准据法的确定：

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第192条：“依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事 关系有最密切联系的地区的法律。”

(二)适用冲突规范的基本制度：

1、识别(定性)：法院对案件性质予以确定的行为

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第178条：“人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。”

3、外国法的查明

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第193条：“对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：(1)由当事人提供;(2)由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供;(3)由我国驻该国使领馆提供;(4)由该国驻我国使馆提供;(5)由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。”

4、公共秩序保留：在一国依内国冲突规范的指定应对某一国际民商事法律关系适用外国法时，如其适用将与自己的公共秩序相抵触，便可排除该外国法的适用

5、法律规避：国际民商事法律关系的当事人故意制造或变更某种连接点，以避开本应适用的对其不利的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种行为

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第194条：“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。”

(三)国际民商事法律适用

1、权利能力和行为能力

(1)自然人行为能力的法律适用：原则上适用当事人的本国法

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第179条：“定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律;在定居国所为，可以适用其定居国法律。”第180条：“外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。”第181条：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律;如未定居的，适用其住所地国法律。”

(2)法人权利能力和行为能力的法律适用：

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第184条：“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。”

2、时效

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第195条：“涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系准据法确定。”

3、物权

基本原则：物之所在地法原则

例外：(1)运送中的物品的物权适用送达地法或发送地法

(2)船舶物权原则上适用旗国法;飞行器物权原则上适用注册登记地法;船舶和飞行器的优先权适用法院地法;光船租赁时的物权适用原注册登记地法律

(3)外国法人终止或解散时的物权适用法人本国法

(4)遗产继承的法律适用

(5)离婚时财产分割适用法院地法

4、债权

(1)合同之债：有条件选择

A、国际条约优先，但条约另有规定或中国保留的条款除外

B、意思自治原则：例外：在中国境内履行的中外合资企业合同、中外合作企业合同和中外合作勘探开发自然资源合同，适用中国法律

C、最密切联系原则

D、国际惯例补缺

★2007年8月8日施行的《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》

A、关于意思自治原则：当事人可以在一审法庭辩论终结前通过协商一致选择或者变更选择合同争议应适用的法律;当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。

B、关于最密切联系原则：第5条明确了17种合同最密切联系的对象

C、第8条扩大了必须强制适用中国法律的范围：扩大至在中国境内履行的三资企业股权或资产转让合同以及外资并购中资企业的合同

D、根据意思自治原则适用外国法的，当事人有查明并提供该外国法的义务;根据最密切联系原则适用外国法的，该外国法可以由人民法院或当事人查明并提供。上述途径无法查明的，适用中国法律

(2)侵权之债

原则：适用侵权行为地法

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第187条：“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致的，人民法院可以选择适用。”

例外：

《民法通则》第146条：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。”

《海商法》第273条：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”

《海商法》第275条：“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。”

《民用航空法》第189条：“民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。”

5、商事关系

(1)票据

行为方式：行为地法;例外：支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律

票据追索权行使期限：出票地法

持票人责任：付款地法

失票时的权利保全程序：付款地法

(2)海事和民用航空关系

《海商法》第274条：“共同海损理算，适用理算地法律。”

6、家庭关系

结婚：婚姻缔结地法

离婚：法院地法

收养：中国收养法和收养人所在地法

监护：被监护人的本国法，但被监护人在中国境内有住所的，适用中国法

扶养：与被扶养人有最密切联系的国家的法律

7、继承关系

〈民法通则〉第149条：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法，不动产适用不动产所在法。”

《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第191条：“在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的财产如果无人继承又无受遗赠的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。”

三、国际民商事争议的解决

1、国际商事仲裁

(1)2006年9月8日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第16条规定：“对涉外仲裁协议的效力审查，适用当事人约定的法律;当事人没有约定适用的法律但约定了仲裁地的，适用仲裁地法律;没有约定适用的法律也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不明的，适用法院地法律。”

(2)外国裁决在中国的承认与执行(《纽约公约》)：

执行机构：被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院

裁定不执行的，报高院审查

程序：当事人申请——2个月内裁定——裁定执行的6个月内执行完毕

高院仍然裁定不执行的，报最高法审查

注意：区分国内仲裁裁决、涉外仲裁裁决和外国仲裁裁决

2、管辖权：在民诉法有关管辖权的基础上主要增加集中管辖的内容

集中管辖：发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件，涉外房地产案件和涉外知识产权案件，不适用集中管辖的规定。

★2007年5月22日《最高人民法院关于人民法院受理涉及特权与豁免的民事案件有关问题的通知》：凡以在中国享有特权与豁免的主体为被告、第三人向人民法院起诉的民事案件，九天 考资人民法院应在决定受理之前，报请本辖区高级人民法院审查;高级人民法院同意受理的，应当将其审查意见报最高人民法院。在最高人民法院答复前，一律暂不受理。

3、文书送达

(1)向外送达：依民诉法247条送达

最高人民法院于2006年8月22日起实施了《最高人民法院关于涉外民事或商事案件司法文书送达问题若干规定》

A、作为受送达人的外国自然人或者企业、其他组织的法定代表人、主要负责人在我国领域内出现时，人民法院可以向其直接送达

B、除受送达人在授权委托书中明确表明其诉讼代理人无权代为接收有关司法文书外，人民法院可以向该诉讼代理人送达

C、受送达人在我国领域内设立有代表机构的，人民法院可以送达给其代表机构。但是只有经过受送达人的授权，人民法院才可以向其分支机构或业务代办人送达

D、人民法院可以通过传真、电子邮件等能够确认收悉的其他适当方式向受送达人送达

(2)外国向我国送达：依条约送达;外交途径送达;外国驻华使领馆可以向该国公民送达

《1965年海牙送达公约》和1992年最高人民法院司法解释：

A、送达途径：外国法院——该国驻华使领馆——司法部——最高人民法院——有关人民法院——受送达人

B、不能拒绝送达的理由：a、有关期限已过;b、专属管辖;c、未附有中文译本

C、受送达人有权拒收未附有中文译本的司法文书

4、外国法院判决的承认与执行

(1)一般法院判决承认与执行的条件(《民诉法》第267条、第268条)A、有双边司法协助协议或互惠关系

B、法院有管辖权并且判决已生效力

C、不违反我国公共秩序

(2)例外：离婚判决的承认与执行

A、不以双边司法协助协议或互惠关系为基础

B、只承认和执行其外国判决中解除夫妻身份关系的内容

四、区际司法协助

涉港涉澳涉台

文书送达机构内地高院←→香港高等法院

内地最高法→香港高等法院内地高院←→澳门终审法院

内地最高法←→澳门终审法院委托送达：内地高级人民法院——台湾地区有关法院

期限2个月2个月2个月(委托送达)

调取证据机构内地高院←→澳门终审法院

内地最高法←→澳门终审法院

期限3个月

判决的认可与执行法律依据2008年双边安排

(协议管辖的判决)2006年双边安排1998年最高法司法解释

机构内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院;

香港：高等法院内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院;

澳门：中级法院认可，初级法院执行内地：申请人住所地、经常居住地或者被执行财产所在地中院

期限规定的履行期届满或判决生效后两年内溯及至1999年12月20日判决生效后1年内

是否能同时向两地法院提出申请能(分别执行的总额不能超过判决数额)不能

仲裁裁决的认可与执行法律依据2002年双边安排2008年双边安排1998年最高法司法解释

机构内地：被申请人住所地或财产所在地中院

香港：高等法院内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院;

澳门：中级法院认可，初级法院执行内地：申请人住所地、经常居住地或者被执行财产所在地中院

期限溯及至1997年7月1日溯及至1999年12月20日裁决生效后1年内

是否能同时向两地法院提出申请不能能(仲裁地法院先执行清偿)

第二篇：2014年国家司法考试《国际私法》背诵笔记

2014年国家司法考试《国际私法》背诵笔记

法律规范：1.实体规范;2.程序规范(管辖等);3.冲突规范(指引法律适用)。(管辖问题的规定不是冲突规范)*冲突规范解决且只解决法律适用问题。*连结点：根据其在特定的民商事法律关系中是否可以变化，分为静态连结点(行为发生后不会变化的，如，侵权行为地)和动态连结点(行为发生后可能会变化的，如，侵权人本国)。*属人法的连接点：属人法：以国籍(大陆法系)、住所(英美法系)或经常居住地(我国)作为连结点。

冲突规范的种类：A、单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法。B、双边冲突规范：将系属中连结点和案情结合才能确定准据法。(如，婚姻适用婚姻缔结地法。)C、重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用。D、选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用;根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范。*准据法一定是实体法。*《涉外民事关系法律适用法》第6条：“涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。”

冲突规范适用的基本制度：1.识别(定性);【可考】2.反致(广义)：包括转致和狭义反致;3.【重点可考】外国法的查明(查明义务、查明途径);【可考】4.公共秩序保留;5.法律规避;*我国司法实践不允许转致、反致：我国只能适用国外实体法。*法律规避：《法律适用法》第4条规定：“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。”外国法的查明【重点可考】*一般人民法院、仲裁机构或者行政机关查明有查明义务;当事人选择外国法的，当事人有义务查明。*查明途径：民通意见193，(1)由当事人提供;(2)由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供;(3)由我国驻该国使领馆提供;(4)由该国驻我国使馆提供;(5)由中外法律专家提供。(注意，只能麻烦他国“使馆”，可以麻烦我国“使馆+领馆”)*无法查明外国法时的用中国法。

自然人、法人行为能力*自然人行为能力，经常居所地法;在经常居所地法无行为能力，行为地有行为能力时，适用行为地法;但涉及婚姻家庭、继承的，因有特殊规定除外。*法人行为能力适用登记地法(国籍);主营地与登记不一致的，可以用主营地(类似自然人的经常居所地)法。自然人*民通意见182，多国籍的，以住所或者最密切联系地国法为本国法。*民通意见183，有多处住处的，以与争议关系最密切联系住所为住所。

时效、代理、信托*时效：与基础法律关系的准据法一致。*代理：意思自治优先>适用代理行为地法;但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法。*信托：意思自治>信托财产所在地法或信托关系发生地法。

船舶、民用航空器*物权：船旗国(民用航空器登记国;光船租赁以前或期间设立船舶抵押权的登记国);特例：优先权适用法院地法。*合同：适用一般规则：公约>意思自治>最密切地>国际惯例。*侵权：共同船旗国>法院地法(A、不同国籍船舶碰撞于公海;B、海事赔偿责任限制;C、民用航空器在公海上空对水面第三人侵权)*共同海损理赔计算：理算地法律。家庭关系*结婚程序要件：符合婚姻缔结地法、一方当事人经常居所地法、国籍国法的，均为有效。*结婚实质要件：(按顺序适用)共同经常居所地法>共同国籍国法>婚姻缔结地法。*协议离婚：(按顺序适用)意思自治(只能选择一方经常居所地法或者国籍国法)>共同经常居所地法>共同国籍国法>办理离婚手续机构所在地法。*诉讼离婚(如，离婚条件)：法院地法。*夫妻财产：财产关系：(按顺序适用)意思自治(只能选择一方经常居所地法、国籍国法或主要财产所在地法)>共同经常居所地法>共同国籍国法*父母子女人身关系：(按顺序适用)共同经常居所地法>一方经常居所地法或国籍国法中有利于保护弱者利益的法律*有利于保护弱者利益的法律针对3种：1.父母子女人身关系(一方居所+国籍);2.抚养(一方居所+国籍+财产);3.监护(一方居所+国籍)

【重点】继承*法定继承：不动产：不动产所在地法;动产：被继承人死亡时经常居所地法。*遗嘱方式：1.符合立遗嘱时或者死亡时经常居所地法、2.国籍国法、3.遗嘱行为地法均可;遗嘱效力：1.立遗嘱时或者死亡时经常居所地法、2.国籍国法。(无行为地)*遗产管理：遗产所在地法。*无人继承遗产的归属：被继承人死亡时遗产所在地法。

劳动合同*不能意思自治*劳动合同：劳动地法>用人单位营业地法(劳动地难以确定的)*劳务派遣合同：劳动地法+被派遣地法>用人单位营业地法

物权*一般规则：不动产，不动产所在地;动产，意思自治+发生时动产所在地

合同*一般规则：条约>意思自治>最密切地(物所在地、先义务人给钱人所在地)>国际惯例*消费合同：意思自治(只能由消费者选择且只能选择商品、服务提供地法)>消费者经常居住地>购买地(被害人经常居住地无营业活动时)*债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法(行为地)*拍卖合同，适用拍卖举行地法(行为地)*成套设备供应合同，适用设备安装地法。(动产所在地)*不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法(不动产所在地)*建设工程合同，适用建设工程所在地法(不动产所在地)

在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：

1、涉及三资的合同

2、外国人购买非外商投资企业合同

侵权*一般规则：意思自治>共同居所地>侵权行为地*网络侵权：被侵权人经常居所地。*知识产权：意思自治(只能选法院地)>被请求保护地*产品责任：意思自治(主营业地+侵权地)>被害人经常居住地>主营业地+侵权地(被害人经常居住地无营业活动时)

不当得利、无因管理：意思自治>共同经常居所地法>发生地法

涉外商事法律适用定义于各部商法(特别法)中，不适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法(一般法)

票据的涉外法律适用*票据债务人的民事行为能力，适用有行为能力国法，且债务人自然人经常居住地法优先。票据行为原则上适用行为地法;例外：支票出票时的记载事项，经当事人协议也可以适用付款地法律。票据追索权行使期限适用出票地法。持票人责任和票据丧失时权利保全程序适用付款地法

国际商事仲裁：1.国际商事仲裁需有有效的仲裁协议2.当事人可以向仲裁委员会提出回避申请，由仲裁委员会主任决定。3.仲裁原则上应开庭不公开审理4.由证据所在地的中级人民法院开展证据保全5.裁决依多数意见作出，不能形成多数意见时依首席仲裁员的意见裁决。一裁终局。

涉外仲裁协议的法律适用：当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律。当事人没有选择的，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。

外国仲裁裁决在中国的承认与执行(《纽约公约》)：1.中国只承认和执行在缔约国领土内作出的(只看仲裁地)商事仲裁裁决。执行机构：被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院。当事人申请-2个月内裁定，裁定不承认的，报高院审查，高院仍然裁定不承认的，报最高法审查-裁定承认的6个月内执行完毕。2.拒绝认可和执行外国仲裁裁决的事由(1)当事人无行为能力，仲裁协议无效。(2)未适当参与。(3)超范围仲裁。(4)程序有缺陷。(5)裁决未生效。(6)争议事项为不可仲裁事项(依执行地国法)。(7)与执行地国公共秩序相抵触。3.申请执行的期限：双方均为法人或其他组织的为6个月，否则为1年。

仲裁的撤销对于国内和涉外仲裁裁决，我国法院都有权撤销，但撤销的法定理由不同。*能否因实体(证据)问题撤销：国内行，涉外不行。*能否因仲裁员道德问题撤销：国内行，涉外不行。*都能因程序问题撤销：国行(程序违法)，涉外行(程序违反仲裁规则)*外国仲裁裁决，我国法院不得撤销，只能拒绝承认于执行，拒绝承认与执行外国仲裁裁决的法定事由，与涉外仲裁裁决的撤销理由是相同的——“程序违反仲裁规则”。

集中管辖*(1)集中管辖：A、第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：国务院批准设立的经济技术开发区人民法院;省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院;经济特区、计划单列市中级人民法院;最高人民法院指定的其他中级人民法院;高级人民法院。*B、1.发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件，2.涉外房地产案件和3.涉外知识产权案件，不适用该集中管辖的规定。

涉外民商事案件诉讼管辖：适用于下列案件：(一)涉外合同和侵权纠纷案件;(二)信用证纠纷案件;(三)申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件;(四)审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件;(五)申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。

涉外诉讼管辖*涉外案件当事人可以书面事前或事后协议我国与争议有实际联系的法院管辖，但不得违反民诉有关级别和专属管辖的规定。*当事人默许管辖的要件：1.出庭;2.答辩。

国际、区域司法协助：【重点】专属管辖可以成为拒绝承认(认可)和执行法院判决的理由，但不能成为拒绝其他司法协助事项的理由。(国际、区域都适用)*【重点】有关中文译本的问题：向中国(大陆)法院请求司法协助原则上都应当提交有关文件的中文译本，否则法院可拒绝;唯一的例外是依据《海牙送达公约》请求送达司法文书。(国际、区域都适用)*司法协助中有关费用的问题：申请仲裁裁决和法院判决的执行应支付执行费用;请求文书送达或调取证据无须特别支付费用，但须承担法院实际产生之费用。(国际、区域都适用)外国向我国送达a条约(海牙送达公约)送达：外国法院->驻华使馆领馆->司法部->最高院->有关法院->受送达人*条约送达不得已无中文译本拒绝送达，但受送达人可以以无中文译本拒绝签收。b外交途径送达c外国驻华使领馆可以向该国公民送达

国际向外送达*9种：条约、外交途径、使领馆(对象限于中国人)、诉讼代理人和代表机构、分支机构和业务代办人(必须经过受送达人的授权)、邮寄(对方允许，6个月，无应答的送达失败)、公告(其他方式不能适用，6个月)、作为受送达人的外国自然人或者企业、其他组织的法定代表人、主要负责人在我国领域内出现时，人民法院可以向其直接送达。传真、电子邮件等能够确认收悉的其他适当方式。*除公告外，可以多种送达方式共用。*除受送达人在授权委托书中明确表明其诉讼代理人无权代为接收有关司法文书外，人民法院可以向该诉讼代理人送达。

区际送达*国际向外送达方式，去掉条约、外交途径、使领馆，加“委托送达(2月)”*域外送达采用邮寄和公告方式的期限为6个月，而区际送达采用邮寄和公告方式的期限为3个月。*(1)域外送达的9种方式中，④-⑨种方式也适用于向港、澳、台的送达;(2)涉港、澳、台均可采用“委托送达”方式，但存在区别;6+1(3)涉台送达还可采用“指定代收人”方式。6+1+

1域外、区际取证：域外向我国只允许两种：1.条约基础上的代为取证;2.我国使馆领馆向我国公民取证。*区际调取证据：只有涉澳有委托取证的安排，程序上与委托送达一致，但时间为3个月。

外国法院判决的承认与执行*原则只有同时满足三个条件才行：1.有双边司法协助协议或互惠关系;2.法院有管辖权并且判决已生效力;3.不违反我国公共秩序。*例外：离婚判决中解除夫妻身份关系的内容不受“有双边司法协助协议或互惠关系”条件的限制。只承认和执行外国判决中解除夫妻身份关系的内容*外国判决的离婚不得申请承认同时再向我法院诉讼。*外国判决可以由当事人直接向法院申请承认，也可以由做出判决的法院申请承认，反之亦可。

【重点】区际判决的承认*【重点】只涉台、不涉外问题适用中国法，可以意思自治适用台湾特别法(但不可意思自治适用他国法)。*民事判决在被告缺席或无诉讼能力且无适当代理人时做出可以作为拒绝台湾判决的理由。*涉澳仲裁两地(内、澳)同时申请认可和执行的，在仲裁地法院先予执行清偿，不可向一地两家法院同时申请执行。*涉港判决同上。涉外民事诉讼：1.在中国开展的涉外民事案件的审理，应该使用中华人民共和国的通用语言、文字，当事人规定提供翻译的，可以提供翻译。但是费用由当事人自己承担。2.外国人或无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，需要委托律师代理诉讼的，必须委托中华人民共和国的律师。3.在中国领域内为没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托中国的律师或者其他人代理诉讼的，从中国领域外的或者托交的授权委托书，必须经过所在国的公证机关证明，并经中国驻该国的使领管认证，或者履行中国与该国订立有关条约中的证明手续之后，才具有效力。4.可以一事再理和一事两诉。

最后【重点】

国际私法的重点基本罗列了一下，下面给大家分享个：司考顺利通过的朋友的心路历程（复习备考经验之谈），虽然没有多牛b，我觉得还可以，司考的朋友可以看看，借鉴一哈（我也是苦逼的备考一员……）就不直接打字了，做个链接给大家，按住ctrl键，鼠标点击文字就可以链接看到了。

第三篇：2014年司法考试大纲：国际私法

2014年司法考试大纲：国际私法

第一章 国际私法概述

基本要求：

了解：国际私法的名称、定义和调整对象。

理解：国际私法的国内法渊源和国际法渊源。

熟悉并能够运用：国际私法规范，国际私法调整国际民商事法律关系的方法、国际民商事法律关系的界定。

考试内容：

第一节 国际私法的概念

国际私法的名称(法则区别说私国际法国际私法冲突法)国际私法的调整对象(国际民商事法律关系国际私法调整国际民商事法律关系的方法)国际私法的定义

第二节 国际私法的范围

在国际私法范围上的不同主张国际私法的规范(外国人的民商事法律地位规范冲突规范国际统一实体私法规范国际民商事争议解决规范)

第三节 国际私法的渊源

国内法渊源(国内立法国内判例司法解释)国际法渊源(国际条约国际惯例)

第二章 国际私法的主体

基本要求：

了解：自然人、法人、国家、国际组织的国际私法主体资格，外国人的民商事法律地位。理解：自然人的国籍、住所、居所、经常居所以及法人的国籍、住所、经常居所、营业所在国际私法上的意义，国家及其财产豁免问题的产生与发展。

熟悉并能够运用：自然人国籍的积极冲突和消极冲突及其解决，自然人住所的积极冲突和消极冲突及其解决，自然人和法人的国籍、住所、经常居所、营业所的确定，外国法人的认可规则，国家及其财产豁免制度以及关于外国人的民商事法律地位的制度。

考试内容：

第一节 自然人

自然人的国际私法主体资格 自然人的国籍（自然人国籍的积极冲突的解决 自然人国籍的消极冲突的解决）自然人的住所（自然人住所的积极冲突的解决 自然人住所的消极冲突的解决）自然人的居所

第二节 法人

法人的国际私法主体资格 法人的国籍(法人国籍的确定 中国在实践中确定法人国籍的做法)法人的住所 法人的经常居所与营业所 外国法人的认可(外国法人认可的概念 外国法人认可的方式 外国法人在中国的认可)

第三节 国家和国际组织

国家和国际组织的国际私法主体资格 国家及其财产豁免(国家机器财产豁免的概念 国家及其财产豁免问题的产生 国家及其财产豁免权的内容 国家及其财产豁免的理论 国家及其财产豁免与国家的民商事法律责任 中国的实践)

第四节 外国人的民商事法律地位

关于外国人的民商事法律地位的制度(国民待遇 最惠国待遇 优惠待遇)外国人在中国的民商事法律地位

第三章 法律冲突、冲突规范和准据法

基本要求：

了解：法律冲突的概念和类型，冲突规范的概念、结构和类型，准据法的概念。

理解：国际民商事法律冲突的产生和特点，冲突规范的特性，准据法的特点。熟悉并

能够运用：国际民商事法律冲突的解决方法，准据法的选择方法以及准据法的确定。考试内容：

第一节 法律冲突

法律冲突的概念和类型(法律冲突的概念法律冲突的类型)国际民商事法律冲突的产生和特点(国际民商事法律冲突的产生;国际民商事法律冲突的特点)国际民商事法律冲突的解决方法(冲突法解决方法，实体法解决方法)

第二节 冲突规范

冲突规范的概念(冲突规范的名称和定义 冲突规范的特性)冲突规范的结构(冲突规范的构成 连结点 系属公式)冲突规范的类型(单边冲突规范 双边冲突规范 重叠适用的冲突规范 选择适用的冲突规范)

第三节 准据法

准据法的概念和特点(准据法的概念 准据法的特点)准据法的选择方法 xuefa.com准据法的确定(区际法律冲突与准据法的确定 人际法律冲突与准据法的确定 时际法律冲突与准据法的确定)

第四章 适用冲突规范的制度

基本要求：

了解：适用冲突规范的各种制度（定性、反致、外国法的査明、公共秩序保留和法律规避）的概念、内容以及我国的相关法律规定。

理解：适用冲突规范的各种制度的作用及导致的结果。

熟悉并能够运用：适用冲突规范的各种制度以及我国法律的相关规定。

考试内容：

第一节 定性

定性的概念及其法律意义定性的依据（依法院地法定性依准据法定性中国关于定性的规定）

第二节 反致

反致的概念和类型（直接反致 转致 间接反致 完全反致）反致问题的产生 关于反致的实践 中国对反致的态度

第三节 外国法的查明和解释

外国法的査明的概念 外国法的查明方法 无法查明外国法时的解决办法 外国法的错误适用（适用内国冲突规范的错误 适用外国法本身的错误）外国法的解释 中国关于外国法的查明的规定

第四节 公共秩序保留

公共秩序保留的概念及其法律意义 关于公共秩序保留的实践 中国关于公共秩序保留的规定 公共秩序保留与“直接适用的法”

第五节 法律规避

法律规避的概念 法律规避的效力 法律规避的对象 中国关于法律规避的规定

第五章 国际民商事关系的法律适用

基本要求：

了解：各种常见的国际民商事法律关系中的法律冲突以及我国法律的相关 规定。理解：重要的法律适用规则。

熟悉并能够运用：我国法律明确规定的法律适用规则。

考试内容：

第一节 权利能力和行为能力

自然人权利能力的法律适用(自然人权力利能力的法律冲突 自然人权力利能力的法律

适用 中国关于自然人权利能力与法律适用的规定)自然人行为能力的法律适用(自然人法律能力的法律冲突 自然人行为能力的法律适用 中国关于自然人行为能力法律适用的规定)法人权利能力和行为能力的法律适用(法人法律能力的法律冲突 法人行为能力的法律适用 中国关于法人行为能力法律适用的规定)

第二节 物权

物之所在地法原则(物之所在地法原则的含义 物之所在地法的适用范围 物之所在地法适用的例外)物权关系的法律适用(场产物权和不动产物权的法律适用 中国关于物权祛律适用的规定)

第三节 债权

合同的法律适用(合同准据法的概念 主观论与客观论 当事人意思自治原则 客观标志说 最密切联系原则 特征性履行方法 学法网 xuefa.com 中国关于合同法律适用的规定)侵权行为的法律适用(侵权行为地的认定 侵权行为的法律冲突 一般侵权行为的法律适用 特殊侵权行为的法律适用 中国关于侵权行为法律适用的规定)不当得利和无因管理的法律适用(不当得利的法律适用 无因管理的法律造用)

第四节 商事关系

票据关系的法律适用（票据当事人能力的法律适用 票据行为方式的法律适用 票据追索权行使期限的法律适用 持票人责任的法律适用 票据丧失时权利保全程序的法律适用）海事关系的法律适用 民用航空关系的法律适用 代理的法律适用 信托的法律适用

第五节 婚姻与家庭

结婚的法律适用（结婚实质要件的法律适用 结婚形式要件的法律适用中国关于结婚法律适用的规定）夫妻关系的法律适用（夫妻人身关系的法律适用 夫妻财产关系的法律适用 中国关于夫妻关系法律适用的规定）离婚的法律适用（离婚案件的管辖权 离婚的法律适用 中国关于涉外离婚的规定）父母子女关系的法律适用（中国关于父母子女关系法律适用的规定）收养的法律适用（收养成立的法律适用 收养效力的法律适用 收养解除的法律适用 中国关于收养法律适用的规定）扶养的法律适用（中国关于扶养法律适用的规定）监护的法律适用（中国关于监护法律适用的规定）

第六节 继承

法定继承的法律适用（区别制 同一制 继承准据法的适用范围 中国关于法定继承法律适用的规定）遗嘱的法律适用（立遗嘱人能力的法律适用 遗嘱方式的法律适用 遗嘱内容和效力的法律适用 中国关于遗嘱法律适用的规定）遗产管理的法律适用无人继承财产归属问题的法律适用（关于无人继承财产的理论 无人继承财产归属问题的法律适用）

第七节 知识产权

知识产权归属的法律适用 知识产权转让的法律适用 知识产权侵权的法律适用

第六章 国际民商事争议的解决

基本要求：

了解：协商、调解、仲裁与诉讼等国际民商事争议的解决方式和我国的相关 法律规定。理解：国际民商事争议解决方式的运作。

熟悉并能够运用：国际民事诉讼和国际商事仲裁。

考试内容：

第一节 国际民商事争议概述

国际民商事争议的概念和特点（国际民商事争议的概念 国际民商事争议的特点）国际民商事争议的类型 国际民商事争议的解决方式（协商 调解 仲裁 司法诉讼 替代争议解决方式）

第二节 国际商事仲裁

国际商事仲裁的概念和特性 仲裁机构（临时仲裁庭 常设仲裁机构 中国的常设涉外仲裁机构）仲裁协议（仲裁协议的概念和类型 仲裁协议的基本内容 仲裁协议的法律效力 仲裁协议的有效性及其认定）仲裁程序中的财产保全与证据保全 国际商事仲裁的法律适用 申请撤销仲裁裁决仲裁 裁决的执行（承认与执行外国仲裁裁决的国际公约 中国仲裁机构涉外仲裁裁决在我国的执行 中国仲裁机构仲裁裁决在外国的承认与执行 外国仲裁裁决在我国的承认与执行）

第三节 国际民事诉讼

国际民事诉讼和国际民事诉讼法（国际民事诉讼的概念和特点 国际民事诉讼法的概念和特点）外国人的民事诉讼地位（有关外国人民事诉讼地位的一般原则 外国人在中国的民事诉讼地位）国际民事案件管辖权（国际民事案件管辖权概述 确定国际民事案件管辖权的原则 一事再理与一事两诉 诉讼管辖权和仲裁管辖权 中国关于国际民事案件管辖权的规定）国际民事诉讼的期间 诉讼保全 诉讼时效 国际司法协助（司法协助的概念 司法协助的途径和履行 司法协助条约 中国关于司法协助的规定 域外送达与中国关于域外送达文书的规定 域外取证）承认与执行外国法院判决的程序和条件（双边司法协助协定的规定 中国关于外国法院判决承认与执行的规定）外资非正常撤离中国相关利益方跨国追究与诉讼的问题

第七章 区际法律问题

基本要求：

了解：区际法律冲突、区际司法协助的概念和我国的相关规定。

理解：我国产生区际法律冲突和作出区际司法协助安排的原因。

熟悉并能够运用：我国区际司法协助安排的内容与相关规则。

考试内容：

第一节 区际法律冲突与区际冲突法

法域的概念 区际法律冲突与区际冲突法的概念 区际法律冲突的解决（区际冲突法解决途径 统一实体法解决途径）中国区际法律 冲突的解决（中国区际法律冲突的解决途径 中国区际法律冲突的解决步骤）

第二节 区际司法协助

中国内地与港澳台地区之间的送达（内地与香港特别行政区之间的送达内地与澳门特别行政区之间的送达 内地与台湾地区之间的送达）中国内地与港澳台地区之间的调査取证 中国内地与港澳台地区相互执行法院判决 中国内地与港澳台地区相互执行仲裁裁决附录：法律法规目录

中华人民共和国涉外民事关系法律适用法

（2010年10月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议 通过 2010年10月28日中华人民共和国主席令第36号公布 自2011 年4月1日起施行）

最高人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题 的解释

（一）（2012年12月10日最高人民法院审判委员会第1563次会议通过2012 年12月28日公布 自2013年1月7日起施行）法释〔2012〕24号

外国人在中华人民共和国收养子女登记办法

（1999年5月12日国务院批准 1999年5月25日民政部发布）

最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定

（2001年12月25日最高人民法院审判委员会第1203次会议通过 2002 年2月25日最高人民法院公告公布 自2002年3月1日起施行）法释 [2002]5 号

关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约

（1965年11月15日订于海牙 1969年2月10日生效）

关于从国外调取民事或商事证据公约

（1970年3月18日订于海牙 1972年10月7日生效）

最高人民法院、外交部、司法部关于执行《关于向国外送达民事或商事司法文书 和司法外文书公约》有关程序的通知

（1992年3月4日）外发〔1992〕8号

最高人民法院、外交部、司法部关于我国法院和外国法院通过外交途径相互委托送达法律文书若干问题的通知

（1986年8月14日）外发〔1986〕47号

司法部、最高人民法院、外交部关于印发《关于执行海牙送达公约的实施办法》 的通知

（1992年9月19日）司发通〔1992〕093号

最高人民法院关于向外国公司送达司法文书能否向其驻华代表机构送达并适用留置送达问题的批复

（2002年6月11日最高人民法院审判委员会第1225次会议通过 2002年6月18日公布 自2002年6月22日起施行）法释〔2002〕15号

最高人民法院关于涉外民事或商事案件司法文书送达问题若干规定

（2006年7月17日最高人民法院审判委员会第1394次会议通过 2006年 8月10日公布 自2006年8月22日起施行）法释〔2006〕5号

最高人民法院关于依据国际公约和双边司法协助条约办理民商事案件司法文书送达和调査取证司法协助请求的规定

（2013年1月21日最高人民法院审判委员会第1568次会议通过 2013年 4月7日公布 自2013年5月2日起施行）法释〔2013〕11号

最高人民法院关于中国当事人向人民法院申请承认外国法院离婚判决效力问题的批复（1990年8月28日）法（民）复〔1990〕12号

最高人民法院关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问题的规定

（1991年7月5日最高人民法院审判委员会第503次会议讨论通过）法（民）发〔1991〕21 号

最高人民法院关于执行中外司法协助协定的通知

（1988年2月1日）法（办）发〔1988〕3号

承认及执行外国仲裁裁决公约

（1958年6月10日订于纽约 1959年6月7日生效）

最高人民法院关于执行我国加人的《承认及执行外国仲裁裁决公约》的通知（1987年4月10日）法（经）发〔1987〕5号

最高人民法院关于人民法院处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题的通知（1995年8月28日）法发〔1995〕18号

最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释

（2005年12月26日最高人民法院审判委员会第1375次会议通过 2006 年8月23日公布 自2006年9月8日起施行）法释〔2006〕7号

中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则（2012版）（此规则为国内具有代表性的仲裁规则，其性质并非法律。）

（中国国际贸易促进委员会/中国国际商会2012年2月3日修订并通过 自2012年5月1日起施行）

最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书 的安排

（1998年12月30日最高人民法院审判委员会第1038次会议通过 自 1999年3月30日起施行）法释〔1999〕9号

最高人民法院关于内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排

（1999年6月18日最高人民法院审判委员会第1069次会议通过 自2000 年2月1日起施行）法释〔2000〕3号

最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商事案件判决的安排

（2006年6月12日最高人民法院审判委员会第1390次会议通过 2008年7月3日公布 自2008年8月1日起施行）法释〔2008〕9号

最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排

（2001年8月7日最高人民法院审判委员会第1186次会议通过 自2001 年9月15日起施行）法释[2001 ]26号

最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定

（2009年2月16日最高人民法院审判委员会第1463次会议通过 自2009 年3月16日起施行）法释〔2009〕2号

最高人民法院关于内地与澳门特别行政区关于相互认可和执行民商事判决的安排

（2006年2月13日最高人民法院审判委员会第1378次会议通过 2006年 3月21日公布 自2006年4月1日起施行）法释〔2006〕2号

关于内地与澳门特别行政区相互认可和执行仲裁裁决的安排

（2007年9月17日最高人民法院审判委员会第1437次会议通过 2007年 12月12日公布 自2008年1月1日起施行）法释〔2007〕17号

最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定

（1998年1月15日最高人民法院审判委员会第957次会议通过 自1998 年5月26日起施行）法释〔1998〕11号

最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定

（2009年3月30日最高人民法院审判委员会第1465次会议通过）法释 [2009]4 号最高人民法院关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定

（最高人民法院审判委员会第1421次会议通过 2008年4月17日公布 自2008年4月23日起施行）法释〔2008〕4号

最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定

（2010年4月26日最高人民法院审判委员会第1486次会议通过 2010年12月27日公布 自2011年1月1日起施行）法释〔2010〕19号

最高人民法院关于人民法院受理涉及特权与豁免的民事案件有关问题的通知（2007年5月22日）法释〔2007〕69号

第四篇：司法考试学习笔记

【立法解释】又称法律解释，是立法机关根据立法原意，对法律规范具体条文的含义以及所使用的概念、术语、定义所作的说明。作出法律解释的目的是为了更准确地理解和适用法律。

我国现行宪法规定，由全国人大常委会解释宪法。其对法律作出的解释为立法解释。

【司法解释】广义的司法解释是指司法机关及其司法工作人员在司法工作和诉讼程序中对法律的阐释，狭义的司法解释是指国家最高司法机关根据法律赋予的职权就具体应用法律问题所制作的具有普遍司法效力的规范性文件。司法解释的效力低于立法解释的效力。

依据人们在定义法的概念时对法与道德的关系不同分为：1.实证主义的法，主张法与道德分离，即恶法即法；2.非实证主义的法（自然法理论）主张法与道德相互联结即恶法非法。

第五篇：华政国际私法复习笔记

Private International Law

一，我国自然人权利能力和行为能力法律冲突的解决原则

我国立法对自然人权利能力的法律适用问题未作明确规定，实践中采用国际上的普遍做法，即属人法原则。

关于自然人民事行为能力法律冲突的解决原则，我国立法亦未作出明确规定。《民法通则》规定：中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。最高人民法院对此条规定作了司法解释：定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可适用定居国法律。外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。由此可见，我国在商事活动中，吸取了“行为地法优先属人法”的原则。

二，我国解决国籍冲突的立法与实践

我国国籍法在出生国籍上，采用血统主义和出生地主义相结合的原则。第4条规定：父母双方或一方为中国公民，本人出生在中国，具有中国国籍。

第5条规定：父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍；但父母双方或一方为中国公民并定居在外国，本人出生时即具有外国国籍的，不具有中国国籍。

第6条规定：父母无国籍或国籍不明，定居在中国，本人出生在中国，具有中国国籍。我国不承认双重国籍。

我国赞成和鼓励华侨志愿加入侨居国国籍，凡已经取得居住国国籍的即自动丧失中国国籍；对不愿加入外国国籍的华侨，中国政府也不赞成强迫他们改变国籍，并要求侨民国政府尊重和保护他们的正当权益。

香港回归后，香港居民当然是具有中国国籍的公民，但是对于持有外国护照的香港居民，中国政府给予其选择的权利，如果是以中国公民身份出入境的，就表明其愿意保留中国国籍，而同时意味着放弃了本来拥有的外国国籍。97以后，持外国护照进出香港的香港居民，以外国人对待，如其要成为特别行政区的居民，必须重新连续居住7年以上。

关于解决国籍冲突的准据法，我国目前立法尚未作出明文规定。高院《民通意见》规定：有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。无国籍人的民事行为能力，一般适用其居住国法律，如未定居，适用其住所地国法律。

三，我国有关住所冲突的解决原则

《民法通则》第15条规定：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。

《民法通则》第18条规定：以非户籍所在地的经常居住地为居所。住所不明的，居所视为住所。高院《民通意见》规定：当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。

四，我国确定法人国籍的立法和实践

对外国法人国籍的确定，目前采用注册登记地说。高院《民通意见》规定：外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法。法人的民事行为能力依其本国法确定。

对中国内国法人国籍，亦采用注册登记地说。《民法通则》规定：在中国境内设立的法人为中国法人。我国“三资”企业的国籍：

中外合资经营企业的法人国籍：中国法人。

中外合作经营企业：符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格；对于不组成法人的合作经营，通常是由中国法人、外国法人分别享有权利、承担义务，合作各方不实行连带的债务清偿责任。外资企业（不包括外国企业和其他经济组织在中国境内的分支机构）的法人国籍：中国法人。

五，我国对法人权利能力与行为能力准据法的确定原则

高院《民通意见》规定：外国法人以其注册地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。

六，我国关于外国法人破产的规定

我国《破产法》未对此问题做出规定，因为我国的《破产法》仅适用于国有企业，不适用于三资企业以及外国法人的破产。具有法人资格的集体企业、联营企业、私人企业以及三资企业等，适用《民事诉讼法》中的企业法人破产还债程序的规定。企业法人破产还债由该企业法人住所地法院管辖。通常认为，在我国的外国法人目前不得在我国做破产宣告，在外国做的破产宣告在我国境内不发生法律效力。

七，国家作为涉外民事法律关系主体的特点

1，主权者地位受到一定限制：主要表现为国家在从事涉外民事活动时，不享有豁免或必须放弃豁免。2，国家授权有关机构及个人以国家本身的名义参加涉外民事活动。3，国家以国库财产进行民事活动，承担无限责任。

4，国家作为主权者享有豁免权：除非国家同意，国家享有外国司法管辖及执行豁免。八，国际组织作为涉外民事法律关系主体的特殊性

1，国际组织在国际民事法律关系中的权利能力和行为能力具有局限性：严格限定在条约和有关组织章程规定的范围和限度内。

2，国际组织的权利能力和行为能力是由其成员国所赋予的，是成员国行使主权的结果：国家通过协议可以建立国际组织，也可以随时修改建立国际组织的基本组织文件，甚至取消国际组织。（最大的特点）

3，国际组织具有独立的法律人格，能够以其本身的名义参加涉外民事活动，直接享有权利、承担义务：国际组织的债务清偿是以国际组织所有的财产为基础，承担有限清偿责任。

4，国际组织参加涉外民事活动时，享有一定程度的特权与豁免：依据是行使职能的需要；包括国际组织及其财产享有司法管辖及执行豁免，国际组织的财产不受任何形式的干涉。

九，最惠国待遇的例外 1，一国给予邻国的特权与优惠 2，边境贸易和运输方面的特权与优惠

3，有特殊的历史、政治、经济关系的国家间形成的特定地区的特权与优惠 4，经济集团内部及自由贸易区组织范围内各成员国相互给予对方的特权与优惠 十，我国关于涉外物权的法律适用

目前尚无完整的规定，仅涉及不动产所有权，船舶的所有权和抵押权。

《民法通则》规定：不动产的所有权，适用不动产所在地法律。高院《民通意见》规定：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事体系，均应适用不动产所在地法律。

《中华人民共和国海商法》规定：船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立抵押权的，适用原船舶登记国的法律。

十一，我国有关国有化的立法与实践

《中华人民共和国外资企业法》规定：国家对外资企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据公共利益的需要，对外资企业可以依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿。

《中华人民共和国中外合资经营企业法》规定：国家对合营企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据公共利益的需要，对合营企业可以依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿。

十二，关于涉外合同之债的法律适用的理论

（1）意思自治说：该理论从契约自由原则出发，认为合同既然是按照当事人的自由意志，协议创设的一种权利义务关系，当事人主观上应该能够选择他们认为合适的法律作为合同的准据法。因而合同的准据法就是当事人意图适用的法律。

2（2）客观标志说：合同的有效成立及效力是与一定的场所相联系的，合同的一系列客观因素最集中地与某一国相联系，这种联系表现为合同在那里有它的自然场所，因而合同的准据法是这一自然场所所属国的法律。

（3）最密切联系说：指法院在审理某一涉外民事案件时，不能拘泥于某一个或几个客观因素来决定适用何国的法律，而应从质和量这两个角度对与案件有关的各种主客观因素进行权衡，寻找法律关系的“重力中心地”，该重力中心地所属国的法律即为审理该案件应适用的法律。

十三，意思自治说的限制

（1）当事人选择的法律必须与当事人或合同有实质性联系。（2）当事人选择的法律不违反公共秩序。（3）当事人选择的法律不违反强制性规则。（4）禁止选择不确定的准据法。（5）禁止无意义的法律选择。

（6）适用于合同不同部分的各个准据法相互之间存在逻辑上的协调一致。十四，我国有关涉外合同之债法律适用的立法与实践 归纳起来，主要有以下5个层次：

（1）意思自治原则：《涉外经济合同法》和《民法通则》都有规定。我国立法有关意思自治原则的规定有两个特点：

i.意思自治必须是有限制的：《涉外经济合同法》规定：在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国的法律。《中国银行对外商投资企业贷款办法》规定：除中国银行同意外，外商投资企业与中国银行签订的借款合同应适用中国法律。

ii.意思自治必须是明示的：《涉外经济合同法》和《民法通则》规定：当事人未选择合同准据法时，即适用与合同有最密切联系的国家的法律。高院的《解答》作了明确的解释：当事人选择的法律，可以是中国法，也可以是港澳地区的法律或者是外国法。但是当事人的选择是经双方协商一致和明示的。

（2）最密切联系原则：《涉外经济合同法》和《民法通则》都有明确规定。高院的《解答》对于通常情况下如何按照最密切联系原则确定13种涉外经济合同所应适用的法律作出了具体的规定。

（3）三类特殊涉外经济合同适用中国法的原则：《涉外经济合同法》规定：在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国的法律。

（4）适用国际条约的原则：《涉外经济合同法》规定：中华人民共和国缔结或参加的与合同有关的国际条约同中华人民共和国法律有不同规定的，适用该国际条约的规定。但是中华人民共和国声明保留的条款除外。《民法通则》也有类似规定。

（5）适用国际惯例的原则：《涉外经济合同法》规定：中华人民共和国法律未作规定的，可以适用国际惯例。《民法通则》也有类似规定。

十五，涉外侵权行为之债的法律适用原则（1）侵权行为地法原则（2）法院地法原则

（3）重叠适用侵权行为地法和法院地法原则：即双重可诉原则，本国在受理发生在外国的侵权行为案件时，只有在本国和有关外国都认为是侵权行为的情况下，法院才能确认侵权行为成立。

（4）当事人的共同属人法原则（5）最密切联系地原则

十六，我国有关侵权行为之债法律适用的立法

《民法通则》规定：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国 3 领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。可见我国法院确定涉外侵权行为之债准据法时遵循三项原则：

第1，侵权行为地法原则：高院《民通意见》规定：侵权行为地法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。两者不一致时，人民法院可以选择适用。

第2，共同属人法原则：上一原则补充原则。

第3，重叠适用侵权行为地法和法院地法原则：我国人民法院在审理发生在我国领域外的侵权行为时，首先依据中国法律进行识别，当确定构成侵权行为时，通常以侵权行为地法为依据解决有关损害赔偿问题。

十七，我国有关涉外结婚的法律制度

第一，我国有关涉外结婚实质要件的法律制度

1，对中方当事人的禁止性规定：遵循婚姻举行地法（包括国内、国外）。（1）有重大政治嫌疑的人；（2）现役军人、外交人员、公安人员、机要人员和其他掌握重大机密的人员；（3）正在接受劳动教养和服刑的人。

2，对外国当事人的禁止性规定：遵循中国法，在适当限度内照顾其本国法，结婚年龄可以低于我国法律规定，但不允许种族歧视或一夫多妻。

第二，我国有关涉外结婚形式要件的法律制度

1，在中国境内中国公民与外国人结婚：男女双方当事人必须共同到中国公民一方户口所在地的省、自治区、直辖市政府指定的婚姻登记机关申请登记。符合我国《婚姻法》和《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》的准予登记。

2，在中国境内外国人之间结婚：民事登记方式（一方或双方在华工作，自愿登记），领事婚姻方式（以领事条约和互惠为基础，双方具有同一国籍），宗教婚姻方式（不具有当然效力，须另行登记）。

3，中国境外中国人之间以及中国人与外国人结婚：采用婚姻成立地规定的结婚方式，根据有关条约的规定及互惠原则，我国也允许定居国外的华侨到我国使、领馆办理结婚登记。

第三，我国有关涉外结婚实质要件与形式要件的准据法

根据历年来的文件规定和司法实践及现行《民法通则》的规定，我国采用同一准据法支配涉外婚姻的实质要件和形式要件。

《民法通则》147条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。适用于中国公民与外国人缔结的婚姻。

《民法通则》150条规定：依照中国的冲突法规范适用外国法不得违背中国的社会公共利益。对于中国公民双方在国外缔结的婚姻及外国人双方在中国所缔结的婚姻如何适用法律，我国现行立法尚无明确规定。

根据我国有关文件的规定以及国际惯例，中国公民双方在国外缔结的婚姻如何适用法律，取决于采取何种结婚方式。若双方当事人到中国驻当地使、领馆登记结婚，应适用中国法律；若双方当事人直接到所在国的有关机构履行结婚手续，则原则上应适用所在国的冲突规范来适用法律。

对于外国当事人在中国缔结的婚姻，如果其在该国驻华使、领馆缔结婚姻的，可以适用其本国冲突规范的规定来适用法律；如果其自愿要求在中国办理结婚登记，这一婚姻的形式要件应适用中国法律，实质要件原则上也应适用中国法，但在不违背我国公共秩序的前提下，可以适当参照其本国法的有关规定。如果按照宗教教规在我国缔结婚姻，其法律适用问题可以依照其本国的冲突规范来解决。

十八，我国立法对涉外夫妻关系的法律适用的规定

尚无专门规定，但夫妻间的扶养关系可适用《民法通则》关于扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律的规定。

十九，我国立法对涉外父母子女关系的法律适用的规定

尚无专门规定，《民法通则》关于扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家法律的规定同样适用于父母与婚生子女、非婚生子女、养子女的关系。

二十，我国立法对涉外监护的法律适用的规定

尚无明确规定，但《〈民通〉意见》规定：监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律。但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。

二十一，我国确定涉外法定继承准据法的法律制度 1，国内立法：

《继承法》对涉外继承的法律适用规定有以下三个层次：

中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产，或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

外国人继承在中华人民共和国境内的遗产，或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

中华人民共和国与外国订有条约、协定的，按照条约、协定办理。

《民法通则》规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

2，我国参加的国际立法：

《中苏领事条约》和《中美领事条约》。

《中苏领事条约》规定：缔约的任何一方公民死后遗留在缔约另一方领土上的财产，包括动产和不动产，均按财产所在地国家的法律处理。但是，动产中的绝产，可以移交给死者所属国家的领事处理。

二十二，我国确定涉外遗嘱继承准据法的法律制度 尚无明确规定。

二十三，我国确定涉外无人继承财产准据法的法律制度

高院《民通意见》规定：在我国境内死亡的外国人遗留在我国境内的财产，如果无人继承又无人受遗增的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。

《中苏领事条约》规定：动产中的绝产，可以移交给死者所属国家的领事处理。《中蒙领事条约》也作了类似规定。

对于无条约规定的涉外无人继承财产，依《外国人在华遗产继承问题处理原则》，应收归我国所有。如果外国人遗留在我国的绝产是动产，该外国人所属国与我国建立了外交关系，在互惠原则下，可将动产绝产移交给该外国驻我国使、领馆官员。

二十四，若干主要的管辖权制度

1，以法国为代表的属人管辖制度：即当事人的国籍所属国法院有管辖权，不论当事人是原告亦或被告，亦不论当事人住所在国内还是在境外，本国法院均有管辖权。

2，以德国为代表的属地管辖制度：即管辖权依被告住所地来决定。

3，英美普通法系的管辖权制度：在肯定属地管辖的同时，“实际控制”也为这些国家法院对涉外民事案件行使管辖权的主要依据。即以被告身在受诉法院所在国境内并经送达传票为根据。

4，协议管辖：涉外民事活动的双方当事人，达成书面或口头协议，指定将可能发生的纠纷交由某国法院审理的管辖权制度。

二十五，域外送达的途径

将司法文书或司法外文书通过有关途径递送给在域外的外国人或本国人，称为司法文书或司法外文书的域外送达（Extraterritorial Service）。

1，通过外交途径送达：司法文书、司法外文书和送达回证的方向：法院===》外交部===》被请求国驻本国大使馆===》按其国内法移交其司法部或管辖法院。送达回证按相反方向送回。若两国间未定有司法协助协定或共同参加的有关国际公约，外交途径几乎是唯一可行的途径。

2，通过领事途径送达：司法文书等方向：法院===》本国驻被请求国领事馆===》驻在国法院或主管机关。较外交送达方便，但对象大多为派遣国的公民；若被请求国不反对，领事还可直接将文书送达派遣国的公民。

3，通过送达地主管机关协助送达：基于国际条约，司法文书等可以由文书发出地国家所指定的主管机关直接送交送达地国家指定的主管机关，请求协助送达。

4，通过邮寄送达：在送达地国家不反对的情况下，一国法院可以通过邮寄将司法文书等送达居住在国外的当事人。这不属于司法协助性质的行为。

二十六，拒绝承认和执行外国判决的条件 1，作出判决的法院地国与执行地国不存在互惠；

2，依照执行地国的法律或该国参加的国际条约，作出判决的法院对该案无管辖权； 3，外国判决违反了执行地国的公共秩序或善良风俗； 4，判决因欺诈而取得；

5，判决中的债务人未及时得到出庭通知，从而没有充分时间为自己出庭辩护； 6，判决尚未发生法律效力，或已失效；

7，对同一系争标的，执行地国法院已作出终审判决，或已由第三国法院作出判决，并在执行地国得到承认和执行；

8，作出判决的法院适用与执行地国不一致的冲突法规则，并损害了执行地国国民的利益。二十七，承认和执行外国法院判决的程序

1，执行令程序：对申请承认和执行的外国判决，由执行地法院颁发执行令予以执行，是大多数大陆法系国家采用的方式。

2，登记程序：是英国特有的制度，凡是作出需要在英国承认和执行的判决的法院地国与英国订有专门双边协定者，此类判决不必重新提起诉讼，可以径直向英国法院登记，按执行英国国内判决的程序予以执行。不仅适用于金钱给付，而且适用于离婚及分居等。

3，重新起诉程序：需要执行的外国判决必须在执行地国法院重新起诉，由后者作出新的判决的一种执行程序。适用于支付金钱的判决。外国判决作为在执行地国重新起诉的证据，被告可以抗辩，若抗辩理由成立，则不予执行；否则，执行地国法院就作出与外国法院相同的判决。

二十八，我国法律规定的对在中国境内无住所的当事人的诉讼文书的送达方式 《民事诉讼法》规定，对在中国境内无住所的当事人的诉讼文书的送达：

1，如果受送达人所在国与中国缔结或者共同参加了有关的国际条约，就按国际条约的规定办理。2，通过外交途径送达。在过去未缔结司法协助协定的情况下，外交途径送达往往是首选。3，如果受送达人具有中国国籍，可以委托中国驻受送达人所在国的使领馆代为送达。4，向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达。

5，向受送达人在中国领域内设立的代表机构或者有权接受送达诉讼文书的分支机构、业务代办人送达。该方式在涉外的商事诉讼中具有现实意义。

6，受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达。

7，不能用上述方式送达的，可以公告方式送达。自刊登之日起满3个月即视为已送达。二十九，我国法院可以拒绝承认和执行外国法院判决条件

1，承认和执行有关的外国判决将违反中国法律的基本原则或国家主权、安全和公共利益； 2，按照被请求一方法律中有关管辖权的规定，判决是由无管辖权的法院作出的； 3，根据作出判决一方的法律，该判决尚未生效或不能执行；

4，根据作出判决一方的法律，败诉一方当事人未经合法传唤，或者无诉讼行为能力时未得到适当的代理；

5，被请求一方法院对相同当事人之间就同一诉讼标的案件已经作出发生法律效力的判决，或正在审理，或已经承认了第三国法院对该案作出的发生了法律效力的判决。

三十，仲裁协议的作用 1，排除法院的管辖权； 2，确定仲裁的范围；

3，使仲裁机构取得对争议的管辖权； 4，申请强制执行时必不可少的依据。

三十一，我国《仲裁法》确立的仲裁制度的基本原则

1，当事人自愿仲裁原则：在仲裁协议的达成、仲裁机构的选择、仲裁员的指定、仲裁过程中的调解等方面得到充分的体现。

2，依法独立仲裁原则：“仲裁依法独立进行，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。” 3，仲裁机构民间性原则：“仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。”“中国仲裁协会是社会团体法人。„„中国仲裁协会是仲裁委员会的自律组织，”从而可以保证仲裁的独立性和公正性。

4，仲裁的一裁终局原则：“仲裁实行一裁终局制度，裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。”

5，涉外仲裁特殊原则：

（1）仲裁机构的设立：涉外仲裁委员会可以由中国国际商会组织设立。国内仲裁委员会应由省、自治区和直辖市人民政府组织有关部门和商会统一组建，设立于省、自治区和直辖市人民政府所在地的市。

（2）仲裁员的聘任：涉外仲裁委员会可以从具有法律、经济贸易和科学技术等专门知识的外籍人士中聘任仲裁员。国内仲裁委员会的仲裁员资格规定较为具体，而且外籍人士不能被聘为国内仲裁委员会的仲裁员。

（3）仲裁规则的制定：“涉外仲裁规则可以由中国国际商会依照本法和民事诉讼法的有关规定制定。”国内仲裁规则应由中国仲裁协会制定。

（4）不予执行或撤销仲裁裁决的条件：对于涉外仲裁裁决，法院裁定不予执行或者撤销仲裁裁决的理由只能是程序上的瑕疵；而对于国内仲裁裁决，法院裁定不予执行或者撤销仲裁裁决的理由包括对实体事项的审查。

三十二，我国《仲裁法》规定的仲裁协议必备的内容 请求仲裁的意思表示、仲裁事项、选定的仲裁委员会 三十三，我国《仲裁法》规定的仲裁事项的范围

平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷和依法应当由行政机关处理的行政纠纷，不能仲裁。三十四，《纽约公约》所确立的承认和执行外国仲裁裁决的国际制度 1，承认和执行外国仲裁裁决的范围

（1）由于自然人或法人间的争议而引起的仲裁裁决。

（2）在非执行地国家领土上作成的或执行国不认为是本国裁决的仲裁裁决。（兼采地理标准与法律标准）

（3）由临时仲裁庭或者常设仲裁机构所作出的裁决。

（4）任何国家签署、批准或加入公约时，可以声明，将公约的适用扩延至国际关系由该国负责的一切或任何地区。

（5）互惠保留：各缔约国在参加该公约时可以发表声明，在承认和执行外国仲裁裁决时，须以互惠为条件，即只承认和执行缔约国作出的裁决，对非缔约国领土内作成的裁决，将不按公约的规定办理。商事保留：各缔约国亦可声明，仅依照本国法律属于商事关系（不论是否为契约性）所引起的争议适用该公约的规定，对于非商事争议的裁决则不在此限。

2，拒绝承认和执行外国仲裁裁决的条件—被申请人举证之责

（1）仲裁协议的当事人无行为能力，或根据仲裁协议选择的准据法，或根据作出裁决国家的法律，该仲裁协议无效；

（2）被执行人未得到关于指定仲裁员或进行仲裁程序的适当通知，或由于其他原因不能对案件提出意见；

7（3）裁决的事项超出仲裁协议所规定的范围；

（4）仲裁庭的组成或仲裁程序与当事人的协议不相符合，或在双方当事人无协议时，与仲裁地国家的法律不相符合；

（5）仲裁裁决对当事人尚未发生约束力，或者仲裁裁决已被仲裁地国家的有关当局撤销或停止执行。3，裁决的事项不具有可仲裁性及裁决内容违反公共秩序—法院认定

公约规定，如果被请求承认和执行仲裁裁决的国家当局认为，按照该国的法律，裁决中的争议事项不适合以仲裁方式处理，或者认为承认和执行裁决有违该国的公共秩序，法院亦可拒绝承认和执行该项裁决。

4，承认和执行外国仲裁裁决的标准

公约规定，各缔约国应承认仲裁裁决具有拘束力，并且在承认和执行对方国家的仲裁裁决时，不应在实质上比承认和执行本国裁决提出更为麻烦的条件或征收更高的费用。

5，承认和执行外国仲裁裁决的程序

公约规定，申请承认和执行裁决的当事人，应于申请时提供：（1）经正式认证的裁决正本或经正式证明的副本；（2）据以作出裁决的仲裁协议正本或经正式证明的副本。两国官方文字不同的，须提供经正式认证的译本。

经审查合格的外国仲裁裁决，依执行国的法律程序予以执行。三十五，我国承认和执行仲裁裁决的法律制度和实践 1，我国承认和执行涉外仲裁裁决和外国仲裁裁决的法律依据（1）《民事诉讼法》“仲裁”和“司法协助”两章。（2）《仲裁法》“执行”和“涉外仲裁的特别规定”两章。（3）《纽约公约》，我国于1987年4月22日正式加入。2，我国关于仲裁裁决的分类标准

兼采仲裁机构所在地和仲裁裁决作成地标准。

3，我国涉外仲裁裁决和外国仲裁裁决在国内承认及执行的制度

（1）申请执行的期限：《民事诉讼法》规定，双方或者一方当事人是自然人时，申请执行期限为一年，双方当事人是法人或其他组织的，申请执行期限为6个月。（太短）

（2）受理的法院：《民事诉讼法》规定，申请执行我国涉外仲裁裁决和公约裁决应由被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院受理。

（3）不予执行的情形：《仲裁法》准用《民事诉讼法》的规定：

第一，当事人在合同中未订有仲裁条款，或者事后没有达成书面仲裁协议；

第二，被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的；

第三，仲裁庭的组成或仲裁程序与仲裁规则不符；

第四，仲裁的事项不属于仲裁协议的范围或仲裁机构无权仲裁的。

此外，若人民法院认定执行该仲裁裁决将违背社会公共利益的，应当裁定不予执行。三十六，撤销裁决程序与拒绝执行程序的区别

仲裁裁决的撤销系指仲裁机构作出仲裁裁决后，仲裁机构所在地法院根据当事人的申请，裁定撤销该仲裁裁决，使之归于无效。是法院对仲裁实行司法监督的一种方式。

（1）主管机关：撤销：几乎全是仲裁机构所在国的法院；拒绝：通常是败诉方所在国或败诉方财产所在国的法院。

（2）撤销：是败诉方和胜诉方都可以运用的一种程序；拒绝：只有败诉方在对方申请执行时才可以运用。

（3）仲裁裁决在其作成地被主管当局撤销，往往又成为申请执行程序中法院拒绝执行裁决的理由。三十七，区际冲突法和冲突法的联系与区别

联系：

1，两者同源，冲突法是在区际冲突法的基础上发展起来的。

2，两者都是以解决法律冲突为目的的，这些法律冲突具有大致相同的性质。3，两者都以冲突规范为核心。

4，两者在发展过程中，都形成了一系列相关的制度，不仅名称相同，内容上亦有相似之处。区别：

1，调整对象有所不同：区际冲突法调整的是涉及主权国家内部不同法域之间的民事法律关系；冲突法调整的是涉及主权国家之间的民事法律关系。

2，法律渊源有所不同：区际冲突法的渊源从性质上说只能是国内法；冲突法的渊源除国内法外，还包括国际条约和国际惯例。

3，在一些具体的规则和制度上有所不同：两者在具体内容上存在较大差异。

4，区际冲突法的制定和实施较少考虑国际因素，也不受国际公法的制约；冲突法的制定和实施则必须考虑国际因素，且受制于国际公法。另外，区际冲突法的制定和实施，与冲突法相比，更多地受制于所属国宪法和宪法性法律。

三十八，中国区际法律冲突的特点

1，中国的区际法律冲突是各种性质法律之间的冲撞。2，中国的区际法律冲突是多元法系之间的法律冲突。

3，中国的区际法律冲突是单一制国家中特别行政区享有高度自治权情况下的冲突。

4，中国的区际法律冲突有时表现为各法域的本地法和其他法域适用的国际条约之间以及各法域适用的国际条约相互之间的冲突。

5，中国的区际法律冲突是在特定时期内处于平等地位的中央法律和特别行政区的地方法律之间的冲突。

三十九，解决中国区际法律冲突的原则和途径 原则：

1，一国两制原则

2，平等互利原则：法律的平等、当事人法律地位的平等、立法的平等。3，促进和保障正常的民事交往原则 途径：

1，统一实体法途径：目前很难，但各法域可以共同参加某些冲突法或实体法的国际公约，或者在某些法律统一或协调较高的领域谋求合作。

2，区际冲突法途径：

（1）制定我国统一的区际冲突法：太过理想，可行性微乎其微。

（2）各法域分别制定自己的区际冲突法：可作为权宜之计，但反对者甚多。（3）直接援引冲突法中的冲突规范或类推适用冲突规范：充其量只是权宜之计。四十，当今国际私法统一化运动的主要特点

国际私法统一化运动是指通过制定国际私法条约实现冲突法、程序法和实体民商法的国际统一。从当今各重要国际私法会议通过的国际私法条约来看，较之早期的国际私法统一化运动，明显表现出以下几个方面的特点：

1，从内容上看，自二战后，统一国际私法的努力，已经越来越明显地表现出工作的重点，已经从亲属法、继承法等领域，逐渐扩大及于国际经济、贸易关系与侵权行为责任这些新的领域，且有向更广泛的领域铺开的趋势；

2，国际私法统一化运动，正从区域性向全球性方向发展； 3，在新的统一国际私法条约中，统一化的方式也日趋灵活多样；

4，在统一国际私法的各种条约中，已越来越多地规定公共秩序保留条款，这种灵活性的存在，有利于吸收更多的国家参加到统一国际私法的国际努力中来。

四十一，试论当代国际私法对传统冲突法的发展的主要表现。

传统的冲突法是一种管辖权的选择方法，常利用一个法定的空间连结点指引一个特定的法律，但被指引作为准据法的法律，不一定为法院所了解，也不一定切合案件的合理解决，带有相当的盲目性，可能导致对当事人不公正的后果。因此，许多国家的学者主张对传统冲突法加以改进。综合各国改进冲突法的方法，主要有：

1，用灵活的开放性冲突规范代替僵硬的封闭性冲突规范，即逐渐把过去只在合同关系中适用的意思自治原则和最密切联系原则，扩大适用于其他领域的法律选择；

2，增加连结点的数量从而增加法律的可选性，或采取多元连结点，以协调采用单一连结点国家之间的立场；

3，对同类法律关系进行划分，依其不同性质规定不同的连结点；

4，对一个法律关系的不同方面进行分割，给不同部分或不同环节规定不同的连结点。

改造传统的冲突法的理论基础的研究工作也在许多国家有了长足的发展。过去的法则区别说、法律关系本座说、既得权说、本地法说等均被认为已是历史的陈迹，我国国际私法学界提出的平等互利说以及21世纪国际私法应以构筑国际民商新秩序为己任的理论观点，以越来越呈现出强大的生命力。

四十二，我国法律规定的外国法内容的查明方法 立法尚无明文规定。

根据《民事诉讼法》的基本精神，“以事实为根据，以法律为准绳”是我国法院审理案件所遵行的基本原则。所以，在我国的司法审判中，对于经冲突规范所援引的外国法，我国法院负有查明的责任。

此外，《关于适用〈涉外经济合同法〉若干问题的解答》和《民通意见》规定，在案件应适用的法律为外国法时，还可以通过下列途径查明：

（1）由当事人提供；

（2）由与我国订立司法协助条约的缔约国对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国的使领馆提供；（4）由该国驻我国的使领馆提供；（5）由中外法律专家提供。

四十三，试论外国法错误适用的救济措施。

外国法的错误适用有两类：一是法律规范选择的错误；二是法律规范解释的错误。

对于法律规范选择的错误，各国一般认为，它直接违反了内国的冲突规范，具有错误适用内国法的性质。与错误适用内国其他法律规范的性质一样，可以由当事人依法上诉。

对于法律规范解释的错误，是否允许当事人上诉，各国的做法不同，主要有：

1，不允许当事人上诉。这种做法与这些国家的诉讼制度有关。在这些国家，最高法院只是法律审的法院，它必须接受下级法院对事实的认定，其工作只限于审查从事实得出的法律结论是否正确，同时它们又将对外国法的认定视为是对事实的认定，因此，对外国法本身适用的错误便不能上诉到最高法院。另外，即使一些国家将外国法看成是法律，也不允许当事人上诉。其理由主要是：内国最高法院是为了使本国法律得到正确统一的解释而设置的，外国法解释正确与否的问题应由外国最高法院解决。同时，也是怕影响自己的声誉。法国、德国等采用该实践。

2，允许当事人上诉。这些国家认为，对外国法内容解释的错误，就是对规定适用外国法的内国冲突规范的错误适用；当外国法被指定为准据法时，它与内国法并无区别，应平等对待；上级法院比下级法院更容易查明外国法。另外，虽然美国、英国等将外国法看成事实，但它们的上诉审包括事实审，所以也允许当事人上诉。

3，我国对适用外国法本身的错误是否允许当事人上诉无明确规定。但从我国的诉讼制度来看，我国对民事案件实行两审终审制，且无法律审和事实审之分，因此，对外国法的适用无论发生什么错误，允许当事人依法上诉并加以纠正应该时没有问题的。

四十四，试述反致制度的发展趋势

1，普遍采纳的趋势。其根本原因是，反致制度具有增加法律选择灵活性、求得判决一致和获得合理判决结果等方面的功用。它作为传统硬性规则的调节工具，有其存在的必要性和价值。但基于适用反致所带来的理论和实践上的困难，反致一般是作为例外予以适用的，即反致只是一种辅助性的调节措施。

2，适用领域的趋同性。通常限于：身份能力、婚姻家庭和继承领域。而在合同、侵权行为、法律行为有效性的事项等领域一般不采用反致。

3，在现代冲突法体系中反致作用的空间将不断受到限制。因为：在现代冲突法体系中，与机械性传统规则相并列的灵活性现代规则，如意思自治原则、最密切联系原则和大量选择适用准据法冲突规范的产生、发展和普及，将会使反致的重要性降低。而在国际私法的统一化运动中，各国之间协调性的增强，也将弱化反致技巧的作用。

四十五，试论运用公共秩序应注意的几个问题 1，应尽量采用客观说或结果说的标准。

2，国内民法上的公共秩序与国际私法上的公共秩序在法律效力上有区别，不能完全等同。3，在排除本应适用的外国法后，并不可一律代之以法院地国的内国法。

4，公共秩序的运用不应与尊重他国主权相抵触，并且不应和外国公法的排除相混淆。5，在接受转致时，还应考虑对待外国公共秩序的问题。

6，公共秩序保留制度不只是限于外国法适用方面，同样在外国判决或仲裁裁决承认与执行方面也会涉及到。

7，对国际公共秩序问题与是否可以援引公共秩序来限制适用国际条约或公约中的规定而排除外国法的适用，都是不可忽视的问题。

四十六，识别冲突产生的原因

1，不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性质，从而可能导致适用不同的冲突规范。2，不同国家对同一冲突规范中包含的概念的内涵理解不同，从而导致适用不同的法律。3，不同国家的法律往往将具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门。

4，由于社会制度或历史文化传统的不同，不同的国家有时具有不同的法律概念或一个国家所使用的法律概念是另一个国家所没有的。

四十七，先决问题必须具备的条件

1，主要问题依法院地法的冲突规范，应适用外国法作为准据法。

2，该先决问题对主要问题来说，本身就有相对的独立性，可以作为一个单独的问题向法院提出。3，依主要问题准据法所属国适用于先决问题的冲突规则和依法院地适用于先决问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律作为准据法，并且会得出不同的结论，从而使主要问题的判决结果也会不同。

四十八，法律规避的构成要件

1，从主观上看，法律规避行为都是直接故意的，当事人必须有规避法律的意图，其行为是以逃避适用对自己不利的法律为目的的。

2，从对象上看，当事人规避的法律必须是冲突规范所援引的强行性或禁止性的法规而非任意性法规。3，从行为方式上看，当事人是通过改变构成冲突规范连结点的具体事实来实现的。

4，从结果来看，法律规避行为是既遂行为，即当事人已完成了其规避行为，达到了其适用对自己有利的法律的目的。

四十九，司法协助

司法协助：一国法院应另一国法院之请求，代为进行某些诉讼行为，如代为送达诉讼文书、询问证人、收集证据以及执行法院判决和仲裁裁决等。提出请求一方的行为叫做法院委托，履行它国法院委托的行为叫做司法协助。

五十，书上的经典案例

先决问题：布伦特伍德婚姻登记人案 识别：安东夫人案 反致：福果案

法律规避：鲍富莱蒙案