第一篇:司法考试行政强制复习笔记
2011年司法考试行政强制复习笔记
★★行政强制措施与行政强制执行(主要掌握两者的区别)(表-1)
适用目的 主要方式 基本特征 救济途径
强制措施 ①为调查而强制
②为预防而强制
③为征用而强制 对人强制扣留、隔离、疏散;对物强制检验、查封、扣押、冻结;对场所强制隔离、查封 临时性;非惩罚性对其不服可以起诉
强制执行 为实现另一行为确定的义务而强制 间接强制如代履行、执行罚;直接强制如划拨、收缴、拍卖 替代性;有时带惩罚性 执行有错的诉执行行为;执行内容有错诉执行内容
★★行政强制执行的种类(表-2)
种类 代履行 执行罚 直接强制
含义 他人代履行,义务人承担费用 收取强制金促使义务人履行 间接强制难达目的时方可采用
注意 人身性义务不可适用代履行 主要适用于原义务不可替代或属于不作为义务的情况 涉及人身自由或使用武器的,应由执行警察职能的机关实施
真题-33(08川-89-多选)下列哪些情形属于间接强制执行措施?
A.张某患传染病,拒绝住院治疗,卫生机关将其强制送入传染病医院治疗
B.某单位拒绝拆除违章建筑,城建行政主管部门委托某工程队拆除该违章建筑
C.某交通管理局将没收的黑车委托某停车场管理
D.某公司拖欠罚款,行政机关决定每日按罚款数额的3%加处罚款
第二篇:司法考试婚姻法复习笔记
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司法考试婚姻法复习笔记
一、结婚
(一)结婚的条件:
1.主体:一男一女。
2.自愿,不得强迫。
3.履行登记手续,登记不得代理。
4.符合结婚的实质要件:
(1)达到法定婚龄。
(2)禁止性要件:①不属直系血亲和三代以内旁系血亲。②医学上认为不宜结婚的。
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二、无效婚和可撤销婚
(一)无效婚
1.重婚
2.未达到法定婚龄
3.属直系血亲或三代以内旁系血亲
4.有医学上认为不宜结婚的疾病
(二)可撤销婚:
只有一种:胁迫婚
1.撤销权主体:受胁迫一方
2.撤销机关:司法机关、行政机关
3.期限限制:1年
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(三)婚姻无效或被撤销的效力
1.双方 具有夫妻关系。
2.财产非法共有关系:有协议的,按协议解决;无协议的,按照照顾无过错方的原则解决。
3.子女属非婚生子女。
三、夫妻财产关系
(一)婚内财产:
若无特别约定,为共同共有关系。
(二)属夫妻一方所有的财产
1.一方的婚前财产
2.一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用。
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3.遗嘱或赠与合同中确定只归夫妻一方的财产。
4.一方专用的生活用品。
(三)约定财产制
1.按照第19条的规定,约定有以下方式:
①全部约定为各方所有;
②约定为部分共有,部分单方所有。
2.夫妻约定财产,如果要对抗第三人,必须是:第三人知道
四、离婚
(一)离婚有两种形式:
(1)协议离婚
(2)诉讼离婚
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(二)离婚的实体要件:
夫妻感情确已破裂,具体标准有:
1.通婚:有配偶而与他人同居;
2.家庭暴力和遗弃虐待;
3.分居两年的。
(三)对两个婚姻的特殊保护
1.军婚
诉讼离婚的,以军人同意为主,例外:军人有重大过错。
2.女方三期的,男方不得主动提出离婚。
但有两个例外:①女方同意;②人民法院认为有必要的,包括两种情形:一是妇方有重大过错;二是矛盾激发的。
(四)离婚的后果
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1.夫妻关系自离婚判决生效之日起消灭;
2.姻亲关系消灭;
3.子女抚养问题:哺乳期内的子女,原则上归女方,其他的男女平等;
4.子女抚养费:可一次判决,但具体费用可调整;
5.夫妻债务:共同债务用共同财产承担,个人债和用个人财产承担;
6.物质帮助权。
五、损害赔偿请求权
由于一方的重大过错而导致离婚的,无过错方可请求损害赔偿。
1.请求权人仅限于无过错方。
2.赔偿义务人是无过错方的配偶,不得追究第三者的责任。
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3.赔偿包括物质赔偿和精神损害赔偿。
解读离婚案件中不动产分割方法的问题所在(三)http://s.yingle.com/y/hy/1063813.html
如何避免离婚房产纠纷婚前财产公证是良方 http://s.yingle.com/y/hy/1063812.html
解读夫妻的法定共有财产的范围
(二)http://s.yingle.com/y/hy/1063811.html
家庭冷暴力如何救济
http://s.yingle.com/y/hy/1063810.html
性格不和离婚 http://s.yingle.com/y/hy/1063809.html 军人
离
婚
申
请
书
格
式
http://s.yingle.com/y/hy/1063808.html
监护权 http://s.yingle.com/y/hy/1063807.html 鲍X
甲
与
赵
X
离
婚
纠
纷
案
http://s.yingle.com/y/hy/1063806.html
复婚 http://s.yingle.com/y/hy/1063805.html
从一起离婚纠纷浅谈夫妻婚前财产协议的性质 http://s.yingle.com/y/hy/1063804.html
婚前协议书的效力 http://s.yingle.com/y/hy/1063803.html 婚姻登
记
条
例
十
大
热
点
解
读
http://s.yingle.com/y/hy/1063802.html
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离婚时,单纯加名房分割的原则
http://s.yingle.com/y/hy/1063801.html
家庭“冷暴力”解决之道
http://s.yingle.com/y/hy/1063800.html
贯彻执行《婚姻登记条例》有关问题的通知 http://s.yingle.com/y/hy/1063799.html
军人离婚协议书 http://s.yingle.com/y/hy/1063798.html 结婚的条件 http://s.yingle.com/y/hy/1063797.html 原告宁
XX
与被告范
XX
离婚纠纷案
http://s.yingle.com/y/hy/1063796.html
新《婚姻法》第35条解读复婚的法律规定2018最新 http://s.yingle.com/y/hy/1063795.html
军队干部家属来队探亲待遇
http://s.yingle.com/y/hy/1063794.html
侵犯婚姻自主权的救济
http://s.yingle.com/y/hy/1063793.html
长期分居能作为离婚的理由吗
http://s.yingle.com/y/hy/1063792.html
家庭暴力躲在棉被里的哭泣
http://s.yingle.com/y/hy/1063791.html
家庭暴力法律干预 http://s.yingle.com/y/hy/1063790.html
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如何办理婚前财产公证
http://s.yingle.com/y/hy/1063789.html
从一起家庭暴力案例看妇女维权
http://s.yingle.com/y/hy/1063788.html
解读诉讼离婚时请求损害赔偿的时间要求 http://s.yingle.com/y/hy/1063787.html
山东省婚前财产公证费用明细标准 http://s.yingle.com/y/hy/1063786.html
婚前丈夫赠与房产没有过户的房产转让纠纷 http://s.yingle.com/y/hy/1063785.html
家庭冷暴力遭遇法律空白
http://s.yingle.com/y/hy/1063784.html
现役军人离婚案 http://s.yingle.com/y/hy/1063783.html 遗产范
围
认
定
(一)律
师
解
析
http://s.yingle.com/y/hy/1063782.html
婚前财产约定协议书
http://s.yingle.com/y/hy/1063781.html
婚前财产协议书范例
http://s.yingle.com/y/hy/1063780.html
婚前财产协议引发南京首例巨额财产纠纷案 http://s.yingle.com/y/hy/1063779.html
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一方父母在宅基地上建房为子女结婚居住使用,该屋能否作为子女的夫妻共同财 http://s.yingle.com/y/hy/1063778.html
无民事行为能力人只能通过诉讼离婚 http://s.yingle.com/y/hy/1063777.html
我国家庭暴力现状 http://s.yingle.com/y/hy/1063776.html 浅论婚姻自由原则 http://s.yingle.com/y/hy/1063775.html 离婚案件中夫妻共同财产分割问题探析 http://s.yingle.com/y/hy/1063774.html
新婚姻法对重婚或同居的规定
http://s.yingle.com/y/hy/1063773.html
我国现行法律对家庭暴力问题的法律规定2018最新 http://s.yingle.com/y/hy/1063772.html
婚前协议书范本 http://s.yingle.com/y/hy/1063771.html 什么叫
直
系
血
亲
和
旁
系
血
亲
http://s.yingle.com/y/hy/1063770.html
离婚损害赔偿与配偶权有什么关系 http://s.yingle.com/y/hy/1063769.html
实施“家庭暴力”应负何种法律责任 http://s.yingle.com/y/hy/1063768.html
婚约的法律效力 http://s.yingle.com/y/hy/1063767.html 婚前财产公证 http://s.yingle.com/y/hy/1063766.html
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谁有资格提出离婚赔偿
http://s.yingle.com/y/hy/1063765.html
浅谈家庭“冷暴力” http://s.yingle.com/y/hy/1063764.html 婚前合资购房合同上用谁的名房归谁 http://s.yingle.com/y/hy/1063763.html
离婚协议中房产归属子女约定对夫妻的效力
(三)http://s.yingle.com/y/hy/1063762.html
暴力干涉婚姻自由,应如何处理
http://s.yingle.com/y/hy/1063761.html
例婚前财产公证案宣判:没结婚婚前公证不生效 http://s.yingle.com/y/hy/1063760.html
家庭暴力产生的主要原因
http://s.yingle.com/y/hy/1063759.html
新婚姻登记条例所涉及公证业务若干问题思考 http://s.yingle.com/y/hy/1063758.html
婚前财产协议公证书范本
http://s.yingle.com/y/hy/1063757.html
解读办理离婚登记需要准备的材料
(二)http://s.yingle.com/y/hy/1063756.html
家庭暴力的认定标准
http://s.yingle.com/y/hy/1063755.html
监护权如何变更 http://s.yingle.com/y/hy/1063754.html
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家庭冷暴力产生原因
http://s.yingle.com/y/hy/1063753.html
黄XX与王XX离婚财产纠纷案
http://s.yingle.com/y/hy/1063752.html
妇女婚姻自主权 http://s.yingle.com/y/hy/1063751.html 怎样办理复婚登记 http://s.yingle.com/y/hy/1063750.html 家庭暴力如何构成 http://s.yingle.com/y/hy/1063749.html 婚前协
议
在结
婚
后
是
否
有
效
http://s.yingle.com/y/hy/1063748.html
寇XX与徐XX离婚财产分割纠纷案
http://s.yingle.com/y/hy/1063747.html
监护权 http://s.yingle.com/y/hy/1063746.html
什么是婚前财产协议及婚前财产协议公证 http://s.yingle.com/y/hy/1063745.html
结婚的条件 http://s.yingle.com/y/hy/1063744.html 婚前协
议
书
模
板
(2018
年
最
新)
http://s.yingle.com/y/hy/1063743.html
婚前协议是什么 http://s.yingle.com/y/hy/1063742.html 什么是家庭冷暴力 http://s.yingle.com/y/hy/1063741.html 与精神
病
人
结
婚
登
记
法
律
分
析
http://s.yingle.com/y/hy/1063740.html
男方要争“娘家房” http://s.yingle.com/y/hy/1063739.html
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如何应对家庭冷暴力
http://s.yingle.com/y/hy/1063738.html
家庭暴力条例详解二
http://s.yingle.com/y/hy/1063737.html
彩礼返还的法定情形
http://s.yingle.com/y/hy/1063736.html
沈XX与李XX离婚纠纷案
http://s.yingle.com/y/hy/1063735.html
追究家庭暴力犯罪者的刑事责任
http://s.yingle.com/y/hy/1063734.html
异地怎么办结婚证 http://s.yingle.com/y/hy/1063733.html 现役军人离婚流程 http://s.yingle.com/y/hy/1063732.html 剪断夫
妻
情
房
产
理
还
乱
http://s.yingle.com/y/hy/1063731.html
同一房产两次赠与的有效性
(二)法院解析 http://s.yingle.com/y/hy/1063730.html
你够结婚的条件吗 http://s.yingle.com/y/hy/1063729.html 婚前
财
产
公
证
协
议
书
http://s.yingle.com/y/hy/1063728.html
现役军人的离婚问题
http://s.yingle.com/y/hy/1063727.html
军官家属随军条件 http://s.yingle.com/y/hy/1063726.html
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婚前财产协议书 http://s.yingle.com/y/hy/1063725.html 只签离
婚
协
议
书
是
否
算
离
婚
http://s.yingle.com/y/hy/1063724.html
办理补领婚姻证件的证明材料和程序 http://s.yingle.com/y/hy/1063723.html
法律知识 http://s.yingle.com/y/hy/1063722.html 监护权
变
更的后
法
律
效
果
http://s.yingle.com/y/hy/1063721.html
子女成年后是否可以依据父母离婚协议主张权利 http://s.yingle.com/y/hy/1063720.html
申请宣告婚姻无效的主体
http://s.yingle.com/y/hy/1063719.html
婚前保证书的效力如何认定
http://s.yingle.com/y/hy/1063718.html
遇到家庭暴力怎么办
http://s.yingle.com/y/hy/1063717.html
复婚的法条规定 http://s.yingle.com/y/hy/1063716.html 贯彻执行《婚姻登记条例》若干问题的意见 http://s.yingle.com/y/hy/1063715.html
婚姻登记手续未办理符合事实婚姻判离婚 http://s.yingle.com/y/hy/1063714.html
开车撞重伤有罪吗 http://s.yingle.com/cr/839030.html
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诈骗罪与虚假广告罪之间的界限
http://s.yingle.com/cr/839029.html
被诈骗了怎样才能把钱要回来
http://s.yingle.com/cr/839028.html
盗窃赃物是否构成盗窃罪
http://s.yingle.com/cr/839027.html
敲诈勒索跟绑架有什么区别
http://s.yingle.com/cr/839026.html
偷税追溯年限 http://s.yingle.com/cr/839025.html 诈骗罪立案前
退赃可以
不判刑吗
http://s.yingle.com/cr/839024.html
非法拘禁他人有多严重
http://s.yingle.com/cr/839023.html
危险物品肇事罪 http://s.yingle.com/cr/839022.html 汽车骗保险如何定罪 http://s.yingle.com/cr/839021.html 法律对死缓减刑后假释实际执行的刑期最低多少年 http://s.yingle.com/cr/839020.html
运输毒品罪量刑标准(2018年)有哪些细化规定(2018)http://s.yingle.com/cr/839019.html
犯非法拘禁罪具有殴打侮辱情节的应当处罚什么 http://s.yingle.com/cr/839018.html
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失职渎职罪各种情形如何处罚
http://s.yingle.com/cr/839017.html
刑事案底对子女的影响是如何的
http://s.yingle.com/cr/839016.html
非故意杀人能保释吗 http://s.yingle.com/cr/839015.html 被骗婚怎么办,可以请求婚姻无效吗 http://s.yingle.com/cr/839014.html
枪支管理规定买卖量刑
http://s.yingle.com/cr/839013.html
枪支违法规定 http://s.yingle.com/cr/839012.html 倒卖公
司
原
材
料
怎
么
定
罪
http://s.yingle.com/cr/839011.html
挪用公款未经法院定罪能开除吗
http://s.yingle.com/cr/839010.html
保健品诈骗一般判几年
http://s.yingle.com/cr/839009.html
打架致伤人身损害赔偿标准
http://s.yingle.com/cr/839008.html
以招商引资之名进行诈骗怎么办
http://s.yingle.com/cr/839007.html
盗窃枪支罪主体 http://s.yingle.com/cr/839006.html
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退休人员在缓刑期间有工资吗
http://s.yingle.com/cr/839005.html
非法拘禁罪的客观行为有哪些
http://s.yingle.com/cr/839004.html
抢劫罪属于什么犯罪种类
http://s.yingle.com/cr/839003.html
重大责任事故罪立案标准
http://s.yingle.com/cr/839002.html
打人致轻微伤怎么办,怎么判刑
http://s.yingle.com/cr/839001.html
非法拘禁罪能取保就医吗
http://s.yingle.com/cr/839000.html
拒不执行判决裁定罪犯罪构成
http://s.yingle.com/cr/838999.html
非法拘禁罪由谁管辖 http://s.yingle.com/cr/838998.html 最新
刑
法
最
小
几
岁
判
刑
http://s.yingle.com/cr/838997.html
危害公共安全罪与妨害社会管理秩序罪的区别 http://s.yingle.com/cr/838996.html
介绍贿赂罪的追诉时效是多久
http://s.yingle.com/cr/838995.html
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故事伤害致人重伤死亡如何量刑
http://s.yingle.com/cr/838994.html
重大责任事故罪判几年
http://s.yingle.com/cr/838993.html
交通事故致人残废的赔偿范围有哪些 http://s.yingle.com/cr/838992.html
传播病毒怎么判刑 http://s.yingle.com/cr/838991.html 烟草非
法
经
营的情
节
特
别
严
重
http://s.yingle.com/cr/838990.html
逃税罪与抗税罪的区别
http://s.yingle.com/cr/838989.html
什么条件下构成渎职罪
http://s.yingle.com/cr/838988.html
买保险被骗如何维权 http://s.yingle.com/cr/838987.html 执法人
员
玩
忽
职
守
是
犯
罪
吗
http://s.yingle.com/cr/838986.html
逃税罪的犯罪构成 http://s.yingle.com/cr/838985.html 合同诈骗立案金额 http://s.yingle.com/cr/838984.html 制造枪
支
贩
卖
如
何
量
刑
2018 http://s.yingle.com/cr/838983.html
保险诈骗罪与诈骗罪法条竞合是什么样子的 http://s.yingle.com/cr/838982.html
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保险诈骗罪的认定标准(2018年)是什么,以及如何量刑 http://s.yingle.com/cr/838981.html
无期徒刑能缓刑吗 http://s.yingle.com/cr/838980.html 非法拘禁罪致人死亡都要定杀人罪吗 http://s.yingle.com/cr/838979.html
判弃车逃逸怎么办 http://s.yingle.com/cr/838978.html 被判缓
刑的人
有
什
么
影
响
http://s.yingle.com/cr/838977.html
支付宝盗窃怎么处理 http://s.yingle.com/cr/838976.html 教唆
罪
是
怎
么
样的罪
行
http://s.yingle.com/cr/838975.html
刑法管制是什么意思 http://s.yingle.com/cr/838974.html 重大
责
任
事
罪
立
案
标
准
http://s.yingle.com/cr/838973.html
投毒致人重伤死亡量刑
http://s.yingle.com/cr/838972.html
共同犯罪实行过限是什么呢
http://s.yingle.com/cr/838971.html
诈骗怎么量刑 http://s.yingle.com/cr/838970.html 抢劫运
钞
车
600
万
元
如
何
判
刑
http://s.yingle.com/cr/838969.html
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破坏交通设施罪构成要件
http://s.yingle.com/cr/838968.html
使用假车牌什么罪 http://s.yingle.com/cr/838967.html 刑事案件如何分类,有哪些刑事案件是轻微的 http://s.yingle.com/cr/838966.html
单位受贿罪的概念是什么
http://s.yingle.com/cr/838965.html
合伙挪用资金怎么量刑
http://s.yingle.com/cr/838964.html
非法买卖枪支怎么判刑
http://s.yingle.com/cr/838963.html
强奸幼女判几年 http://s.yingle.com/cr/838962.html 合同
诈
骗
罪的共
同
犯
罪
http://s.yingle.com/cr/838961.html
贩冰毒达到多少克会判无期徒刑
http://s.yingle.com/cr/838960.html
我国刑法故意伤害致人轻伤怎么判刑 http://s.yingle.com/cr/838959.html
‘云南新娘’骗婚逃离 律师称可撤销结婚登记 http://s.yingle.com/cr/838958.html
多次盗窃是否能判缓刑
http://s.yingle.com/cr/838957.html
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赌博罪加敲诈勒索罪判几年
http://s.yingle.com/cr/838956.html
网络视频犯侮辱诽谤罪的界定
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现在的轻伤害要坐几年牢
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刑讯逼供罪非司法工作人员致人死亡的 http://s.yingle.com/cr/838953.html
非法集资自首材料书写格式2018 http://s.yingle.com/cr/838952.html
醉酒撞车逃逸会判刑吗
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破坏军婚罪的案例 http://s.yingle.com/cr/838950.html 偷税漏
税
会
计
人
员的处
罚
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第三篇:司法考试国际法导论部分复习笔记
司法考试国际法导论部分复习笔记
本章重点是国际条约的效力、国际法在国内的适用、国际法渊源和国际法基本原则。
第一节 国际法的渊源
一、国际法的特征
二、国际法的渊源
(一)国际条约
是当代国际法最主要的法律渊源(原则上只对缔约国有约束力),可分为“契约型条约”和“适法型条约”。
(二)国际习惯
是最古老的国际法渊源。
其构成要素有二:
1、物质要素或客观要素,即存在各国重复一致地从事某种行为的实践
2、心理要素或主观要素,它要求上述的重复一致的行为模式被各国认为具有法律约束力(对所有国际法主体具有约束力),即存在所谓法律确信
(三)一般法律原则
指各国法律体系中所共有的一些原则。
(四)确立国际法原则的辅助方法
1、司法判例
2、各国国际法权威学者的学说
3、国际组织的决议(其作用和地位高于学者学说)
三、国际法的基本原则(具有强制性,国际法基本原则就是国际强行法,但国际强行法并不都是国际法基本原则)
(一)国家主权平等原则
国家主权体现在:
1、对内的最高权
2、对外独立权
3、自保权
(二)不干涉内政(本质上是否属于内政,内政包括外交,但不得违反国际法基本原则,考试时看自己感觉该事项是否应受他国内政)原则
(三)不使用威胁或武力(首先使用武力者涉嫌构成侵略,认定要通过联合国安理会)原则
(四)和平解决国际争端原则
(五)民族自决原则(在殖民统治下的民族有权决定自己的命运)
(六)善意地履行国际义务原则
第二节 国际法和国内法的关系
一、国际法和国内法关系概述
(一)一元论
首先认为国际法与国内法同属一个法律体系,在此基础上又分为国际法优先说和国内法优先说。
(二)二元论
认为国际法与国内法是两个不同的法律体系,各自有其不同性质、效力根据、调整对象和适用范围,二者互不隶属,各自独立。
二、国际法在我国国内的适用问题
目前一般认为,在民商事范围内,中国缔结的条约与国内法有不同规定的部分,在国内可以直接并优先适用(宪法无规定)。WTO协议在国内的实施采取了“转化”的方式。
第四篇:行政强制论文
行政0904 石佳
2011070096
浅谈行政强制
行政强制执行是指行政机关或者由行政机关申请人民法院,对逾期不履行发生法律效力的行政决定的公民、法人或者其他组织,依法采取强制措施,强制其履行义务或者达到与履行义务相同状态的行为。包括代执行、执行罚等间接强制执行方式和强制拘留、强制履行、遣送出境、强制遣回原地、强制隔离治疗、强制扣缴、强制退还、强制拆除等直接强制执行方式。行政强制执行制度是国家行政管理活动中一项不可或缺的制度,它对于保障法律法规的顺利实施、行政权力的有效运作具有举足轻重的作用。经过长期的法制建设,我国已初步形成了以申请法院强制执行为主,以行政机关强制执行为辅的执行模式。然而,从我国行政强制执行的实践来看,现行体制还存在不少问题。借鉴世界各国行政强制执行模式的基础上,探讨适合我国的行政强制执行模式。
一、国外行政强制执行模式概览 由于各国法律传统、行政法理论基础等方面的差别,形成了不同类型的行政强制执行模式。最具代表性的有两类:即行政执行模式和司法执行模式。
(一)行政执行模式
这种模式主要为德国和奥地利采用,强调行政权包括行政命令权和强制执行权,行政行为的执行力主要体现于行政机关的自力执行。也就是说,对于拒绝履行行政法义务的相对人,行政机关可径自采取强制措施迫使义务人履行义务而无需借助法院的介入。行政机关自力强制执行模式的理论基础在于,执行权是行政权的一部分,行政主体既然有下命令权,自然也有执行权,即行政决定一经作出,便具有对相对人的普遍效力,任何人不得随意变更或停止其效力。行政机关有权实施该决定,也有义务实现决定内容,行政权中的命令权与执行权是统一的。
行政机关自力强制执行这一体制最大的优点就在于,它能够有效地提高行政效率,避免司法程序的繁琐和费时。因而,正如许多学者指出的那样,由行政机关独揽执行权可能会导致行政权不受限制或滥用权力损害公民权益的情形发生。特别是在目前行政机关的权力不断增加,社会管理职能日益扩大的环境下,对行政机关的执行权作出必要的限制是应该的,也是有益的。行政机关自力强制执行,并不是说司法对行政就毫无办法。其实,对行政机关自行执行模式的司法控制,主要体现在对被执行行政行为的司法审查,经司法审查后的行政强制执行行为仍由行政机关以自力为之,不涉及强制执行行为本身的司法化,因而是一种间接控制模式。行政执行模式的司法控制功能主要体现在对具有可执行性行政行为不服而提起的诉讼过程中,当然,这并不排除行政强制执行程序启动之后对被执行行政行为的司法控制。
(二)司法执行模式
这种模式的待点是:行政机关在具体决定难以实施的情况下,可以借助法院的介入,由法院通过判决执行行政决定,也就是将行政强制执行权赋予司法机关,实施这种模式的代表国家是美国和法国。美国法制素以“司法优位”及“法律支配”为主要特征,传统上就将行政命令和执行臵于法院的司法控制、司法审查之下。司法机关强制执行模式的理论基础是:
1、分权制衡理论。强调行政权必须受司法权制约,以保持权力均衡,防止行政权力滥用。
2、司法权优于行政权。行政机关依法行使的权力,尤其是剥夺、限制公民的权利、设定公民义务的权力应该受到法院的最终审查。因此,一般情况下行政机关不得自行行使行政强制执行权,而由司法机关行使。司法执行模式对于防止行政权专断、滥用和不公正,保护公民权益方面无疑是有利的。然而这种模式降低行政效率、拖延执行的时间,极有可能造成法院负担加重。所以,纯粹为了保障相对人的权益而牺牲行政效率为代价的司法本位模式还值得商榷。
二、我国行政强制执行模式现状
《中华人民共和国行政诉讼法》第56条第二款规定:“公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定的,行政机关可以向第一审人民法院申请强制执行,或者依法强制执行。”而第66条规定:“公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的,行政机关可以申请人民法院强制执行,或者依法强制执行。”由此可见,我国实行的是申请法院执行与行政机关强制执行相结合的模式。结合其他相关法律法规可知,我国对法院的行政强制执行权是概括式综合式的,而对行政机关的行政强制执行权的规定是列举式的、单一式的,换言之,我国在行政强制执行上采取的是以司法型行政强制执行为主、行政型行政强制执行为辅的复合型行政强制执行模式。
(一)司法型行政强制执行 行政强制执行权原则上属于法院,行政机关在公民、法人或其他组织不履行行政机关依法作出的行政处理决定中规定的义务时,如法律没有授予其强制执行的权力,就需申请人民法院强制执行。申请人民法院强制执行,不是向人民法院提起诉讼,但申请也不是可有可无的程序,申请如经法院批准、同意,原行政强制决定就成为司法强制决定,法院可以运用其司法强制执行权,强迫当事人履行义务。因此,行政机关提出申请以后,法院必须认真进行审查,不仅要作形式审查,还要作实质性审查。对行政机关的申请,经审查合法,将由法院实施司法强制;经审查不合法,退回行政机关,不予执行。
(二)行政型行政强制执行
除司法型行政强制执行外,我国相关法律也特别授权行政机关享有部分强制执行权,大致有下列几种情形:
1、属于各部门专业范围内的强制执行,一般由法律规定,专项授权给主管行政机关,如:关于人身权的,有行政拘留(《治安管理处罚法》)、强制履行(《兵役法》)等。属于财产和其他权利的,如滞纳金(《国营企业调节税征收办法》)、强制收兑(《违反外汇管理处罚施行细则》)、强制许可(《专利法》)等。
2、属于各行政机关普遍需要的,如强制划拨、强制拍卖财产,原则上都需申请人民法院强制执行,法律只授予少数几个行政机关,如税务、海关、审计等。
3、涉及民计民生的问题如拆迁房屋、退回土地等,原则上都应申请人民法院强制执行。但是,《城市房屋拆迁管理条例》第17条规定,强制拆迁既可以由县级以上人民政府责成有关部门强制拆迁,也可由房屋拆迁主管部门申请人民法院强制拆迁。
值得一提的是,法律明确规定行政机关拥有何种强制执行权,从积极方面说,意味着法律的授权;从消极方面说,也意味着行政机关不享有其他种类的行政强制执行权。行政机关的行政强制执行权必须有法律的明确授权。
三、现行行政强制执行模式的缺陷
我国现行的以司法型行政强制执行为主、行政型行政强制执行为辅的复合型行政强制执行模式,虽然对制约行政权的行使、遏制行政权的滥用、保护行政相对人的合法权益起到了积极的作用,但是,在实际运作中也暴露出不少缺陷,主要表现为以下三方面:
(一)不利干提高行政效率。因大多数的行政机关没有行政强制执行权,其作出的生效具体体行政行为得申请法院强制执行。根据最高法院的有关司法解释,法院不仅有权拒绝诉讼过程中的执行申请,而且有权拒绝行政机关提出的未处于诉讼状态的执行申请。无论法院以何理由驳回行政机关的执行申请,都会导致行政强制执行的困难,况且,法院的审查和执行难免会出纰漏,在法律推定行政机关无强制执行权的行政领域中,即使法院执行不力,行政机关也无可奈何,这无疑削弱了行政执法的权威性。
当前,“执行难,行政强制执行更难”的呼声越来越高,有些行政机关交不起申请执行费或担心执行不力不交执行费,以至不申请执行,使具体行政行为执行流于形式,行政决定成为一纸空文,客观上助长了行政违法行为的泛滥,不利于有效地维护公共利益和社会秩序。特别是在实践中对一些数额较少又无争议的处罚,如果都要申请人民法院强制执行显然即不经济又不切实际。例如,低额罚款,100元,200元,且人数较多,被罚款人拒不交纳,是否也申请人民法院强制执行?农民建房,超出批准面积10公分,主管机关发现,责令停建,不听,如何处理;如申请人民法院强制,房已盖好,为了10公分再强制拆除等等。
(二)导致法院的“执行难”。作为国家司法机关的法院担负着监督行政机关依法行政的职责,它行使权力的最基本的形式是公正、中立地作出裁判。现行法律、法规规定的行政强制执行绝大多数由法院实施,但我国各级法院审判任务十分繁重,而法院的人力、物力、财力都很有限,很多诉讼案件久拖不决,也有相当一部分裁判得不到执行。目前,法院在执行案件的处理上,实行审查和执行分离的制度,由行政庭负责案件的审查,由执行局负责执行。但近年来,由于执行案件的增多,为平衡各庭之间的工作负担,有的法院将行政案件执行转到行政庭来执行。这实际上也反映出法院执行局承受不起大量非诉行政执行案件的压力。然而,即使现今大量的非诉行政强制执行案件依靠行政庭来实施,也不能满足行政机关强制执行的要求,仍有许多强制执行案件得不到及时解决,况且,法院不谙行政管理中的专业技术问题,在执行中对涉及的专业技术难以作出准确的判断。如果大量的行政行为由法院来执行,不仅使许多强制执行案件得不到及时执行,而且大大减弱了法院的行政监督权从而模糊了行政权与司法权的界限。
(三)法律责任不健全,缺乏责任追究机制。从行政机关的角度来说,为了提高行政效率不愿经历申请法院强制执行的繁琐程序,往往无视法律的规定擅自强制执行,而在我国又没有明确规定应当承担何种责任,因此在实践中出现两种情况:一种是,无执行权的行政机关自行强制执行,且强制执行本身就是违法的。这种情况处理比较简单,依法撤销。造成损害的,依法赔偿。另一种是,无执行权的行政机关自行强制执行,但强制执行内容是合法的。例如,行政机关拆除民房,未经申请人民法院而自行强制拆除。但该拆除决定本身是合法的。在这种情况下,如公民向法院提起诉讼,如何处理?此类情况屡有发生,在中国目前情况下,恐怕除了建议有关部门给直接责任人员和直接主管负责人员以行政处分外,似别无良策。从法院的角度来看,如果法院未能及时审查行政申请、也没有及时强制执行、因疏于审查而执行了违法的行政决定或违法执行时,法院应否承担责任?目前,我国法律无明确规定。因而实践中法院即使存在诸类违法行为,行政机关也往往无能为力。虽然,决定权与强制执行权的统一,会导致行政机关滥用权力、缺乏监督,但其实被分离出去的执行权同样处于监督体系之外。
四、我国行政强制执行模式选择
如前所述,我国现行的以司法型行政强制执行为主、行政型行政强制执行为辅的复合型行政强制执行模式,虽对制约行政权的行使、遏制行政权的滥用、保护行政相对人的合法权益都起到了积极的作用,但也存在不少缺陷,其将使众多行政决定无法得到落实,行政法律规范难以得到遵守和实施,行政效率低下。笔者认为,现行行政强制执行模式的这种缺陷主要源于行政主体作为行政行为的作出者享有的行政强制执行权过少,行政效率得不到法律上的保障。此外,由于行政机关享有主要的行政强制执行权是基于公共利益的需要,行政机关为了公共利益所作出的决定,如果得不到及时执行,不仅使行政行为丧失拘束力、确定力和执行力,而且很可能导致国家处于无政府状态。因而,在我国应建立以行政机关自力强制执行为主、以申请法院执行为辅的强制执行模式,将专业性、技术性较强的多数行政强制执行案件交给行政机关,而涉及重大的、特殊的行政强制执行案件由法院来强制执行。同时,为了避免作出行政处理决定的行政机关既“决定”又“执行”、集诸权于一身而导致滥用行政权力,应在行政系统内部建立一个专门的机构来负责行政案件的强制执行。这不仅使行政强制执行权回归于行政机关,使行政决定得到及时执行,行政法律规范得到遵守和实施,大大提高行政效率,而且有利于防止行政机关滥用行政权力。
第五篇:卫生行政行政强制
卫生行政行政强制 对被传染病病原体污染的污水、污物、场所和物品拒绝消毒处理的《中华人民共和国传染病防治法》第二十七条“对被传染病病原体污染的污水、污物、场所和物品,有关单位和个人必须在疾病预防控制机构的指导下或者按照其提出的卫生要求,进行严格消毒处理;拒绝消毒处理的,由当地卫生行政部门或者疾病预防控制机构进行强制消毒处理。”
发现被传染病病原体污染的公共饮用水源、食品以及相关物品,如不及时采取控制措施可能导致传染病传播、流行的《中华人民共和国传染病防治法》第五十五条“县级以上地方人民政府卫生行政部门在履行监督检查职责时,发现被传染病病原体污染的公共饮用水源、食品以及相关物品,如不及时采取控制措施可能导致传染病传播、流行的,可以采取封闭公共饮用水源、封存食品以及相关物品或者暂停销售的临时控制措施,并予以检验或者进行消毒。经检验,属于被污染的食品,应当予以销毁;对未被污染的食品或者经消毒后可以使用的物品,应当解除控制措施。”
对出入检疫传染病疫区的交通工具及其乘运的人员、物资
《国内交通卫生检疫条例》第六条“对出入检疫传染病疫区的交通工具及其乘运的人员、物资,县级以上地方人民政府卫生行政部门或者铁路、交通、民用航空行政主管部门的卫生主管机构根据各自的职责,有权采取下列相应的交通卫生检疫措施:
(一)对出入检疫传染病疫区的人员、交通工具及其承运的物资进行查验;
(二)对检疫传染病病人、病原携带者、疑似检疫传染病病人和与其密切接触者,实施临时隔离、医学检查及其他应急医学措施;
(三)对被检疫传染病病原体污染或者可能被污染的物品,实施控制和卫生处理;
(四)对通过该疫区的交通工具及其停靠场所,实施紧急卫生处理;
(五)需要采取的其他卫生检疫措施。
采取前款所列交通卫生检疫措施的期间自决定实施时起至决定解除时止。” 在非检疫传染病疫区的交通工具上,发现检疫传染病病人、病原携带者、疑似检疫传染病病人时
《国内交通卫生检疫条例》第八条第二款“交通工具停靠地的县级以上地方人民政府卫生行政部门或者铁路、交通、民用航空行政主管部门的卫生主管机构,应当根据各自的职责,依照传染病防治法的规定,采取控制措施。” 对拒绝隔离、治疗、留验的检疫传染病病人、病原携带者、疑似检疫传染病病人和与其密切接触者,以及拒绝检查和卫生处理的可能传播检疫传染病的交通工具、停靠场所及物资
《国内交通卫生检疫条例》第十条“对拒绝隔离、治疗、留验的检疫传染病病人、病原携带者、疑似检疫传染病病人和与其密切接触者,以及拒绝检查和卫生处理的可能传播检疫传染病的交通工具、停靠场所及物资,县级以上地方人民政府卫生行政部门或者铁路、交通、民用航空行政主管部门的卫生主管机构根据各自的职责,应当依照传染病防治法的规定,采取强制检疫措施;必要时,由当地县级以上人民政府组织公安部门予以协助。” 突发公共卫生事件
1、《突发公共卫生事件应急条例》第三十四条第二款“县级以上地方人民政府卫生行政主管部门应当对突发事件现场等采取控制措施,宣传突发事件防治知识,及时对易受感染的人群和其他易受损害的人群采取应急接种、预防性投药、群体防护等措施。”
2、《突发公共卫生事件与传染病疫情监测报告管理办法》第二十一条接到突发公共卫生事件报告的地方卫生行政部门,应当立即组织力量对报告事项调查核实、判定性质,采取必要的控制措施,并及时报告调查情况。
不同类别的突发公共卫生事件的调查应当按照《全国突发公共卫生事件应急预案》规定要求执行。交通工具上的传染病病人密切接触者
《突发公共卫生事件应急条例》第三十八条第二款“交通工具上的传染病病人密切接触者,由交通工具停靠点的县级以上各级人民政府卫生行政主管部门或者铁路、交通、民用航空行政主管部门,根据各自的职责,依照传染病防治法律、行政法规的规定,采取控制措施。” 发生因医疗废物管理不当导致传染病传播或者环境污染事故,或者有证据证明传染病传播或者环境污染的事故有可能发生时
1、《医疗废物管理条例》第四十条“发生因医疗废物管理不当导致传染病传播或者环境污染事故,或者有证据证明传染病传播或者环境污染的事故有可能发生时,卫生行政主管部门、环境保护行政主管部门应当采取临时控制措施,疏散人员,控制现场,并根据需要责令暂停导致或者可能导致传染病传播或者环境污染事故的作业。”
2、《医疗卫生机构医疗废物管理办法》第三十七条“发生因医疗废物管理不
当导致传染病传播事故,或者有证据证明传染病传播的事故有可能发生时,卫生行政主管部门应当按照《医疗废物管理条例》第四十条的规定及时采取相应措施。” 接到任何单位和个人发现高致病性病原微生物菌(毒)种或者样本的容器或者包装材料的报告
《病原微生物实验室安全管理条例》第十七条第三款“任何单位和个人发现高致病性病原微生物菌(毒)种或者样本的容器或者包装材料,应当及时向附近的卫生主管部门或者兽医主管部门报告;接到报告的卫生主管部门或者兽医主管部门应当及时组织调查核实,并依法采取必要的控制措施。” 接到关于实验室发生工作人员感染事故或者病原微生物泄漏事件的报告,或者发现实验室从事病原微生物相关实验活动造成实验室感染事故的《病原微生物实验室安全管理条例》第四十六条“卫生主管部门或者兽医主管部门接到关于实验室发生工作人员感染事故或者病原微生物泄漏事件的报告,或者发现实验室从事病原微生物相关实验活动造成实验室感染事故的,应当立即组织疾病预防控制机构、动物防疫监督机构和医疗机构以及其他有关机构依法采取下列预防、控制措施:
(一)封闭被病原微生物污染的实验室或者可能造成病原微生物扩散的场所;
(二)开展流行病学调查;
(三)对病人进行隔离治疗,对相关人员进行医学检查;
(四)对密切接触者进行医学观察;
(五)进行现场消毒;
(六)对染疫或者疑似染疫的动物采取隔离、扑杀等措施;
(七)其他需要采取的预防、控制措施。” 接到医疗机构或者兽医医疗机构及其执行职务的医务人员发现由于实验室感染而引起的与高致病性病原微生物相关的传染病病人、疑似传染病病人或者患有疫病、疑似患有疫病的动物的报告
《病原微生物实验室安全管理条例》第四十七条“医疗机构或者兽医医疗机构及其执行职务的医务人员发现由于实验室感染而引起的与高致病性病原微生物相关的传染病病人、疑似传染病病人或者患有疫病、疑似患有疫病的动物,诊治的医疗机构或者兽医医疗机构应当在2小时内报告所在地的县级人民政府卫生主管部门或者兽医主管部门;接到报告的卫生主管部门或者兽医主管部门应当在2小时内通报实验室所在地的县级人民政府卫生主管部门或者兽医主管部门。
接到通报的卫生主管部门或者兽医主管部门应当依照本条例第四十六条的规定采取预防、控制措施。” 对违反《消毒管理办法》的行为采取行政控制措施 《消毒管理办法》第三十九条第一款第(五项)“县级以上卫生行政部门对消毒工作行使下列监督管理职权:
(一)对有关机构、场所和物品的消毒工作进行监督检查;
(二)对消毒产品生产企业执行《消毒产品生产企业卫生规范》情况进行监督检查;
(三)对消毒产品的卫生质量进行监督检查;
(四)对消毒服务机构的消毒服务质量进行监督检查;
(五)对违反本办法的行为采取行政控制措施;
(六)对违反本办法的行为给予行政处罚。” 对有证据证明使用单位的麻醉药品和精神药品可能流入非法渠道的《麻醉药品和精神药品管理条例》第六十条第二款“药品监督管理部门、卫生主管部门发现生产、经营企业和使用单位的麻醉药品和精神药品管理存在安全隐患时,应当责令其立即排除或者限期排除;对有证据证明可能流入非法渠道的,应当及时采取查封、扣押的行政强制措施,在7日内作出行政处理决定,并通报同级公安机关。” 发现饮用水污染危及人体健康,须停止使用时,对二次供水单位应责令其立即停止供水
《生活饮用水卫生监督管理办法》第十九条“县级以上地方人民政府卫生行政部门负责本行政区域内饮用水污染事故对人体健康影响的调查。当发现饮用水污染危及人体健康,须停止使用时,对二次供水单位应责令其立即停止供水,对集中式供水单位应当会同城市建设行政主管部门报同级人民政府批准后停止供水。”