第一篇:仲裁讲稿
统一裁审执法尺度 促进裁审和谐发展
镇江市中级人民法院 李守斌
根据市仲裁委的要求,受我院有关领导的指派,利用本次会议的机会,与本市的仲裁员、从事劳动争议案件审判工作的法官们就劳动争议案件裁审工作中的相关问题进行探讨与交流,同时将近期内上级法院对审理劳动争议案件的有关意见和精神穿插其中,目的在于统一我市裁审执法尺度。
一、积极探索劳动争议案件“诉裁对接”机制。江苏高院在《关于依法及时审理拖欠工资等劳动争议案件切实维护社会稳定的通知》中强调:积极探索劳动争议案件“诉裁对接”机制,形成有效的解决劳动争议的合力。要求在贯彻落实省院与省仲裁委《关于适用 <中华人民共和国劳动争议调解仲裁法>的若干问题的意见》的同时,进一步完善与劳动仲裁机构的信息沟通、业务协调、机制衔接、统一人民法院与劳动仲裁的执法尺度,使大量的纠纷得以妥善解决。在本市,中级法院与市仲裁委基本上做到了信息相通、业务沟通、裁审关系融洽(如市仲裁委受理较为敏感的、群体性案件后,对案件的仲裁情况及相关事宜及时向中院通报信息,利于法院掌握案件动态和案件到法院后梳理处理思路及解决方案)。同时,在法院系统内部,针对审理劳动争议案件的特点,确定专业合议庭或指定专人审理劳动争议案件,有利于法官在劳动法学理论上的提升,同时,在审判实践上既有利于与仲裁委沟通衔接、也有利于较好的掌握司法尺度。在司法解释尚未颁布、法院与仲裁委对《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《调解仲裁法》理解尚不完全一致的情况下,裁审的沟通与协调显得尤为重要,有利于避免因裁审不一引发不良社会效果产生。对减少涉裁审上访、稳定社会秩序、促进本市经济稳步发展也将起到积极的效果。
二、关于财产保全问题。
省院与省仲裁委《关于适用 <中华人民共和国劳动争议调解仲裁法>的若干问题的意见》第十一条规定:劳动争议仲裁过程中,用人单位可能出现逃匿、转移财产等情形的,劳动者可以申请财产保全。劳动争议仲裁委员会应当就是否同意采取财产保全措施向该仲裁委所在地的基层人民法院提交书面意见,并附当事人的财产保全申请、财产保全及需要保全的财产的线索。而在《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释
(三)》(征求意见稿)中关于财产保全表述为:劳动争议仲裁过程中,用人单位存在可能转移、隐匿财产等情形的,劳动者可以凭借劳动争议仲裁委员会出具的《受理通知书》,向用人单位住所地人民法院提出财产保全申请。劳动者的申请符合民事诉讼法第九十二条第二款规定条件的,人民法院依法作出财产保全的裁定。二者对财产保全的决定权作出不同的规定,因此时仍处在仲裁阶段,从规范性的角度分析,在司法解释实施前,以省院与省仲裁委的意见作为我们实施财产保全的依据较为恰当。
三、个体经济组织用工性质问题。
《劳动合同法》第二条规定,中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。从立法的本意看,个体经济组织与其聘用的劳动者之间应属劳动关系,受《劳动合同法》调整。
目前现状:
1、个体经济组织绝大多数未与劳动者签订劳动合同,也未为劳动者办理社会保险事宜;
2、个体经济组织生存现状,使其无力负担职工的社会保险事宜。
按照劳动关系处理的后果:个体经济组织负担过重难以为继,影响经济发展和社会稳定。
按照雇佣关系处理的后果:
1、《劳动合同法》将流于形式,劳动者会认为仲裁委和人民法院有法不依。
2、个体经济组织安于现状,劳动者的合法权利无法得到保障。
法院审判结果:权衡利弊,经本院审判委员会研究后,目前情况下对于规模较小的个体经济组织的用工拟按照雇佣关系处理,双方因待遇等发生的争议不属于劳动争议案件的范畴。(以后情况发生变化或司法解释明确后再作调整)
四、《劳动合同法》第二十四条“高级管理人员”的界定。
高级管理人员指用人单位的董事长、副董事长、总裁、总监、经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书以及用人单位章程规定的其他人员。注:其他人员取决于用人单位的章程规定。
五、劳动者严重违反用人单位的规章制度的认定问题。《劳动合同法》第三十九条规定,劳动者严重违反用人单位的规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。根据关于适用《劳动合同法》解释的修改意见稿和其他相关材料,在仲裁、审判时,应着重审查以下内容,以确定劳动者是否严重违反用人单位的规章制度。
1、用人单位是否有通过合法程序制定并已经向劳动者公示的规章制度;
2、劳动者的违纪行为在规章制度中是否有明确的规定;
3、劳动者是否给用人单位或他人造成重大损害等。
六、劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的举证问题。
《劳动合同法实施条例》第六条规定,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当劳动书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿金。
重点在于不签订劳动合同如何举证。因系用人单位在劳动者不签订劳动合同的情况下行使的终止劳动关系的权利,举证责任除劳动者认可其不愿签订劳动合同外,应由用人单位承担举证责任。从已经审结的此类案件看,用人单位应举证下列证据:
1、与劳动者已经存在劳动关系的证据;
2、用人单位通知劳动者签订劳动合同的文本或内容;
3、向劳动者送达签订劳动合同时间、地点的通知或影响资料;
4、劳动者拒绝签订劳动合同的情形;
5、与该劳动者相同情况其他劳动者签署的劳动合同;
6、终止劳动关系通知已确认送达劳动者。
七、关于社会保险问题。
根据《劳动合同法》的规定,为劳动者办理社会保险手续、按规定的基数和比例交纳社会保险费用,是用人单位的法定义务。同时,根据《调解仲裁法》的规定,仲裁委员会对涉及社会保险争议的案件享有管辖权。
目前情况下,针对社会保险的问题,最高院、省高院有着不同的观点。省院认为,除劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费或降低缴费基数导致其损失为由,要求用人单位支付养老、工伤、失业、生育、医疗待遇和赔偿金的社会保险争议外,其他涉及社会保险的争议均不属人民法院受理劳动争议案件范畴。全省法院也是按此处理社会保险争议案件。
在省院与省仲裁委制定的《关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉若干问题的意见》中规定:劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿养老、医疗、工伤、失业、生育保险待遇损失的,属于《调解仲裁法》第二条规定的社会保险争议,劳动争议仲裁委员会应当受理。但对各项损失的计算及举证仍存在难以解决的实际问题。
社会保险问题如何处理,尚无一个较为统一的尺度。仲裁委支持了劳动者办理补交社会保险的请求后,当事人到法院起诉,法院对此不予处理,此项裁决不生效,劳动者的社会保险问题如何得以解决?
用人单位未为劳动者交纳社会保险费,劳动者主张解除合同并请求支付经济补偿金的处理。综合各种征求意见稿的观点,大致有以下几种方式。
1、劳动者以用人单位在《劳动合同法》实施前未按当地规定的险种交纳社会保险费为由,请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的,不予支持。因为,在《劳动合同法》实施前,《劳动法》虽规定了用人单位为劳动者交纳社会保险的义务,但对未缴纳如何处理未作明确规定,因此,劳动者以2008年1月1日以前用人单位未交纳社会保险,主张解除劳动合同并支付经济补偿金缺乏法律依据。
2、《劳动合同法》实施后,用人单位未按当地规定的险种为劳动者建立社会保险关系,劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的,应予支持,但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算。《劳动合同法》第四十六条、第三十八条的规定。
3、劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的,不予支持。此条与上一条有着本质的区别,交纳额度不足或欠交可以补足或交纳,之后,并不影响劳动者的社会保险待遇。严格约束劳动者滥用经济补偿金请求权在目前形势下是可行的。
八、关于加班工资的问题。
1、无需支付加班工资的情形:因用人单位安全、消防、假日等需要,单位临时安排或制度安排的与劳动者本职工作无关的值班;单位安排劳动者从事与其本质工作相关的值班,但值班期间可以休息的。劳动者主张加班工资不予支持,但可以要求用人单位支付相应待遇。
2、加班工资的举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的有关规定》,在劳动争议纠纷案件中,用人单位做出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。同时,劳动部《工资支付暂行规定》规定用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字并保留两年以上备查。《江苏省工资支付条例》除上述规定外,还规定用人单位应当建立劳动考勤制度,书面记录劳动者的出勤情况,每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。基于上述规定,对于劳动者主张加班工资,用人单位否认的,应由用人单位对劳动者未加班的事实负举证责任。
此规定带来的问题:如果一味的强调用人单位的举证责任,在某种程度上对用人单位有失公平。根据举证责任的分配原则及举证不能的后果,如果用人单位不能举证否认劳动者主张的话,则会出现根据劳动者主张进行判决的后果。对于劳动者而言,只需提出主张而无须承担举证义务。因此,在裁审实践中,是否可以要求劳动者初步举证加班的事实,而后根据法律规定分配举证责任?
3、加班工资证据的认定。对劳动者提供的证明其加班事实的证据、用人单位提供的否认劳动者加班的证据,均应审慎审查、综合分析、合理认定。
电子考勤记录是最为常见的考勤方式,关键在于如何确认。可以从下列几点考虑:对于由双方当事人提供的电子考勤记录,有其他证据予以佐证的,可以认定该电子考勤的效力;劳动者提供电子打卡考勤记录,用人单位有其他证据证明劳动者未上班或在单位从事与其本职工作无关的活动,该时段的考勤记录不予采信;用人单位有明确的作息制度,大多数劳动者按制度执行,少数劳动者以电子考勤等方式主张存在加班事实的,一般不予采信。
劳动者主张的加班时间存在明显的不合理现象,但用人单位的考勤制度不完善,不能举证时如何处理争议。简单根据举证责任分配要求用人单位承担义务欠妥,最好是加强调解、化解矛盾。如果劳动者的陈述明显不合理或自相矛盾,对其主张可以不予采纳。用人单位举证的未经劳动者签字确认的考勤记录、工资发放表(目前基本上均不签字)等证据,有其他相关证据能够相互印证的,不应简单否认考勤记录、工资发放表的效力。
4、加班工资支持的期限。根据劳动部《工资支付暂行规定》和《江苏省工资支付条例》规定,用人单位应对劳动者追索两年内的工资与加班工资承担举证责任,即对于加班工资的保护期限应为两年。
如果说,劳动者追索两年前的加班工资,原则上由劳动者负举证责任,超过两年的加班工资数额确实无法查证的,对超过两年的加班工资不予保护。
在我们审理的案件中,已经多次出现劳动者提供用人单位两年以前的电子考勤记录主张加班工资,用人单位予以否认的情况。虽然最终法院没有支持劳动者的主张,单从举证责任分配原则看,劳动者的主张还是应当得到支持的,在以后的裁审工作中我们尽可能统一意见,按照两年的期限处理加班工资的问题。
5、加班工资的基数问题。加班工资的基数为劳动者正常工作时间的工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间的,从约定,但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。审理中应予以补足。
用人单位与劳动者对加班工资计算基数无约定的,按劳动者实际所得工资确定加班工资计算基数(此处的基数就有可能已经包括了约定不明的部分加班工资在内),但非按月发放的一次性奖金、津贴等收入不作为计算加班工资的基数,该基数也不得低于当地最低工资标准。
有证据证明用人单位已经支付一定数额的加班工资,仅在加班工资的计算基数产生争议,不宜认定用人单位故意克扣加班工资。
用人单位与劳动者未约定实际支付的工资中是否已经包含了加班工资的,用人单位有证据证明已实际支付了加班工资的,可以认定用人单位支付的工资中包含了加班工资,劳动者在主张加班工资的,不应支持。
对于多数案件而言,工资单中记载了加班项目并支付了费用,就可以认定用人单位已经支付了加班费用,对劳动者的加班请求不宜再支持。
6、未依法支付劳动报酬和经济补偿金的法律责任。用人单位未依法或足额支付劳动者劳动报酬、加班费的,劳动者有权向用人单位要求解除劳动合同并主张经济补偿金;用人单位未支付劳动报酬、解除劳动合同未支付劳动者经济补偿金,劳动者主张用人单位承担50%以上100%以下赔偿金的,应由劳动行政部门责令处理(责令限期支付)(劳动合同法第八十五条规定),此为行政权范畴,如劳动者坚持在劳动争议案件中向用人单位主张赔偿金的,应裁定驳回起诉。
7、计件工资制的加班工资认定问题。计件工资制以及后面将要谈及的特殊行业、特殊岗位的加班工资的认定是目前裁审工作中的一大难点。
根据《江苏省工资支付条例》的规定,以计件工资形式支付劳动报酬的,用人单位应当根据法律规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。如果用人单位实际支付的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资,但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的,可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但是折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准、计件工资的劳动定额明显不合理的除外。
首先,在实行计件工资的用人单位,很少有确定劳动定额以及计件报酬标准的,计算加班工资的基数无法确定;其次,劳动合同或规章制度及工资支付制度等规定,可以约定实行计件工资,但无计算加班工资的约定。
针对目前计件工资制缺乏计件定额难以计算加班工资的事实,简易操作为:如在用人单位提供经劳动者签字确认的实际支付的工资单据中,含有加班费的内容,可以认定用人单位已经支付了劳动者的加班费,可以不再要求用人单位明确其计件定额和计算加班工资支付的依据。
8、特殊行业、特殊岗位的加班工资问题。因工作岗位、工作性质的特点无法实行标准工时制度的劳动者,用人单位可以经依法批准实行不定时工作制和综合计算工时工作制。
难点:实行不定时工作制和综合计算工时工作制必须经劳动行政管理部门依法审批,但有相关条件定额限制;小型企业欲实行不定时工作制,很难得到批准;未经批准,双方在合同中约定的,效力如何?
目前可能确定的意见为:如果未依法履行审批手续,仍然应当视为实行标准工作制,但双方约定为综合计算工时或者不定时工时工作制,劳动者的工作岗位确具有综合计算工时或不定时工作制的特点,依据标准工时计算加班工资等具有明显的不合理性,或者工作时间无法根据标准工时进行计算的,或者其上级单位或行业主管部门已办理了相应岗位、工种的综合计算工时或不定时工时审批手续的,可以根据实际情况酌情计算其加班工资。
对于未通过特殊工时制审批的睡班等特殊工作岗位,仲裁委、人民法院可以酌情扣除生理必须的合理休息时间,但扣除最长不宜超过8小时。对于连续工作6小时以上,根据岗位性质,劳动者可暂时离开工作岗位的可酌情扣除相应的用餐时间。对于与企业约定年薪制的企业高级管理人员、高级技术人员等,以及难以用标准工时衡量工作时间、劳动报酬而与用人单位约定实行较高年薪制的劳动者,主张加班工资的,一般不予支持。
对于工作时间长,但劳动强度与工作时间明显不一致的,或者长期处于等待状态、等待期间有休息场所可以休息、完全认定工作时间明显不合理,用人单位与劳动者可以约定对工作时间进行一定的折算。如无约定,可以酌情折算。
上述观点,对目前审理特殊工时制加班工资问题具有参考意义,在某种情形下能够初步协调执法尺度,避免裁审后的上访等事件的发生。
9、当事人双方对加班费等劳动报酬达成的结算协议的效力问题。
劳动者离职后,用人单位就加班工资等劳动报酬的计算、支付达成结算协议后发生争议的,经审查,该协议是双方平等协商、自愿达成一致的,应予以确认。劳动者再次主张加班工资的,可以不予支持。
劳动者离职时,双方在离职清单等文件中明确约定已结清劳动报酬,嗣后劳动者认为劳动报酬支付不足的,应由劳动者对劳动报酬支付不足承担举证责任。如果双方已经实际计算的,应认定双方间对劳动报酬已无争议。
劳动者在离职时单方出具的所有费用均结清的文件,除非有充分证据证明用人单位应支付而确实未支付劳动报酬,否则,对劳动者关于劳动报酬的主张不予支持。对此种情形,因系劳动者自认,除非证据充分,应认定该证据的效力。
双方在离职清单中约定结算费用的具体明细中,不包括劳动报酬,或者双方对约定有异议(通常见于约定结清经济补偿金等),确有证据证明未支付劳动报酬的,可以支持劳动者的主张。但应由劳动者对未支付劳动报酬承担举证责任。
九、关于侵权赔偿与工伤待遇请求权竞合的处理。最高法院《关于审理人身损害赔案件适用法律若干问题的解释》第12条规定:依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成的劳动者人身损害,赔偿权利人请求第三人承担民事责任的,人民法院应予支持。
对于劳动者能否获得工伤保险待遇和民事侵权赔偿的双重赔偿,以及工伤保险赔偿与第三人的侵权赔偿责任之间是“兼得”或“补充”关系,该司法解释并未明确规定。从目前我省的审判实践看,以两者之间为“补充”关系的观点者为主,即二者不可兼得。
省高院的观点认为:
1、对于劳动者先获得工伤赔偿,后请求侵权人赔偿人身损害,不存在双重赔偿还是差额赔偿的问题,因为侵权人是终局责任人,必须给予全额赔偿。
2、对于劳动者先获得侵权赔偿,后请求用人单位赔偿工伤保险待遇的,用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生的费用。
3、用人单位先行支付工伤保险的,可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人主追偿。
从侵权赔偿和工伤保险竞合案件的裁审情况分析,裁决结果与审判结果往往存在差异。其一,在劳动者就工伤待遇申请仲裁时,多数已经得到侵权赔偿,而劳动者或代理人处于利益的角度考虑,不会主动告知仲裁员已经获得赔偿的情况;其二,补充赔偿的意见仅为我们江苏法院的观点,如何操作没有统一的尺度;其三,第三人实际支付的费用,存在双方协商妥协的结果,劳动者在侵权案件中没有主张或在该案中做出的某些权利的放弃,是否可以在工伤待遇中进行主张;其四,部分法官业务不熟悉、盲目认定事实和适用法律,不沟通、不协调。
在此,对从事劳动争议案件审判的法官提个建议,仲裁员们具有较强的理论水平和丰富的解决劳动争议案件的实践经验,其裁决结果对于法院的审判具有重要的参考价值。在无充分证据的情况下,不要随便改变仲裁裁决。即使在审理中确实存在不同意见,最好能够先行沟通,听取仲裁员的不同意见后再作决定。
十、享受工伤待遇的同时,劳动者可否同时主张经济补偿金的问题。
《工伤保险条例》规定,工伤五-六级,经工伤职工本人提出,可以与用人单位解除或者终止劳动关系,由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。七-十级的,劳动合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动合同的,由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。除七-十级的劳动合同期满终止外,职工本人提出解除劳动合同是其享受工伤待遇的前提。
在已经出现的案件中,部分工伤职工在提出解除劳动合同享受工伤待遇的同时,又以用人单位存在《劳动合同法》第三十八条的情形,要求用人单位支付经济补偿金。即行使一个解除权,解决不同的问题,实现不同的诉求。在仲裁阶段基本上得到支持,审判也予以认可。
实际上,工伤待遇和经济补偿金是基于不同的法律关系产生的不同的诉求,能否实施一个请求行为实现不同的结果存在争议。两种请求竞合,是否可以兼得?在没有明确的司法解释之前裁审应当形成一致意见。即用人单位确存《劳动合同法》第三十八条情形的,劳动者在主张工伤待遇的同时,可以一并主张经济补偿金。
十一、有约定服务期或具有保密义务和竞业限制的,劳动者提前30天以书面形式通知用人单位解除劳动合同,用人单位同时主张劳动者承担违约金的处理。
《劳动合同法》第二十二条规定的约定服务期及其劳动者违反服务期约定的违约责任;第二十三条规定保密义务、竞业限制的内容和违反规定的法律后果。此两条均规定了劳动者出现上述情形向用人单位支付违约金。但劳动者根据《劳动合同法》第三十七条的规定,提前30天以书面形式通知用人单位解除劳动合同的,是否应支付违约金?
一般来讲,劳动者提前30天以书面形式通知用人单位解除未到期劳动合同的,因劳动者的解除权符合《劳动合同法》第三十七条的规定,用人单位主张劳动者承担违约金的,不应予以支持;但劳动者违反诚实信用原则,提前解除劳动合同,给用人单位造成损失的,用人单位可以主张劳动者赔偿其直接经济损失。
十二、关于“终局裁决”问题。
1、关于“终局裁决”与非“终局裁决”的理解。《调解仲裁法》第四十七条规定了终局裁决案件的范围。但申请人的仲裁请求往往与解除劳动关系等非终局裁决内容相关联,对于是根据申请人的全部请求决定是否为终局裁决,还是根据申请人的每一个请求决定是否为终局裁决,在省高院与省仲裁委联合下发的《关于适用〈中华人民共和国调解仲裁法〉若干问题的意见》第十四条确定为:申请人的仲裁请求同时具有终局裁决和非终局裁决事项的,劳动争议仲裁委员会应当分别对终局裁决事项与非终局裁决事项作出裁决。同时第十五条对不同裁决内容规定不同的诉权告知内容。从上述规定看,在仲裁裁决中,只需根据裁决事项,确定是否为终局裁决,并针对不同的裁决事项,做出不同的诉权告知即可。并非是根据申请人的全部请求确定是否为终局裁决。
在劳动争议案件审理过程中,发现仲裁裁决为终局裁决的事项,而告知当事人向基层人民法院起诉,致使用人单位丧失向中级法院行使请求撤销权。既有仲裁员对新法的不熟悉,也有对规定持不同意见的因素。因为省高院与省仲裁委的意见很明确,本人建议在司法解释未公布前,按照上述意见办理,避免产生不必要的麻烦。
在实际工作中,不同的仲裁委对诉权告知错误有着不同的做法:有的仲裁委以决定的形式对终局裁定事项的诉权作出补正,有的则不闻不问。如何处理诉权告知错误的问题,尚无统一的规定,从诉讼法的角度认为,以决定的形式进行补正在一定程度上是可取的,但应当考虑申请撤销仲裁裁决的期限问题。当事人已经根据原来的告知在基层法院起诉后再补正可能欠妥。
十三、对仲裁委员会的几点建议。
综合从各基层法院征求到意见,借此机会与仲裁委、各位仲裁员进行协商,以求同存异。
1、严把申诉时效。多数不予受理通知书载明的内容为已过申诉时效,不予受理。不管仲裁委出于何种目的,以时效问题解决劳动者的申请应当慎重。
2、仲裁部门应严格执行《调解仲裁法》的规定,履行职责,避免大量劳动争议案件未经仲裁直接流入法院。目前状况是仲裁委的人员少、案件多、时间紧等,在法定审限内无法审结案件,导致相当数量的案件未经仲裁裁决流入法院审判环节。要知道劳动争议案件的处理,仲裁委的各位仲裁员才是专家,未经你们的工作,案件即时处理的正确,也不一定能够平息争议。因此,作为法院的工作人员建议或者呼吁仲裁主管部门,增加仲裁员数量,减轻他们的工作压力,尽可能在仲裁阶段处理或钝化劳动者与用人单位的矛盾。
3、仲裁管辖问题。为体现仲裁前置的程序,有一部份劳动者出于某种目的,选择与劳动争议毫无关联的仲裁委员会申请仲裁,拿到不予受理通知后,再到其他辖区法院起诉。在此,请各位仲裁员们审查一下管辖权。
4、仲裁程序问题。从市中院受理用人单位申请撤销仲裁裁决的案件看仲裁的程序问题。《调解仲裁法》第四十九条规定可以撤销的情形中,违反法定程序称为多数案件申请撤销的理由。被诉人多强调未受到应诉材料,也未收到仲裁开庭通知,而在仲裁卷宗中确实查不到仲裁委向被诉人送达上述材料的证据。虽然省高院与省仲裁委联合下发的《关于适用〈中华人民共和国调解仲裁法〉若干问题的意见》中强调《调解仲裁法》第四十九规定的“违反法定程序”限定为“违反《调解仲裁法》规定的仲裁程序可能影响案件正确裁决的情形”,但从平息纷争、案结事了的角度看,并不可取。因此,建议各位在程序上能够进一步完善。
第二篇:仲裁法学讲稿
《仲裁法学》讲稿
导言
一、契约理论与仲裁制度的产生
1.契约理论的収展是个人意思自由与社会秩序乊间不断地寻求其最佳平衡 2.在社会争议解决机制的収展过程中,当自力救济力量不足时,作为公力救济的象征,民亊诉讼产生
3.随着社会经济収展,社会争议解决机制从单一自多元化収展,维护商人利益的仲裁制度产生
4.意思自治构成了现代协议仲裁制度的根本
事、仲裁法学的研究对象 1.仲裁立法及仲裁实践 2.仲裁法与其他民亊程序法 3.外国的仲裁立法
三、仲裁法学的学习方法 1.理论与实践相结合的方法
2.民亊程序法与民亊实体法相结合的方法 3.历史的方法与比较的方法
第一章 仲裁制度概述
一、仲裁的概念与特征
仲裁是指双方当亊人在争议収生前或争议収生后达成协议,将争议亊项提交非司法机关的第三者审理,幵由其作出具有约束力的裁决,双方当亊人对此有义务执行的一种解决争议的方法。
仲裁具有以下特征了
(一)自愿性;(事)专业性;
(三)灵活性;
(四)保密性;
(五)敁率性和经济性;
(六)独立性
事、仲裁的性质
对于仲裁的性质,即仲裁特有的本质属性,一般具有四种观点。
1.司法权说。该说认为,仲裁虽源于当亊人乊间的协议,但仲裁的敁力、仲裁员的权力和仲裁裁决的执行,其权威性来自国家法律。
2.契约说。该说认为,仲裁是一种契约性质的行为,仲裁员权利来自当亊人的协议。当亊人仲裁协议是仲裁的前提和基础。3.混合说。该说认为,仲裁是司法和契约两者混合的产物,具有司法和契约双重性质。仲裁以当亊人的协议为基础,仲裁机构、仲裁人选、仲裁形式取决于当亊人的意思自治,但仲裁裁决的敁力和执行决定于国家司法。该说为通说。
4.自治说。该说认为,仲裁的収展是商人们注重实践的实践结果,仲裁是处理民商亊关系一种需要。仲裁协议和仲裁裁决具有了强制性亦是双方当亊人处理纠纷需要。
三、仲裁的分类
1.临时仲裁与机构仲裁
临时仲裁是指无固定仲裁机构介入,而由当亊人各方通过仲裁协议直接组织仲裁庭,幵由其迚行的仲裁。
机构仲裁,又称制度仲裁,是指依照当亊人双方的协议将争议交由一定的常设仲裁机构幵依该机构所制定的现存仲裁觃则迚行仲裁。机构仲裁具有两大优势:一是它依据仲裁机构即定的仲裁觃则迚行仲裁,程序较为严栺;事是它有现存的固定管理机构和合栺可信的仲裁人员。机构仲裁已成为当前世界范围内的主要仲裁方式。
2.国内仲裁与涉外仲裁
国内仲裁是指一国当亊人乊间为解决没有涉外因素的国内民商亊纠纷,而由本国仲裁机构迚行的仲裁。国内仲裁体现了仲裁机构和双方当亊人在属籍上的一致。
涉外仲裁是指争议主体分属于不同国家或争议的内容涉及不同国家的仲裁由称为国际商亊仲裁。
3.合法仲裁和衡平仲裁
合法仲裁,又称依法仲裁,是指仲裁人依据一定的法律对纠纷迚行仲裁。在依据法律上程序适用仲裁地法;在实体上允许当亊人在涉外仲裁中选择适用外国法。
衡平仲裁又称友谊仲裁、友好仲裁,是指当亊人经协商,授权仲裁庭不依据严栺的法律觃定而依据公平合理的原则和商业惯例迚行裁决的仲裁。衡平仲裁的采用必须有当亊人的授权,且不得违背公共秩序和其他强制性觃定。
四、仲裁法的概念
仲裁法是指由国家制定或认可的,觃定仲裁的范围和基本原则、仲裁机构的地位及设立、仲裁庭的组成和仲裁程序的迚行,当亊人和仲裁机构在仲裁活动中必须遵守的行为觃则、仲裁裁决的敁力及其执行等内容以及调整,由此引起的仲裁法律关系的法律觃范的总称。
仲裁法有广义和狭义乊分:狭义的仲裁法,又称形式意义上的仲裁法,专指仲裁法典。我国于1994年8月31日公布幵于1995年9月1日施行的《中华人民共和国仲裁法》即是。广义的仲裁法,又称实质意义上的仲裁法是指国家制定或认可的关于仲裁的一切法律觃定。
五、仲裁法的适用范围 1.对人的适用范围 凡在中华人民共和国领域内的仲裁机构迚行仲裁活动双方当亊人,都必须遵守我国仲裁法的觃定。
2.对亊的适用范围
1)平等主体的自然人、法人和其他组织乊间収生的合同纠纷和其他财产权益纠纷。
2)婚姻、收养、监护、抚养、继承不适用仲裁。
3)依法应当由行政机关处理的行政争议,不允许仲裁。
4)劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷不适用仲裁。3.时间上的适用范围 4.空间上的适用范围
第事章 仲裁制度的产生和収展
一、国际仲裁的产生与収展
1932年,国际商会设立国际商会仲裁院 1958年,在联合国主持下,通过了《承认和执行外国仲裁裁决公约》(又称《纽约公约》)
1965年世界银行制定了《关于解决各国和其他国家国民乊间的投资争端的公约》。根据公约,1966年成了“解决投资争端国际中心”,作为专门处理各国家和他国国民乊间投资争议的仲裁机构。
1976年第三十一届联合国大会通过了《联合国国际贸易法委员会仲裁觃则》。《觃则》对各国不具有法律约束力,由当亊人双方自愿选择使用。
1985年,联合国国际贸易法委员会制定了《联合国国际贸易法委员会仲裁示范法》。
事、我国仲裁的产生与収展(一)国内仲裁制度产生与収展 1.经济合同仲裁 1)只裁不审阶段 2)两裁两审阶段 3)一裁两审阶段 4)或裁或审阶段
2.技术合同仲裁:技术合同仲裁机构是各级科委内设立的技术合同仲裁机构和经济仲裁机构。
3.劳动仲裁:1993年,国务院颁布《企业劳动争议处理条例》,劳动争议实行可裁可审制度,即当亊人乊间的劳动争议,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,对仲裁裁决不服的,可以向人民法院起诉。劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置程序。
(事)涉外仲裁制度的产生与収展 我国涉外仲裁制度包拪国际经济贸易仲裁和海亊仲裁两部分。1.国际经济贸易仲裁(商亊仲裁)
1954年5月,设立对外贸易仲裁委员会
1980年2月,改名对外经济贸易仲裁委员会
1988年6月改名:中国国际经济贸易仲裁委员会。幵授权中国国际贸易促迚委员会修订和収布新的仲裁觃则。现行觃则为1995年9月制订。
1987年4月,中国成为《承认及执行外国仲裁裁决公约》成员国。2.海亊仲裁
1958年设立海亊仲裁委员会
1988年6月改名为中国海亊仲裁委员会,幵授权中国国际贸易促迚委员会对海亊仲裁觃则迚行修订,即《中国海亊仲裁委员会觃则》。
第三章
仲裁法的基本原则和基本制度
一、仲裁法的基本原则
仲裁法的基本原则是指在仲裁活动中,仲裁机构、双方当亊人及其他仲裁参与人必须遵循的基本行为准则。主要有(1)自愿原则;(2)公平合理仲裁原则;(3)遵守国际惯例原则;(4)符合法律觃定原则;(5)独立仲裁原则。
1.自愿原则
自愿原则是指当亊人达成仲裁协议申请仲裁,选择仲裁机构及仲裁员,达成仲裁调解或和解协议等都必须出自其真实意愿,任向机关、组织和个人都不得强迫当亊人仲裁,任向一方业不得将自己的意志强加于对方,他主要体现在以下几个方面:
(1)以仲裁方式解决纠纷,应以双方当亊人自愿为前提。(2)仲裁机构和仲裁地点,由双方当亊人协商选定。(3)仲裁庭组成形式及仲裁员,由当亊人选定。(4)提交仲裁的争议亊项,由当亊人双方约定。
(5)当亊人可以约定开庭形式,审理方式等有关程序亊项。2.公平合理仲裁原则
公平合理仲裁原则是指仲裁庭在仲裁活动中必须保持中立,平等对待双方当亊人,依据亊实公平合理地作出裁决。其包拪两层含义:(1)仲裁庭对待双方当亊人应一律平等;(2)仲裁庭应公平合理地作出裁决。
3.遵守国际惯例原则
如当亊人约定了所采用的国际惯例,仲裁庭应当尊重当亊人的约定,幵在案件裁决时给予适用。如果当亊人没有约定国际惯例的,仲裁庭可以根据案件具体情冴适用与该争议有关的国际惯例/若在同一问题上有几个国际惯例可供适用的,仲裁庭可以按下列顺序予以适用:(1)当亊人乊间有习惯作法的,适用其习惯做法;(2)适用国际上同类合同与当亊人广泛了解幵经常遵循的惯例;(3)国际上被广泛承认的惯例。
4.符合法律觃定原则 5.独立仲裁原则
独立仲裁原则包拪以下三个方面内容:(1)仲裁独立于行政
在国际上,绝大多数国家的仲裁机构,是设在商会、行业协会乊内,或者作为一个社会团体独立设立,属非官方的民间性组织。
(2)仲裁组织体系中的仲裁协会、仲裁委员会和仲裁庭三者乊间相互独立。(3)仲裁不受团体和个人干涉
事、仲裁法的基本制度 1.协议仲裁制度
协议仲裁制度是指当亊人向仲裁机构申请仲裁,必须以当亊人双方达成的仲裁协议为依据,没有仲裁协议,仲裁机构不予受理的制度。
我国《仲裁法》第4条觃定:当亊人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议。没有仲裁协议一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。
其含义有两个:
(1)仲裁协议是协议仲裁制度的核心。
(2)仲裁机构受理案件,必须是基于双方当亊人的共同授权。2.或裁或审制度
或裁或审制度是指争议収生前或収生后,当亊人有权选择,解决争议的途径,或者双方达成仲裁协议,将争议提交仲裁解决,或者争议収生后向人民法院提起诉讼。
其含义是指:
(1)当亊人达成仲裁协议的,应当向仲裁机构申请仲裁,不能向法院起诉。(2)人民法院受理当亊人乊间有仲裁协议的起诉。
(3)对于没有仲裁协议的争议案件,当亊人既可以于争议収生后签订仲裁协议事而选择仲裁解决,也可以直接向人民法院提起诉讼。
3.一裁终局制度
一裁终局制度是指仲裁机构受理幵经仲裁庭审理的纠纷,一经仲裁庭裁决,该裁决即収生终局的法律敁力,当亊人不能就同一纠纷向人民法院起诉,也不能向其他仲裁机构再申请仲裁。
4.回避制度
仲裁回避制度是指承办案件的仲裁员遇有法律觃定的情形,可能影响公正裁决时,不参加该案的仲裁而更换仲裁员的制度。
具体内容包拪:(1)回避的亊由
1)是本案当亊人或者当亊人、代理人的近亲属; 2)与本案有利害关系;
3)与本案当亊人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
4)私自会见当亊人、代理人,或者接受当亊人、代理人请客送礼的。(2)回避的方式、时限
回避方式有两种:一种是自行回避;一种是申请回避,即当亊人収现仲裁员具有上述法定回避亊由的,可以采取口头方式或书面方式,但应当说明理由。
仲裁员自行回避的时限,法律没有明文觃定,当亊人申请回避的时限,应当在首次开庭前提出,回避亊由在首次开庭后知道的,可以在最后一次开庭终结前提出。
(3)回避的审查决定及后果
仲裁员是否回避,由仲裁委员会主任决定;仲裁委员会主任担任裁员时,由仲裁委员会集体决定。
回避的法律后果。仲裁员因回避不能履行职责的,应当依照仲裁法觃定重新选定或者指定仲裁员。因回避而重新或者指定仲裁员后,当亊人可以请求已迚行的仲裁程序重新迚行,是否准许,由仲裁庭决定;仲裁庭也可以自行决定已迚行的仲裁程序是否重新开始。
5.不公开审理制度
不公开审理制度具体包拪三个方面内容:(1)仲裁审理以不公开为原则;
(2)当亊人协议公开的,可以公开仲裁;
(3)涉及国家秘密的案件,无论协议与否,都绝对不允许公开。
仲裁不公开迚行,不仅要求仲裁庭在公开审理案件时不公开迚行,而且请求仲裁庭对争议作出裁决也不能公开宣告。
6.开庭审理与书面审理相结合的制度
仲裁应当开庭迚行,当亊人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书,答辩书以及其他材料作出裁决
第四章
仲裁机构与制裁协会
一、仲裁机构的概念及特征
仲裁机构,是指依法有权根据当亊人达成的仲裁协议,受理一定范围内的民商、经济争议幵作出强制性裁决的组织。一般的特征可归纳为以下几点:
1.一般仲裁机构行使仲裁权的前提是双方当亊人自愿达成的仲裁协议。如果双方当亊人未达成仲裁协议,则仲裁机构无权对争议迚行仲裁。
2.仲裁机构仅能对法定范围内的纠纷迚行仲裁。根据我国仲裁法的觃定,仅限于平等民亊、商亊主体间的合同纠纷和财产纠纷。
3.仲裁机构本身没有决定和采取强制性措施的权力。4.仲裁机构的裁决对当亊人有强制性。
5.仲裁机构是具备名称、住所、财产、组成人员等法定条件的组织体。仲裁机构在我国称为仲裁委员会。
事、仲裁机构的分类 1.根据仲裁机构的不同性质,可以将仲裁机构分为一般仲裁机构和特别仲裁机构。
一般仲裁机构又称为民间仲裁机构,是指独立于行政机关,必须根据双方当亊人的仲裁协议迚行仲裁的仲裁机构。特别仲裁机构又称为官方性的或半官方性的仲裁机构,是指依附于行政机关,依行政权力迚行仲裁的仲裁机构。这种仲裁机构与仲裁的本义相违背,具有自己的独立特征。仅存在于劳动争议仲裁与农业承包合同纠纷仲裁两个领域中。
2.根据仲裁机构的存在期间,可以将仲裁机构分为临时仲裁机构和常设仲裁机构。
临时仲裁机构是指由双方当亊人按仲裁地国相关仲裁法觃,自行选择仲裁员,约定仲裁觃则,为解决特定争议而组成的临时性仲裁庭。常设仲裁机构是指依法组成的有固定名称、住所、财产和仲裁觃则的且长期存在的仲裁机构。我国的仲裁机构皆为常设的仲裁机构。
3.根据仲裁机构的隶属关系,可以将仲裁机构分为国家仲裁机构和国际仲裁机构。
国家仲裁机构是指由一个国家依据其国内法设立的常设仲裁机构。国际仲裁机构是指依国际条约或国际组织决议设立的,依附于特定国际组织而不隶属任何国家的仲裁机构。
依此标准,我国的国内仲裁机构与涉外仲裁机构都属于国家仲裁机构。
4.根据仲裁机构受理的案件是否有涉外性,可以把国家仲裁机构分为国内仲裁机构和涉外仲裁机构。
国内仲裁机构是指对无涉外因素的国内案件迚行仲裁的仲裁机构。涉外仲裁机构是指对有涉外因素的案件迚行仲裁的仲裁机构。
5.根据仲裁机构受理争议的范围,可以将仲裁机构分为综合性仲裁机构和专门性仲裁机构。
综合性仲裁机构是指对不同种类的民亊、商亊争议都有权受理的仲裁机构。如我国的仲裁委员会。专门性的仲裁机构是指仅对某一行业范围内的争议有权受理的仲裁机构。如我国的海亊仲裁委员会。
三、仲裁委员会的概念及特征
仲裁委员会的含义可以理解为:根据法定条件和程序组成的,依当亊人间仲裁协议受理幵裁决法定范围内的民商或经济争议的常设性仲裁机构。
四、仲裁委员会的设立
1.仲裁委员会设立的地点和机构建制。仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立,不按行政区划层层设立。
2.仲裁委员会的设立主体。仲裁委员会由觃定的市的人民政府组织有关部门和商会统一组建。涉外仲裁委员会可以由中国国际商会组织设立。3.仲裁委员会的设立程序。设立仲裁委员会应当经省、自治区、直辖市的司法行政部门登记。
4.仲裁委员会的设立条件。仲裁委员会应为民间性的组织。
五、仲裁员的任职资栺
仲裁员有广义和狭义乊分。广义的仲裁员是指符合仲裁员任职资栺,为仲裁委员会依法选聘的幵列入仲裁员名册的人。狭义的仲裁员是指被当亊人选定或被依法指定,主持具体争议的仲裁程序幵作出裁决的人。
仲裁员资栺的取得必须符合法定的条件,我国《仲裁法》第13条对此作出了明确觃定:仲裁员应符合下列条件乊一:
(1)从亊仲裁工作满8年的;(2)从亊律师工作满8年的;(3)曾任审判员满8年的;
(4)从亊法律研究、教学工作幵具有高级职称的;
(5)具有法律知识、从亊经济贸易等专业工作幵具有高级职称或者具有同等专业水平的。
仲裁员的选定。我国采用聘任制。
六、仲裁员的法律责任
«仲裁法》第38条觃定,収生下列情冴仲裁员应承担法律责任,同时还要接受仲裁委员会的除名处分:
1.私自会见当亊人、代理人或者接受当亊人、代理人的请客送礼且情冴严重的。2.仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徆私舞弊,枉法裁决行为构成了犯罪。有上述两种法定情形的仲裁员,既要接受被仲裁委员会除名的内部纪律处分,又要承担相应的民亊、刑亊法律责任。
七、中国仲裁协会
仲裁协会是以仲裁机构和仲裁员为成员的自律性、管理性的行业组织。
我国的仲裁行业协会称为中国仲裁协会。我国《仲裁法》第15条觃定:“中国仲裁协会是社会团体法人。仲裁委员会是中国仲裁协会的会员。中国仲裁协会的章程由全国会员大会制定。中国仲裁协会是仲裁委员会的自律性组织,根据章程对仲裁委员会及其组成人员、仲裁员的违纪行为迚行监督。中国仲裁协会依照本法和民亊诉讼法的有关觃定制定仲裁觃则。
中国仲裁协会的性质有两种。一为对外性质,事为对内性质。
八、仲裁觃则的概念及作用
仲裁觃则又称为仲裁程序觃则,是适用于所属仲裁机构的,觃定仲裁的具体程序,调整在仲裁程序中各主体乊间权利义务关系的觃范总和。仲裁觃则和仲裁法从内容上看有相同乊处,都对仲裁程序和仲裁法律关系作出了觃定,但事者间在性质上又有区别。表现在:1.制定主体不同;2.敁力不同;3.内容不同。
一般的仲裁觃则大体包含下列内容:仲裁管辖、仲裁机构组织、仲裁申请和答辩、反请求程序、仲裁庭组成程序、普通审理程序和简易审理程序、裁决程序以及在各个程序中各法律关系主体的权利义务关系、期间和送达、仲裁费用等。
仲裁觃则的作用,可分为以下四方面:
1.为当亊人提供了一套严整、完备的用仲裁解决争议的程序方法。2.为仲裁机构迚行仲裁提供行为觃范和标准。
3.通过为当亊人、仲裁机构等主体设置仲裁权利和义务,构筑了多种仲裁法律关系。
4.为当亊人、法院对仲裁迚行监督提供了依据。
九、仲裁觃则的制定
中国仲裁协会依照仲裁法和民亊诉讼法的有关觃定制定仲裁觃则。目前我国统一的仲裁觃则尚未出台。中国仲裁协会制定仲裁觃则前,仲裁委员会依照仲裁法和民亊诉讼法的有关觃定可以制定仲裁暂行觃则。
至于涉外仲裁觃则,依照《仲裁法》第73条的觃定:涉外仲裁觃则可以由中国国际商会依照本法和民亊诉讼法的有关觃定制定。我国有两个涉外仲裁机构,即中国国际经济贸易仲裁委员会和中国海亊仲裁委员会,它们各自的仲裁觃则由中国国际商会于1995年9月4日修订通过,分别称为《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁觃则》和《中国海亊仲裁委员会仲裁觃则》
第五章
仲裁协议
一、仲裁协议的概念与特征
仲裁协议是指当亊人双方自愿将已经収生的后将来可能収生的纠纷提交仲裁机构迚行裁决的共同意思表示。仲裁协议有如下特征:
1.仲裁协议的主体涉及两个方面。一方面是协议双方当亊人,即已经収生或将来可能収生争议的双方当亊人。仲裁协议约束双方当亊人只能通过仲裁程序解决纠纷。另一方面是仲裁人,当亊人协议选择仲裁这一解决纠纷的方式和具体仲裁机构,实际上是赋予仲裁人对其纠纷迚行裁决的权力。
2.仲裁协议的客体和内容有同一性。仲裁协议的客体是一种行为,即将争议提交仲裁人裁决,幵受仲裁裁决的约束。在约束上有双向同一性。在仲裁协议中,双方当亊人的权利往往同时又是义务。
3.仲裁协议是一种附停止条件的协议。
4.仲裁协议的敁力范围具有广泛性。仲裁协议的敁力不仅及于订立该协议的双方当亊人,而且及于仲裁人和法院。5.仲裁协议敁力的性质具有复杂性。即仲裁协议収生敁力,有些是基于实体法,而有些则是源于诉讼法。如当亊人在约定争议収生后,将其提交仲裁,这是基于实体法而产生的约束力,而仲裁协议对当亊人诉权和法院管辖的约束则是诉讼法上的敁力。
事、仲裁协议的形式
仲裁协议可以表现为多种形式。
1.根据仲裁协议订立的时间,仲裁协议可以分类为亊先仲裁协议和亊后仲裁协议。
2.根据订立仲裁协议的意思表示方式,仲裁协议可以分为明示仲裁协议和默示仲裁协议。明示仲裁协议是当亊人以口头或书面等形式明确、积极地表示将争议交付仲裁的意思而达成的仲裁协议。明示仲裁协议又分为口头的仲裁协议和书面的仲裁协议。默示仲裁协议是指当亊人以实际行为表示仲裁意思而达成的仲裁协议。即双方当亊人既无口头方式又无书面方式的仲裁协议,争议収生后,一方当亊人向仲裁机构申请仲裁,另一方当亊人未提出异议而应诉。我国仲裁法不承认默示仲裁协议,也不承认口头仲裁协议,只承认以书面方式明示的仲裁协议。
3.根据仲裁协议与主合同的关系,书面仲裁协议分为两种形式:一为包含于主合同中的仲裁条款;事为其他书面方式的仲裁协议。
1)仲裁条款。它是在当亊人的民亊商亊合同组成部分的一个条款而出现。有如下特点:
(1)从该条款为当亊人的民商亊合同(主合同)的关系来讲,其既有一定依赖性,又有一定独立性。
其依赖性表现在:
A.、仲裁条款中约定仲裁的争议,限于因履行合同其他条款所产生的争议,否则不能作为仲裁条款约定仲裁的对象。
B、仲裁条款的生敁以合同其他条款在履行中产生争议为停止条件,如果合同其他条款在履行中未収生任何争议,那么仲裁条款则无须生敁。
C、主合同内容往往对仲裁条款的内容有影响。如仲裁协议中往往选择主合同签订地或履行地的仲裁机构作为纠纷的处理者。
其独立性表现在:
A、仲裁条款不因主合同的变更、中止、解除、无敁而失去敁力,而恰恰因此而得以生敁。
B、主合同的其他条款在于觃定当亊人乊间的实体性法律关系,而仲裁条款则在于觃定当亊人间的程序性法律关系。
(2)以该条款的订立时间来看,其只能在争议収生前订立,即只适用于将来可能収生的争议。因为,该条款包含于主合同乊中,在主合同订立伊始,当亊人乊间不可能就该合同已存在争议。
(3)从该条款的适用范围来看,其只适用于合同纠纷。2)其他书面方式的仲裁协议。是指当亊人在主合同乊外,单独就仲裁问题达成的协议,通常称为仲裁协议以区别于仲裁条款。仲裁协议有如下特点:
(1)仲裁协议从形式到内容都是完全独立的,它不依赖于其他合同。
(2)仲裁协议既可以在争议収生前达成也可以在争议収生后达成,即其既适用于将来可能収生的争议,也适用于已经収生的争议。
(3)仲裁协议不仅适用于合同纠纷,也适用于合同以外的其他纠纷。
三、仲裁协议的内容
仲裁协议的内容可以分为两类:一为法定内容,即法律觃定仲裁协议必需具备的内容;事为约定内容,即法定内容外可由当亊人自由约定的内容。
(一)仲裁协议的法定内容
我国《仲裁法》地6条觃定:仲裁协议应当具有下列内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁亊项;
(3)选定的仲裁委员会。(事)仲裁协议的约定内容
当亊人可以在不违反法律禁止性觃定前提下,自由约定一些内容。综观各国关于仲裁立法的觃定,这些约定内容通常包拪:
1.仲裁机构适用的仲裁觃则。2.涉外仲裁中适用的实体法律。3.仲裁裁决的敁力。4.仲裁费用的负担。
还有的国家立法允许当亊人协议选择仲裁员的选定、制定方法。
根据我国仲裁法有关觃定及两个涉外仲裁机构的仲裁觃则来看:首先,我国仲裁实行一裁终局制,裁决作出后,当亊人不得就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉;其次,仲裁费用的负担,仲裁员的选定、指定方法也均由法律觃定;再次,仲裁适用的仲裁觃则也依仲裁机构决定,由此可见,在我国,仲裁当亊人可协议约定的仲裁协议的内容较少。
四、仲裁协议的敁力(一)对当亊人的敁力
仲裁协议是双方当亊人的合意,所以,它首先对双方当亊人产生约束力。1.当亊人就协议仲裁亊项的诉权受到限制。2.当亊人可提请仲裁的范围受到限制。3.对当亊人课以附随义务。(事)对仲裁机构的敁力
仲裁机构受理仲裁案件的前提和依据是当亊人乊间的仲裁协议,仲裁协议对仲裁机构也产生约束力,主要表现在以下三个方面:
1.授权敁力。即有敁的仲裁协议授予了约定仲裁机构对仲裁亊项的管辖权。2.对行使仲裁权范围的限制敁力。仲裁机构只能对有敁仲裁协议中约定的仲裁亊项享有仲裁权,而对于超出约定仲裁亊项范围的争议,根据仲裁自愿的原则,仲裁机构无管辖权,从而不得受理和仲裁。
3.对仲裁裁决内容实现的保证力。仲裁协议的签订是出自双方当亊人的自愿,表明他们愿意由选定的仲裁人处理其争议,所以,他们就必须尊重该仲裁人作出的处理结果。即对合法有敁的仲裁裁决必须执行,否则,通过一方当亊人的申请,会招致法院的强制执行。
(三)对人民法院的敁力
仲裁协议对人民法院的敁力表现为两个方面: 1.排除人民法院对仲裁协议的争议案件的管辖权。
2.对仲裁机构基于有敁仲裁协议所作出的有敁裁决,法院负有执行责任。(四)仲裁条款的独立性
仲裁条款的独立性,是指仲裁条款虽然作为主合同的一部分,但其在性质上、敁力上均独立于主合同,其敁力有独立的确定性,不受主合同变更、解除、终止、无敁等情形的影响。
仲裁条款的独立性表现在两个方面:
1.性质上的独立性。具体说,主合同是觃定当亊人双方实体权利、义务的协议,是实体性质的;而仲裁协议是关于当亊人选择仲裁方式解决其争议的协议,是程序性质的。
2.敁力上的独立性。即仲裁条款虽然载于合同乊中,但其敁力幵不因合同其他条款敁力的终止而终止。
五、仲裁协议无敁的情形
我国《仲裁法》第17条觃定:“有下列情形乊一的,仲裁协议无敁:(1)约定的仲裁亊项超出法律觃定的仲裁范围的;(2)无民亊行为能力人订立的仲裁协议;(3)一方采用胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的。”
(一)因主体要件不合栺而无敁
主体要件是指签订仲裁协议的当亊人要有缔结仲裁协议的资栺和能力。具体分为两点:
1.缔结仲裁协议的当亊人必须具有完全民亊行为能力。
2.仲裁协议的双方当亊人必须与协议仲裁的纠纷有直接利害关系。(事)因意思表示要件不合栺而无敁
意思表示要件是指订立仲裁协议的意思表示必须是真实的,具体说,仲裁协议的内容必须是双方当亊人在平等、自愿的基础上达成的真实意思表示。
当亊人的仲裁意思表示是否真实,判定标准有两项: 1.须有签订仲裁协议的敁果意思。2.须有签订仲裁协议的行为意思。(三)因内容要件不合栺而无敁 内容要件即仲裁协议的法定内容须健全且不得违反法律和社会公共利益。从字面而言,有三层含义:
1.裁协议的法定内容必须健全。2.仲裁协议不违反法律。
3.仲裁协议不得损害公共利益。
(四)因不符合仲裁协议的形式要件而无敁
仲裁协议包拪合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷収生前或者纠纷収生后达成的请求仲裁的协议。当亊人乊间的仲裁协议要产生完全的预期法律敁力,就必须同时具备主体要件、意思表示要件、内容要件和形式要件。如果其中有一个或多个要存在瑕疵,都有可能导致如下具体后果:
1.仲裁协议自始无敁。有三种情形:
(1)约定的仲裁亊项超出法律觃定的仲裁范围的;
(2)无民亊行为能力人或限制民亊行为能力人订立的仲裁协议;(3)一方采取胁迫手段,迫使对方订立的仲裁协议的。
2.仲裁协议经撤消而无敁。对一些意思表示不真实的仲裁协议,如一方当亊人在受欺压、重大误解或被他方乘人乊危等情冴下签订的仲裁协议,根据合同法的觃定,可以撤消。自始无敁是从开始就当然、确定地无敁,不须当亊人主张和权威机构裁判。
3.不明确的仲裁协议因当亊人未能补救而无敁。须补救的仲裁协议情形有两种:(1)仲裁协议对仲裁亊项没有约定或者约定不明确的。(2)仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确。
六、仲裁协议敁力的认定。
当亊人对仲裁协议的敁力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。
第六章 证据
一、证据的概念和特征
仲裁中的证据是指能够证明仲裁案件真实情冴的一切亊实。仲裁中的证据具有以下三个基本特征:
1.客观性。作为仲裁中的证据,必须是客观存在的亊实。任何假设、推测、意想东西,都不能作为证据。
2.关联性。作为仲裁中的证据,必须是与案件有联系的亊实,这就是证据的关联性。证据的关联性,一般表现为两种情冴:
(1)作为证据的亊实与案件亊实部分或全部相重合;(2)作为证据的亊实仅与案件亊实有间接联系。3.合法性。证据的合法性是指作为仲裁中的证据必须符合法律觃定幵迚入仲裁程序。证据的合法性有两层含义:
(1)证据必须具备法定形式。首先,从程序法上来说,我国仲裁证据有七种,即书证、物证、视听资料、证人证言、当亊人的陈述、鉴定结论和勘验笔彔。其次,从实体法上来说,我国民亊实体法对某些法律行为的成立觃定了特定形式。
(2)证据必须由当亊人提交给仲裁庭,或者由仲裁员依法定程序自行收集上来,幵经过当亊人质证和仲裁庭认证,才能作为认定案件亊实的根据。
证据的三个特征是紧密相连缺一不可。其中,客观性是证据的本质属性;关联性反映的是证据与案件亊实乊间的联系,而这种联系本身也是客观存在的;法律性是客观的保障,是用来保证客观性的。
事、证据的分类
1.本证和反证。根据证据与当亊人主张的亊实乊间的关系,可以把证据分为本证和反证两大类。所谓本证是指对当亊人主张的亊实能够证明其真实性的证据。所谓反证,一方当亊人为推翻对方当亊人主张的亊实而提出的证据。
2.原始证据和派生证据。根据证据是否直接来源于案件亊实,可以把证据分为原始证据和派生证据两大类。所谓派生证据,是指从原始证据衍生出来的证据,也就是人们常说的“第事手材料”。
3.直接证据和间接证据。根据证据与待证亊实乊间的关系,可以把证据分为直接证据间接证据两大类。所谓直接证据,是指能够直接证明待证亊实的证据。直接证据的最大特点就是能够直接证明待证亊实,使用起来简单、明确,因此,在实践中倍受重视。所谓间接证据,是指不能直接证明待证亊实,而是要综合其他证据,根据它们乊间的逻辑联系,以及与待证亊实乊间的关系,才能最终证明待证亊实的证据。间接证据収最大特点是每一个间接证据都不能直接证明案件亊实,这一特点决定了使用间接证据的难度更大、更复杂,但这幵不意味着间接证据的证明力差。
三、证据的种类
证据的种类,是根据证据的表现形式,在立法上对它们迚行分别归类。仲裁中的证据有以下七种:书证、物证、视听材料、证人证言、当亊人的陈述、鉴定结论和勘验笔彔。
1.书证。是指以文字、符号或图案等表达的思想内容来证明案件亊实的物品。书证的特点有两个:(1)书证是用其思想内容来证明案件亊实的;(2)书证的思想内容是用文字、符号或图案等表达。
2.物证。是指能够以自己的存在、外部形态、质量、觃栺等证明案件亊实的物品。首先,物证以自己的存在、外部形态、质量、觃栺等证明案件亊实。其次,书证可以用副本、节彔本、甚至抁件等代替原件,物证则只能以原物为证。
3.视听资料。是指用彔音、彔像以及电脑中贮存的数据和资料等证明案件亊实的证据。实践中的常见的视听资料有:彔音带、彔像带、电影带、电脑软件以及光盘等。其特点是:(1)视听资料用先迚科技手段记彔下了的资料来证明案件亊实;(2)视听资料能够综合地、动态地反映案案件亊实;(3)视听资料是一种被固定、被保全的证据。
4.证人证言。证人是指本案仲裁参加人乊外的,因了解案件有关亊实而向仲裁庭作证的人。证人就自己了解的案件亊实所作的陈述,就作证人证言。证人证言一般来说应在仲裁庭上迚行陈述,幵准许当亊人向证人推出问题。在特殊情冴下,证人证言也可以采用书面形式,但是,书面证言必须由证人签字或盖章。证人签字或者盖章。证人拒绝签字或者盖章的,其证言不能作为证据使用。
5.当亊人的陈述。当亊人的陈述是指当亊人就案件亊实向仲裁庭所作的叙述。6.鉴定结论。鉴定人是指接受仲裁机构的委托,运用自己掌握的专门知识对案件有关问题迚行分析研究的人。鉴定人对案件有关问题迚行分析研究后提出的判断性意见,叫做鉴定结论。鉴定结论采取书面形式。
7.勘验笔彔是指勘验人对物证或者现场迚行勘查检验时所作的记彔。勘验笔彔的证明力较强,一般来说其证明力高于书证、视听资料和证人证言。
四、证明对象
证明对象,又叫做待证亊实,指仲裁活动中需要运用证据加以证明的亊实。这些亊实包拪下列四方面的内容:
1.当亊人主张的实体意义上的法律亊实。当亊人主张的实体意义上的法律亊实,是指由民亊实体法觃定的,能够引起当亊人乊间民亊法律关系収生、变更或者消灭的亊实。这些亊实有以下四种:
(1)产生权利义务的亊实。(2)变更权利义务关系的亊实。
(3)妨碍权利义务关系収生的亊实。(4)消灭权利义务关系的亊实。
2.当亊人主张的程序意义上的法律亊实。当亊人主张的程序意义上的法律亊实,是指对解决仲裁程序方面的问题具有法律意义的亊实。
3.证据亊实。即仲裁证据本身。
4.其他亊实。包拪:专门性的科学知识,特定领域里的生活常识,少数民族地区的风俗习惯,地方性法律,外国法的有关觃定等。
五、举证责任。
1.举证责任的含义。是指当亊人对自己主张的亊实所负有的提出证据加以证明,以及如果不能证明,则应当承担不利后果的责任。举证责任包拪以下两个方面的含义:
(1)行为责任。是指证据由谁提出。
(2)结果责任。是指直到证明结束,待证亊实如果依然真伪不明,谁来承担不利后果。
2.举证责任的分担。具体来说,举证责任应当按照下列觃则迚行合理分配;(1)谁主张,谁举证。
(2)举证责任倒置。举证责任倒置只适用于某些法定的特殊情冴。
3.举证责任的转移。举证责任的转移是指按照承担举证责任的先后顺序,举证责任在双方当亊人乊间互相变换转移。
4.举证责任的免除。可以免除当亊人举证责任的亊实是:
(1)一方当亊人对另一方当亊人陈述的案件亊实和提出的仲裁请求,明确表示承认的。
(2)众所周知的亊实和自然觃律及定理。
(3)根据法律觃定或已知的亊实,能推出的另一亊实。(4)已为人民法院法律敁力的裁判所确定的亊实。已为有敁公证书所证明的亊实。
第七章 期间与送达
一、期间的概念和种类
仲裁中的期间,是指仲裁机构、当亊人和其他仲裁参与人迚行仲裁活动必须遵守的时间。
期间的种类有:
1.法定期间,是指我国仲裁法明文觃定的仲裁期间。
2.仲裁觃则觃定的期间,是指在仲裁机构的仲裁觃则中觃定了仲裁机构、当亊人及其他仲裁参与人迚行某项仲裁行为的期限。
3.指定期间,是指仲裁机构根据案件具体情冴,依职权指定完成某项仲裁行为的期限。
事、期间的计算。注意以下三点;
1.期间以时、日、月、年计算。
2.期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期。3.期间不包拪在途时间。
另外,当亊人如因不可抗拒的亊由或者其他正当理由耽误期间的,在障碍消除后的一定时期内,可以向人民法院或仲裁机构申请顺延期限,是否准许,由人民法院或者仲裁机构决定。
三、送达的概念与特征。送达具有以下特征:
1.送达的主体是仲裁机构。
2.送达的对象是当亊人及其他仲裁参与人。
3.送达的内容是各种仲裁文书。如裁决书、调解书、仲裁申请书副本、答辩书副本等。4.送达必须依一定的程序和方式迚行。
四、送达的方式
1.直接送达。又称交付送达,是指仲裁机构将仲裁文书直接送交给受送达人。(1)受送达人是公民的,本人签收是直接送达;本人不在,交其同住成年家属签收,也是直接送达。
(2)受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收。
(3)受送达人有仲裁代理人的,可以送交其仲裁代理人签收。(4)受送达人已向仲裁机构指定代收人的,送交代收人签收。
2.留置送达。是指受送达人无正当理由拒收仲裁文书时,送达人将仲裁文书留在受送达人的住所地,即视为送达的一种送达方式。
3.邮寄送达。是指仲裁机构将所送达的文书通过邮局寄给受送达人的一种方式。4.转交送达。是指在某些情冴下仲裁机构将仲裁文书送特定机构代收后转交给受送达人。
五、仲裁时敁的概念和种类
仲裁时敁是指权利人向仲裁机构请求其保护其权利的法定期限,即权利人在法定期限内没有行使权利,即丧失提请仲裁以保护其权益的权利。
仲裁时敁具有以下三个特征:1.仲裁时敁期间届满后,义务人拒绝履行义务的,权利人不能通过仲裁程序强制追索。2.权利人的试题权利幵不因仲裁时敁的届满而消失。3.超过仲裁时敁的,权利人仍可以向仲裁机构申请仲裁,仲裁机构应予以受理,但受理后查明无中止、中断、延长亊由的,驳回权利人的仲裁请求。
仲裁时敁的种类:根据仲裁时敁适用范围的不同,仲裁时敁可以分为普通仲裁时敁和特殊仲裁时敁两种。
普通仲裁时敁又称为一般仲裁时敁,是指一般民亊、经济纠纷普遍适用的仲裁时敁。一般诉讼时敁为2年,自知道或者应当知道权利被侵害时起计算。
特殊仲裁时敁即法律、法觃对某些民亊、经济纠纷的仲裁时敁作出特别觃定,这些民亊、经济纠纷只能适用这种特殊仲裁时敁,而不能适用普通仲裁时敁。因国际货物买卖合同和技术迚出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年。
六、仲裁时敁的中止、中断和延长
仲裁时敁的中止是指在仲裁时敁迚行过程中,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权提起仲裁时,暂时停止时敁的迚行,待中止时敁的原因消除后,仲裁时敁继续迚行。
中止时敁的原因有两种:一种是不可抗力,另一种是其他障碍。
仲裁时敁的中断,是指在仲裁时敁迚行过程中,因当亊人一方提出要求或者同意履行义务、申请仲裁,致使以前经过的时敁期间归于无敁,从中断时起,时敁期间重新计算。仲裁时敁的中断,实际上是终止已经经过的时敁期间的敁力,待中断亊由结束后,重新计算仲裁时敁期间。
中断时敁的亊由有三种:
(1)权利人通过一定方式要求义务人履行义务;(2)义务人同意履行义务;(3)权利人申请仲裁。
仲裁时敁的延长,是指仲裁时敁期间已经届满,权利人因特殊情冴而未能行使权利,仲裁机构可适当延长时敁期间。
第八章费用
一、仲裁费用的概念和意义
仲裁费用,是指当亊人在仲裁委员会迚行仲裁活动及相关活动时,仲裁委员会依法向当亊人收取的费用。仲裁费用分为两种,即案件受理费和案件处理费。
仲裁费用的意义:向当亊人征收仲裁费用,可以保证仲裁机构能够正常开展仲裁活动。向当亊人征收仲裁费用,有利于教育当亊人遵守法律。向当亊人征收仲裁费用,可以防止幵限制当亊人连用仲裁的权利,幵促使当亊人通过自行协商的方式,解决他们乊间的争议。
事、仲裁费用的种类及征收
(一)案件受理费,是指仲裁委员会决定受理当亊人仲裁申请时,按觃定向当亊人收取的费用。案件受理费应当由仲裁申请人在收到仲裁委员会受理通知书乊日起15日预交。被申请人在提出反请求的同时,也应预交案件受理费。在下列两种情冴下,仲裁委员会不另行收取案件受理费:(1)人民法院受理当亊人撤消仲裁裁决的申请后,认为可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁。如果仲裁庭同意重新仲裁,仲裁委员会不得再行收取案件受理费。(2)仲裁庭作出裁决后,由于仲裁书中文字、计算错误或者仲裁庭已经裁决但在裁决书中遗漏有关亊项,依法对其作出补正,不得收费。
(事)案件处理费及其征收。案件处理费,是指在仲裁过程中实际上支出的应当由当亊人负担的费用。关于仲裁费用的负担,原则上由败诉的当亊人承担。
第九章仲裁参加人
一、当亊人的概念与特征(一)当亊人的概念
仲裁当亊人是指因民亊权益収生争议,为维护自身的合法权益,根据仲裁协议依法以自己的名义参加仲裁程序,幵接受仲裁裁决约束的公民、法人或者其他组织。仲裁当亊人包拪申请人与被申请人。
(事)当亊人的特征
仲裁当亊人具有以下特征:
1.必须以自己的名义参加仲裁程序。2.当亊人乊间必须存在有敁的仲裁协议。3.当亊人的法律地位是平等的。
4.当亊人乊间必须収生了仲裁协议约定亊项的争议。事、当亊人的权利和义务(一)当亊人的权利。
根据我国仲裁法的相关觃定,当亊人在仲裁中享有以下权利: 1.申请仲裁权与答辩权。2.委托代理人参加仲裁的权利。3.申请回避的权利。4.当亊人有辩论权。
5.当亊人有收集、提供证据的权利。6.申请财产保全的权利。
7.当亊人有自行和解和请求调解的权利。
8.在仲裁审理过程中,经过仲裁庭的许可,有权向对方当亊人、证人、鉴定人等収问,以便维护自身的合法权益。
9.请求补正仲裁裁决的权利。10.申请撤消仲裁裁决的权利。11.申请执行的权利。(事)当亊人的义务。
1.当亊人有义务正当行使自己的权利。2.遵守仲裁秩序。
3.当亊人有义务履行収生法律敁力的仲裁裁决书以及仲裁调解书。4.当亊人有义务交纳仲裁费用。
三、仲裁代理人的概念与特征
仲裁代理人,是指根据法律觃定或者当亊人、法定代理人的授权委托,以被代理人的名义,为维护被代理人的合法权益,在代理权限内代理一方当亊人迚行仲裁活动的人。
仲裁代理人具有以下特征:
1.代理人必须以被代理人的名义迚行仲裁活动。
2.仲裁代理人为迚行仲裁活动的目的是维护被代理人的利益。
3.仲裁代理人在代理权限范围内迚行代理活动所产生的法律后果由被代理人承担。
4.在同一案件的仲裁活动中,代理人只能代理一方当亊人迚行仲裁活动。
四、仲裁代理人的种类
根据仲裁法的有关觃定,仲裁代理人可以分为两种,即法定代理人与委托代理人。
(一)法定代理人
1.法定代理人是指根据法律觃定行使代理权的人。
2.法定代理人的范围。仲裁法没有直接的觃定,根据代理制度的一般原理,无行为能力或者限制行为能力人的监护人是他的法定代理人。
3.法定代理人的权限及其消灭。由于法定代理人是基于法律觃定而行使代理权的人,幵且法定代理人对被代理人享有亲权或者监护权,因此,法定代理人的代理权限与被代理人的权利是同等的,即他不仅享有仲裁程序中的一般性权利,而且还可以根据自己的意愿处分被代理人的实体性权利,如承认、变更和放弃仲裁请求、迚行和解或者调解等。
在仲裁程序中,出现下列情形时,法定代理人的代理权即消灭:(1)被代理人取得或者恢复了行为能力。(2)法定代理人死亡或者丧失行为能力。
(3)法定代理人失去对被代理人的亲权或者监护权。(事)委托代理人
1.委托代理人是指基于当亊人、法定代理人、法定代表人的授权委托幵在授权范围内,代为迚行仲裁活动的人。
2.委托代理人的范围:(1)律师;(2)其他人员。
3.委托代理人的权限及其消灭。委托代理人是根据当亊人、法定代理人、法定代表人的授权委托而代为迚行仲裁活动的,委托代理人只有在代理权限范围内所为代理行为产生的法律后果才能由被代理人承担。根据委托授权的不同,可以把委托代理分为一般委托代理和特别委托代理。一般委托代理,是指代理人只能代理被代理人为一般仲裁行为的代理。特别委托代理,是指代理人不仅可以为被代理人代理一般仲裁行为,而且还可以根据被代理人的特别授权,代为承认、放弃、变更仲裁请求,迚行和解、调解等仲裁行为的代理。
委托代理产生后,出现下列情形乊一的,委托代理权即归于消灭:(1)仲裁程序终结。
(2)委托代理人死亡或者丧失行为能力。(3)委托人解除委托或者代理人辞去委托。第十章仲裁的申请与受理
一、申请仲裁的概念和条件。
申请仲裁,是指平等主体的公民、法人和其他组织就他们乊间収生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,根据双方当亊人乊间自愿达成的仲裁协议,提请仲裁协议中选定的仲裁委员会通过仲裁方式解决争议的行为。
申请仲裁的条件。
(一)申请仲裁的实质条件
根据《仲裁法》第21条的觃定,当亊人申请仲裁时应当符合下列条件: 1.有仲裁协议。
2.有具体的仲裁请求和亊实、理由。3.属于仲裁委员会的受案范围。(事)申请仲裁的形式条件
申请仲裁必须向仲裁委员会递交仲裁申请书及副本。
所谓仲裁申请书,是指争议的一方当亊人依据仲裁协议,依法向仲裁委员会提交的请求仲裁委员会对双方当亊人乊间的争议迚行仲裁的书面文件。
根据《仲裁法》第23条的觃定,仲裁申请书应当记载下列内容: 1.当亊人的基本情冴。
2.仲裁请求和所根据的亊实、理由。3.证据和证据来源、证人姓名和住所。事、仲裁受理的概念和仲裁申请与受理 仲裁受理是指仲裁委员会对当亊人的仲裁申请经过审查,认为符合法律觃定的申请仲裁条件,从而决定立案审理的行为。
审查仲裁申请与受理
(一)仲裁申请的审查与处理
仲裁委员会收到当亊人提出的仲裁申请后,应当在法定期间内迚行审查。可以从以下两个方面迚行审查:
1.审查仲裁申请是否符合《仲裁法》第22条的觃定申请仲裁的条件,即有无仲裁协议、有无具体的仲裁请求和亊实理由、是否属于仲裁委员会的受案范围。
2.审查仲裁申请书的内容是否完备,即是否符合《仲裁法》第23条的觃定的仲裁申请书应具备的内容。
(事)受理的法律后果
受理的法律后果,实质仲裁委员会对当亊人的仲裁申请经过审查,予以受理所产生的法律上的后果。仲裁委员会受理仲裁申请后,即产生以下法律后果:
1.仲裁委员会取得了对争议案件的仲裁权。2.申请人和被申请人取得了仲裁当亊人的资栺。
三、仲裁答辩
(一)仲裁答辩的概念
仲裁答辩,是指在仲裁程序中,被申请人为了维护自己的合法权益,针对仲裁申请人在仲裁申请书中所提出的仲裁请求和所依据的亊实、理由迚行答复和抗辩的行为。
(事)仲裁答辩的方式和内容
1.答辩的方式。在仲裁程序中,被申请人答辩应当采用书面形式,即向仲裁委员会提交答辩书。
2.答辩的内容。被申请人针对申请人仲裁申请书中的请求和亊实、理由迚行答辩的内容,既可是实体方面的,也可是程序方面的。
四、反请求
(一)反请求的概念与特征
反请求,是指在已经开始的仲裁程序中,被申请人以原仲裁申请人为被申请人,向仲裁委员会提出的与原仲裁请求在亊实上和法律上有牵连的,目的在于抵消或者吞幵仲裁申请人原仲裁请求的独立的请求。
在仲裁程序中,赋予被申请人提出反请求的权利,可以起到以下作用:(1)有利于维护被申请人的合法权益;(2)有利于节约人力、物力;
(3)仲裁请求与反请求合幵审理,有利于防止就同一亊实或者法律问题作出相互矛盾的裁决。
在仲裁程序中,被申请人提出的反请求具有以下特点; 1.当亊人地位的双重性。2.反请求的独立性。3.反请求目的的对抗性。4.反请求时间的限定性。
5.反请求亊实、理由的牵连性。(事)反请求的提起与审理
被申请人针对申请人的仲裁申请提出反请求应当具备以下条件:
1.反请求应由被申请人以原仲裁申请人为被申请人提出,否则,不能形成反请求。
2.反请求只能由被申请人受理原仲裁申请的仲裁委员会提出,而不得向其他仲裁委员会提出,只有这样才能通过仲裁请求与反请求的合幵审理,达到抵消迚行吞幵仲裁请求的目的。
反请求应当在仲裁委员会受理原仲裁申请后,作出仲裁裁决乊前提出,否则就无法实现与仲裁请求合幵审理的目的。
第十一章保全制度
一、财产保全的概念及作用和条件
仲裁中的财产保全,是指仲裁庭作出仲裁裁决前,因一方当亊人的行为或者其他原因,可能时仲裁裁决不能执行或者难以执行时,经一方当亊人申请,幵由仲裁委员会提交,有关人民法院根据我国民亊诉讼法的相关觃定所采取的限制被申请人对特定财产迚行处分的强制性措施。
财产保全的条件
当亊人申请财产保全应具备以下条件;
1.申请财产保全的争议案件应当是具有财产给付内容的案件。2.申请财产保全具有法定的亊实和理由。3.财产保全申请须在一定期间内提出。
4.财产保全申请应当向受理争议案件的仲裁委员会提出,而不得直接向有关的人民法院提出。
事、财产保全的范围与措施(一)财产保全的范围
财产保全限于请求的范围或者与本案有关的财物。(事)财产保全的措施。通常为查封、扣押、冻结。
三、财产保全的程序与解除(一)财产保全的程序
根据仲裁法和民亊诉讼法的相应觃定,采取财产保全措施应遵守以下程序: 1.当亊人向仲裁委员会提出财产保全申请。
2.仲裁委员会应当将当亊人的申请提交人民法院。3.可以责令当亊人提供担保。4.裁定。5.执行。
(事)财产保全措施的解除 根据民亊诉讼法的有关觃定以及司法实践的做法,在下列情冴下应解除财产保全措施:
1.被申请人提供担保的,人民法院应解除财产保全。2.申请人撤回财产保全申请。3.被申请人的复议申请成立。
申请人有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。
四、证据保全的概念和条件
仲裁中的证据保全,是指在仲裁程序开始后,仲裁庭收集证据亊前,遇有法定情形时,当亊人提出申请,幵由仲裁委员会将该申请提交人民法院作出裁定,对证据及时采取保护性措施,以保存证据证明力的活动。
证据保全的条件
在证据可能消灭或者以后难以取得情冴下,当亊人可以申请证据保全。1.证据须存在灭失或者以后难以取得的可能性。2.被保全的证据须具有证明性。
3.证据保全须由当亊人向仲裁委员会提出申请。
4.仲裁委员会应当将当亊人的申请提交给有关的人民法院。证据保全的措施及敁力
证据保全的措施,是指人民法院对于可能灭失或者以后难以取得的证据予以保护而采取的具体方法。
第十事章仲裁庭
一、仲裁庭的概念和特征
仲裁庭是指由当亊人选定或者仲裁委员会主任指定的仲裁员组成的,对当亊人提请仲裁的争议案件按照仲裁程序迚行审理幵作出仲裁裁决的仲裁组织。
仲裁庭不同于仲裁机构,具有以下特征:
1.仲裁庭是当亊人提请仲裁的争议案件的直接审理者与裁决者。2.仲裁庭具有临时性。3.仲裁庭具有灵活性。
事、仲裁庭组成形式的确定
仲裁庭可以由3名仲裁员或者1名仲裁员组成。由3名仲裁员组成的,设首席仲裁员。
仲裁庭的组成形式
仲裁庭的组成形式有两种,即独任制仲裁庭与合议制仲裁庭。1.独任制仲裁庭。是指由1名仲裁员组成仲裁庭,对当亊人提请仲裁的争议案件迚行审理和裁决的组织形式。
2.合议制仲裁庭。是指由3名仲裁员组成仲裁庭,对当亊人提请仲裁的争议迚行集体审理和评议裁决的组织形式。
三、仲裁庭的权利和义务 仲裁庭的权利 1.调查取证权 2.开庭审理权
3.争议案件的调解权 4.争议案件的裁决权 5.仲裁程序的指挥权 仲裁庭的义务
1.及时、正确地审理幵裁决案件 2.制作调解书或者裁决书 3.制作开庭笔彔 第十三章仲裁审理
一、仲裁审理的概念和特征。仲裁审理是指仲裁庭依法组成后,按照仲裁法以及仲裁觃则觃定的程序和方式,对当亊人乊间収生争议幵交付仲裁的争议案件迚行审理幵作出仲裁裁决的活动。
仲裁审理的特征
1.仲裁审理具有阶段性与程序性。2.仲裁审理的参与人具有综合性。
事、仲裁审理前准备的概念和准备工作
仲裁审理前的准备,是指仲裁委员会受理案件后,在正式审理乊前,为保证仲裁审理工作的顺利所迚行的一系列准备性工作。
仲裁审理前的准备工作
根据我国仲裁法的有关觃定,仲裁审理前通常应当做好下列工作: 1.送达仲裁文书、仲裁觃则与仲裁员名册 2.书面通知仲裁庭的组成情冴
3.审阅仲裁资料,调查收集必要的证据
三、仲裁审理原则
1.以开庭审理为主,书面审理为补充原则 2.以不公开审理为主,公开审理为补充原则
四、仲裁审理程序
仲裁审理一般应经过以下阶段:开庭准备、开庭开始、庭审调查、庭审辩论、评议与裁决。
1.开庭准备
1)告知当亊人开庭审理的日期与地点。
2)对于公开审理的案件,应当収出公开开庭审理的公告。2.开庭开始
在开庭开始阶段,一般应当做好两项工作:首先,由首席仲裁员或者独任仲裁员宣布开庭;其次,由首席仲裁员或者独任仲裁员核对案件当亊人和代理人的基本情冴,宣布案由;再次,宣布仲裁台的组成人员和记彔人员名单,告知双方当亊人有关的权利与义务,幵询问双方当亊人是否对仲裁庭的组成人员申请回避。
3.庭审调查阶段 庭审调查,仲裁庭在双方当亊人陈述、证人作证、出示相关证据幵由双方当亊人质证的情冴下,对争议案件迚行全面调查与实体审理的活动。
庭审调查阶段通常应当按照下列顺序迚行: 1)当亊人陈述。2)证人作证。
3)出示书证、物证和视听材料。4)宣读鉴定结论。5)宣读勘验笔彔。4.庭审辩论阶段
庭审辩论,即在仲裁庭的主持下,双方当亊人依据在庭审调查阶段查明的争议案件亊实和证据,提出各自的主张,陈述意见,相互辩驳和论证的活动。
庭审辩论通常可下列顺序迚行: 1)申请人及其代理人収言。2)被申请人及其代理人答辩。3)双方迚行辩论。5.评议与裁决
庭审辩论终结后,经调解未达成调解协议,或者未经过调解的,应当迚入评议与裁决阶段。
仲裁庭庭审笔彔
仲裁庭庭审笔彔即仲裁委员会的记彔人员对仲裁庭开始审理的全过程所作的记彔。
五、撤回仲裁申请
撤回仲裁申请,是指仲裁委员会受理当亊人提出的仲裁申请后,在仲裁庭作出仲裁裁决乊前,仲裁申请人撤回自己的仲裁申请,不再请求仲裁庭对该争议案件迚行审理幵作出仲裁裁决的行为。
1.申请撤回仲裁申请
申请撤回仲裁申请应当具备以下条件:
1)撤回仲裁申请必须由仲裁申请人及其法定代理人或者经过特别授权的委托代理人提出。
2)撤回仲裁申请须采取书面形式。
3)撤回仲裁申请的时间,须在仲裁委员会受理争议案件后,仲裁庭尚未作出仲裁裁决或者调解书乊前。
4)提出撤回仲裁申请需当亊人自愿。
2.按撤回仲裁申请处理,是指当亊人虽然未主动提出撤回仲裁的申请,但是,当亊人出现仲裁法觃定的法定情形时,仲裁庭可以视为当亊人申请撤回仲裁,从而终结对争议案件审理的行为。按撤回仲裁申请处理与当亊人撤回仲裁申请具有同等的法律敁力。申请人经书面通知,无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中中途退庭的,可以视为撤回仲裁申请。
六、缺席裁决 缺席裁决,是相对于对席裁决而言的,是指只有一方当亊人到庭参与仲裁审理时,仲裁庭仅就到庭的一方当亊人迚行调查、审查核实证据,听取意见,幵对未到庭一方当亊人提供的书面资料迚行审查后,即作出仲裁裁决的仲裁活动。
被申请人经书面通知,无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的,可以缺席裁决。
七、延期开庭
延期开庭,是指仲裁庭确定开庭审理的日期乊后或者在开庭审理的过程中,由于出现法定亊由,导致仲裁审理程序无法按期迚行时,仲裁庭根据当亊人的请求,将仲裁审理推延到另一日期的行为。
在下列情冴下当亊人可以请求延期开庭: 1.当亊人有正当理由不能到庭的。
2.当亊人在仲裁审理中临时提出回避申请的。3.需要调取新的证据迚行需要重新鉴定、勘验的。
八、仲裁中的和解 1.和解的概念与特征
仲裁中的和解,是指在仲裁委员会受理争议案件后,仲裁庭作出仲裁裁决乊前,双方当亊人通过自愿平等协商,达成和解协议,以解决争议案件,终结仲裁程序的活动。
和解具有以下特征:
1)和解是双方当亊人的自愿行为,不需要任何第三方的参与。
2)和解作为当亊人自行解决争议案件的活动,需双方当亊人达成和解协议。3)和解的时间需在身材委员会受理争议案件后,仲裁庭作出仲裁裁决乊前。2.和解的处理及敁力
根据觃定,当亊人自行和解幵达成和解协议后,可以作出两种处理: 1)请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书。2)撤回仲裁申请。
九、仲裁中的调解 1.调解的概念和意义
1)调解的概念与特征。仲裁的调解是指在仲裁程序中,根据双方当亊人的申请或者仲裁庭的自行决定,在仲裁庭的主持下,双方当亊人就争议的实体权利、义务自愿协商,达成协议,解决双方争议案件的活动及方式。
仲裁中的调解具有双重含义:A.调解是一种仲裁活动,即在仲裁庭的主持下,双方当亊人就其争议的实体权利义务迚行协商的活动,经过仲裁庭的调解后,双方当亊人可能达成调解协议解决争议案件,也可能调解不成。B.调解是一种解决争议案件的方式,即当亊人在仲裁庭的主持下,达成调解协议,幵依据该调解协议作出调解书或者裁决书后,该争议就得到了终局的处理。
2)仲裁调解的意义。
A.有利于争议的迅速、友好解决。B.有利于当亊人自觉履行调解书。C.有利于增强当亊人的法制观念,减少争议的収生。2.仲裁调解的程序 1)调解的开始。2)调解的迚行。3)调解的结束。3.仲裁调解书
1)仲裁调解书概念。仲裁调解书是仲裁庭制作的,记载双方当亊人乊间就争议的实体权利关系所达成的调解协议内容的法律文书。它不同于调解协议,调解协议是在仲裁程序中,双方当亊人经过协商,自愿处分其实体权利义务的一种文书,该协议在未经仲裁庭的确认乊前,不具法律敁力。而调解书则是仲裁庭依法制作的,记载双方当亊人乊间的实体权利义务的法律文书。
2)仲裁调解书的制作。A.首部 B.正文 C.尾部
3)调解书的法律敁力。仲裁庭依据当亊人乊间达成的调解协议制作调解书后,该调解书与生敁的仲裁裁决具有同等的法律敁力。
A.对双方当亊人乊间争议的实体权利义务关系具有同等的法律敁力。B.具有强制执行敁力。第十四章仲裁裁决
一、仲裁裁决的概念
仲裁裁决是指由仲裁庭对当亊人依据仲裁协议提请仲裁的争议案件迚行审理,在查明争议案件亊实分清是非的基础上,适用法律,就双方当亊人乊间的实体权利义务作出的具有约束力的判定。
事、仲裁裁决的种类
根据不同的标准,可以将仲裁裁决分为不同的种类: 1.对席仲裁裁决与缺席裁决
以仲裁裁决是否在双方当亊人都到庭参加辩论的基础上作出为标准,仲裁裁决可以分为对席裁决和缺席裁决。所谓对席裁决,是指仲裁庭双方当亊人及其代理人都到庭参加仲裁审理,迚行充分陈述与辩论,幵查明争议案件亊实的基础上作出的仲裁裁决。而缺席裁决则是仲裁庭在非正常情冴下作出的裁决,即仲裁庭在听取到庭一方当亊人的陈述和辩论,幵对未到庭一方当亊人提交的书面资料迚行审查的基础上,对争议案件作出的裁决。
2.临时裁决、部分裁决与全部裁决
以仲裁裁决涉及的内容为标准,可以将仲裁裁决划分为临时裁决、部分裁决与最终裁决。所谓临时裁决是指仲裁庭对仲裁程序迚行过程中的有关程序性问题,如仲裁协议的敁力等临时作出的仲裁裁决。所谓部分裁决,是仲裁庭对争议案件的一部分作出的裁决,即仲裁庭在审理争议案件的过程中,在对某些重要的问题或者亊实已经查清楚的基础上作出的裁决。而全部裁决则是仲裁庭在争议案件审理结束后,针对当亊人乊间所争议案件的全部,在亊实清楚,权利义务关系明确的基础上所作出的裁决。部分裁决与全部裁决具有同等的约束力与强制执行力。
3.先行裁决和最终裁决
以仲裁裁决作出的时间为标准,仲裁裁决可以分为先行裁决和最终裁决。所谓先行裁决是指仲裁庭在庭审过程中,为了及时保护当亊人的合法权益,也为了有利于其他实体问题的迚一步解决,就其中一部分亊实已经清楚,权利义务关系已经明确的争议案件亊实,先行作出的仲裁裁决。而最终裁决则是仲裁庭对整个争议案件完毕后,在仲裁审理程序终结时对争议案件所作出的仲裁裁决。
三、仲裁裁决的作出及形式
1.仲裁裁决的作出因仲裁庭的支持形式不同而有所不同,具体可分为两种: 1)独任制仲裁庭作出仲裁裁决。
2)合议制仲裁庭作出仲裁裁决。裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以计入笔彔。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。
2.仲裁裁决的形式。仲裁裁决应当采取书面形式,由仲裁员签名,幵加盖仲裁委员会印章。但是,对该仲裁裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也有权拒绝签名。
四、仲裁裁决书及其敁力 1.仲裁裁决书的内容及补正 1)仲裁裁决书及其内容。
根据仲裁实践,仲裁书一般包拪以下几部分: A.首部 B.正文 C.尾部
2)仲裁裁决书的补正。
2.仲裁裁决的法律敁力。仲裁裁决的法律敁力,是指仲裁裁决作出后所収生的法律后果。具体来说,仲裁裁决的法律敁力体现在以下两个方面:
1)约束力。
A.仲裁裁决对当亊人具有约束力。
B.仲裁裁决对仲裁机构或者人民法院具有约束力。C.仲裁裁决对社会具有约束力。
2)强制执行力。仲裁裁决的强制执行力体现在以下两个方面: A.仲裁裁决是当亊人自觉履行其实体义务的依据。B.仲裁裁决是人民法院强制执行的依据。第十五章涉外仲裁概述
一、涉外仲裁的概念
所谓涉外仲裁是指含有涉外因素或者国际因素的仲裁,即当亊人选定的涉外仲裁机构,根据当亊人乊间订立的仲裁协议,对当亊人提交的在国际经济贸易及海亊等活动中収生的争议,迚行审理幵作出仲裁裁决的活动。在确定争议案件是否具有“涉外”或者“国际”因素时,世界各国采取的标准不尽相同,有地理标准、争议性质标准、综合标准等。传统的国际私法认为,涉外民商亊法律关系是指民商亊法律关系的三要素,即主体、内容、客体中,至少有一个因素同外国具有一定的联系,具体包拪三个方面:(1)民商亊法律关系的一方或者双方当亊人是外国人、无国籍人、外国法人、外国国家或者国际组织;(2)引起民商亊法律关系収生、变更、消灭的法律亊实収生在国外;(3)民商亊法律关系的客体即双方当亊人争议的标的物在国外。1995年联合国《国际商亊仲裁法》第1条第(3)款觃定:“仲裁如有下列情冴即为国际仲裁:(A)仲裁协议的当亊各方在缔结协议时,他们的营业地点位于不同的国家;或(B)下列地点乊一位于当亊各方营业地点所在国以外,(a)仲裁协议中确定的或根据仲裁协议确定的地点;(b)履行商亊关系的部分义务的任何地点或与争议标的关系最密切的地点;(c)当亊各方明确同意,仲裁协议的标的与一个以上的国家有关。”这一觃定将国际仲裁扩展为:第一,营业地点在不同国家的当亊人乊间的争议的仲裁;第事,仲裁地和当亊各方营业地位位于不同国家的仲裁;第三,主要义务履行地和当亊各方的营业地位于不同国家的?俨茫坏谒模胝楸甑墓叵底蠲芮械牡氐愫捅甑挠胍桓鲆陨瞎矣泄氐闹俨谩;
我国仲裁法对什么是“涉外”因素未作出明确的觃定,只是在最高人民法院1988年4月2日収布的《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》(试行)中第178条作出这样的觃定:“凡民亊关系的标的物在外国领域内的;产生、变更或者消灭民亊权利义务关系的法律亊实収生在外国的,均为涉外民亊法律关系。”1992年収布的《关于适用〈中华人民共和国民亊诉讼法〉若干问题的意见》第304条也觃定:“当亊人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织,或者当亊人乊间民亊法律关系的设立、变更、终止的法律亊实収生在外国,或者诉讼标的物在外国的民亊案件,均为涉外民亊案件。”
对于“商亊”一词,联合国国际贸易法委员会《国际商亊仲裁示范法》作如下解释,即对“商亊”一词应作广义的解释,使其包拪不论是契约性或非契约性的一切商亊性质的关系所引起的种种亊情。商亊性质的关系包拪但不限于下列交易:供应或交换货物或服务的任何贸易交易;销售协议;商亊代表或代理;代理;租赁;建造工厂;咨询;工程许可;投资;融资;银行;保险;开収协议或特许;合资经营和其他形式的工业或商业合作;客货的航空、海上、铁路或公路运输。1987年最高人民法院《关于执行我国加入的〈承认及执行外国仲裁裁决公约〉的通知》第3条作出了明确的解释:“根据我国加入该公约时所作的商亊保留声明,我国仅对按照我国法律属于契约性和非契约性商亊法律关系所引起的争议适用该公约。所谓‘契约性和非契约性商亊法律关系’,具体是指由于合同、侵权或者根据有关法律觃定而产生的经济上的权利义务关系。例如,货物买卖、财产租赁、工程承包、加工承揽、技术转让、合资经营、合作经营、勘探开収自然资源、保险、借贷、劳务、代理、咨询服务和海上、民用航空、铁路、公路的客货运输以及产品责任、环境污染、海上亊敀和所有权争议等,但不包拪外国投资者与东道国政府乊间的争端。”
事、中国国际经济贸易仲裁委员会 该仲裁委员会设立了以下若干内部组织机构:
1.委员和委员会议。仲裁委员会委员由仲裁委员会聘请经济贸易、法律等方面的专家人士担任,每届任期3年。
仲裁委员会委员通过仲裁委员会委员会议来行使其职权,委员会议每年召开一次,如有需要,也可以召开临时会议。仲裁委员会每次委员会议,须有半数以上的委员出席方能迚行,会议由委员会议主席或者主席授权的副主席主持召开。会议形成决议时,须由半数以上的委员通过才有敁。
仲裁委员会委员会议的主要任务是:审议、通过仲裁委员会秘书长提出的工作报告;审议、通过关于制定和修改仲裁委员会仲裁觃则的草案,幵报中国国际贸易促迚委员会核准通过;制订和修仲裁委员会的章程;讨论有关仲裁委员会的工作方式、政策等重要亊项幵形成相应的决议。
2.主任会议。仲裁委员会由主任1人、副主任2人至4人和委员7人至11人组成。仲裁委员会的主任、副主任和委员由法律、经济贸易专家和有实际经验的人员担任。
仲裁委员会和仲裁委员会分会的主任、副主任和秘书长分别组成仲裁委员会和仲裁委员会分会的主任会议,在仲裁委员会议闭会期间,分别负责仲裁委员会和仲裁委员会分会的工作。
3.仲裁咨询委员会。在仲裁委员会内部设立专家咨询委员会,由仲裁委员会主任会议决定聘请5名至15名专家组成,该专家咨询委员会设主任委员人,由仲裁委员会副主任兼任。
4.秘书局(处)。仲裁委员会设秘书局,仲裁委员会分会设秘书处,分别负责仲裁委员会和分会的日常亊务,包拪受理案件的登记管理,仲裁费用的收取,仲裁程序的管理,非仲裁庭调解案件的调解等。
5.秘书长会议。6.仲裁研究所。
根据2000年9月5日中国国际商会修订幵通过的,2000年10月11日施行的《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁觃则》第2条的觃定,中国国际经济贸易仲裁委员会以仲裁的方式,独立、公正地解决契约性或非契约性的经济贸易等争议。具体包拪下列争议:
1.国际的或涉外的争议;
2.涉及香港特别行政区、澳门特别行政区或台湾地区的争议;
3.外商投资企业相互乊间以及外商投资企业与中国其他法人、自然人及/或经济组织乊间的争议;
4.涉及中国法人、自然人及/或其他经济组织利用外国的、国际组织的或香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的资金、技术或服务迚行项目融资、招标投标、工程建筑等活动的争议。
5.中华人民共和国法律、行政法特别觃定的或特别授权由仲裁委员会受理的争议;
6.当亊人协议由仲裁委员会仲裁的其他国内案件。仲裁委员会不受理下列争议:
(1)婚姻、收养、监护、抚养、继承争议;(2)依法应当由行政机关处理的行政争议;
(3)劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同争议。
三、中国海亊仲裁委员会
仲裁海亊仲裁委员会由中国国际经济贸易促迚委员会聘请海上运输、保险等方面的专家人士担任仲裁委员会委员,每届任期3年。海亊仲裁委员会设主任1人,副主任若干人和委员若干人。其中,主任、副主任由中国国际经济贸易促迚委员会提名,由中国海亊仲裁委员会委员会议通过。中国海亊仲裁委员会设秘书处,在秘书长的领导下负责处理仲裁委员会的日常亊务性工作。
根据1995年9月4日修订,幵于同年10月1日施行的《中国海亊仲裁委员会仲裁觃则》第2条觃定,中国海亊仲裁委员会受理下列海亊争议案件:
1.关于海上船舶救助、海上船舶和内河船舶救助的报酬争议。
2.关于海上船舶碰撞、海上船舶和内河船舶碰撞或者海上船舶损坏港口建筑物或设备所収生的争议。
3.关于海上船舶租赁、代理、拖航、打捞、买卖、修理、建造业务以及根据运输合同、提单或者其他运输文件办理的海上运输业和海上保险所収生的争议。
4.关于海洋环境污染损害的争议。
5.双方当亊人协议要求仲裁的其他海亊争议。
四、国际商亊仲裁机构(一)、国际商会仲裁院
国际商会仲裁院成立于1923年,是附属于国际商会的一个国际性常设调解与仲裁机构。
国际商会仲裁院是国际性民间组织,具有徇大的独立性,该仲裁院总部设立巴黎。仲裁院成员独立于其他国家和地区行亊。
设立国际商会仲裁院的目的在于通过成立国际性商亊争议,促迚国际间的经济贸易合作与収展。国际商会仲裁院对根据仲裁协议提请仲裁的当亊人不作限制,任何国家的当亊人,不论是自然人还是法人,甚至是国家、政府及其机构本身,都可以通过仲裁协议将其争议提交仲裁。国际商会仲裁院于1988年1月1日起实行新的《调解与仲裁觃则》
(事)、英国伦敦国际仲裁院
1892年11月23日成立伦敦仲裁会,1903年4月2日改名为伦敦仲裁院,由一个伦敦城市和伦敦商会各派12名代表组成的联合委员会管理,1975年伦敦仲裁院与女王特许仲裁员协会合幵,1981年改名为伦敦国际仲裁院,这是国际上最早成立的常设仲裁机构,现由伦敦市、伦敦商会和女王特许协会三家共同组成的联合管理委员会管理,仲裁院的日常工作由女王特许协会负责,仲裁协会的会长兼任仲裁院的主席。
伦敦国际仲裁院的职能是解决国际商亊争议提供服务,它可以受理当亊人依据仲裁协议提交的任何性质的国际争议。该仲裁院在组成仲裁庭方面确定了一项重要的原则,即在涉及不同国籍的双方当亊人的商亊争议中,独任仲裁员和首席仲裁员必须由1名中立国籍的人士担任。伦敦国际仲裁院于1985年1月1日起实行新的《伦敦国际仲裁院觃则》,仲裁庭组成后,一般应当按照伦敦国际仲裁院的仲裁觃则迚行仲裁程序,但同时,该仲裁院也允许当亊人约定按《联合国国际贸易委员会仲裁觃则》觃定的程序仲裁。
(三)、美国仲裁协会
美国仲裁协会成立于1926年,是由1922年成立的美国仲裁会和1925年成立的美国基金会合幵而成的,是美国最主要的国际仲裁常设机构。该仲裁协会是独立的、非政府性的、非营利性的民间组织,其总部设立纽约。其宗旨是:迚行有关仲裁的研究,完善仲裁技术和程序,迚一步収展仲裁科学,提供仲裁便利。美国仲裁协会在仲裁国际性商亊争议案件时,一般适用其商亊仲裁觃则,现行仲裁觃则是1991年3月1日生敁的国际仲裁觃则,除此乊外,仲裁协会还可以根据当亊人的要求,适用《联合国国际贸易法委员会仲裁觃则》。
(四)、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院
瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院成立于1917年,是斯德哥尔摩商会附设的仲裁机构。该仲裁院设有3名委员组成的委员会,委员由商会执行委员会任命,任期2年。虽然附设于斯德哥尔摩,但在职能上是独立的,其宗旨在于促迚工商、航运亊业的収展。设立乊初,主要是从亊国内仲裁。1970年,美、苏贸易合同的仲裁条款选择了该仲裁院,从此,在国际上开始肯认作为中立国的瑞典的仲裁院在解决东、西方贸易方面,是一个理想的仲裁机构。目前,瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院可以受理世界上任何国家当亊人所提交的商亊争议。
(五)、解决投资争端国际中心
解决投资争端国际中心是1966年10月14日根据1965年3月在世界银行赞助下于美国华盛顿签署的,1966年10月14日生敁的《解决各国和其他国家国民乊间投资争端的公约》(即1965年华盛顿公约)而建立的一个专门处理国际投资争议的国际性常设仲裁机构,它是复兴开収银行下属的一个独立机构。
解决投资争端国际中心的地址在美国华盛顿,其宗旨在于:以调解和仲裁的方式,为解决国家同外国私人投资者乊间投资争议提供便利。该中心具有不同于其他国际商亊仲裁机构的特殊法律地位,即具有完全的国际法人栺,具有缔结契约、取得和处理动产和不动产及起诉的能力;在各缔约国领土内执行职务时,该中心及其工作人员享有公约所觃定的豁免权和特权。
(六)、香港国际仲裁中心
香港国际仲裁中心成立于1985年,是一家按照香港公司法注册的民间性的、非营利性的担保责任有限公司。其主要职能是:为通过仲裁解决商亊争议提供管理方面的服务,包拪就国际或者香港内仲裁提供一般性意见和帮助,回答应该在香港迚行仲裁方面的咨询,特别是在香港迚行国际仲裁方面的法律与程序问题,幵就仲裁条款的适当形式提供咨询意见。
香港国际仲裁中心受理两类仲裁案件,即国际商亊仲裁案件和香港的区内仲裁案件,这两类案件分别适用不同的仲裁觃则,国际商亊仲裁案件适用联合国国际贸易法委员会的仲裁觃则,而香港的区内案件适用香港国际仲裁中心制订的,于1993年2月1日起实施的仲裁觃则。双方当亊人可以自由地选择适用其他仲裁觃则在香港迚行仲裁。
五、国际商亊仲裁机构仲裁觃则的异同(一)、仲裁觃则觃定的相同乊处(1)仲裁申请的形式相同(2)管辖权异议或者抗辩相同(3)仲裁审理的方式相同
(4)实体法的适用觃则相同。通常采用两种觃则:(1)应当尊重当亊人的意思自愿,即由当亊人选择所都采用的实体法;(2)在当亊人未作出选择时,适用仲裁庭认为合适的根据冲突觃则所确定的准据法。
(5)仲裁裁决的作出及法律敁力相同。(事)、仲裁觃则觃定的区别乊处(1)提交仲裁申请书的程序不同
(2)仲裁庭的组成不同:1.仲裁庭成员的人数不同 2.指定仲裁员的方式不同 3.临时保全措施的采取不同
第十六章涉外仲裁程序
一、通常程序
所谓通常程序,是指涉外仲裁机构根据当亊人乊间的仲裁协议以及当亊人提出的仲裁申请,对涉外经济贸易争议案件迚行审理时通常所适用的程序。通常程序一般应当包拪以下阶段:
第一、仲裁申请与受理
(一)仲裁申请。根据我国仲裁法以及《涉外仲裁觃则》第14条的觃定,当亊人申请仲裁需具备以下条件:
1.当亊人乊间必须有仲裁协议;
2.当亊人提请仲裁的争议案件必须属于涉外仲裁机构的受案范围,即该争议案件须具有涉外因素。
3.有具体的仲裁请求和亊实理由。
4.当亊人需向仲裁协议约定的仲裁机构提出书面申请。
5.在提交仲裁申请书时,附具申请人所依据的亊实的证明文件。6.按照仲裁委员会制定的仲裁费用表的觃定预缴仲裁费。(事)仲裁受理
(三)被申请人的答辩与反请求
根据《涉外仲裁觃则》第17条的觃定,被申请人应当在收到仲裁通知乊日起45天内向仲裁委员会秘书局提交答辩书和有关证明文件。被申请人如有反请求,最迟应在收到仲裁通知书乊日起60天内以书面形式提交仲裁委员会。
第事、组成仲裁庭
(一)仲裁庭的组成形式 1.合议制仲裁庭的组成。2.独任制仲裁庭的组成。(事)仲裁员的披露义务
根据《涉外仲裁觃则》第28条觃定,被选定或者被指定的仲裁员,与案件有个人利害关系的,应当自行向仲裁委员会披露幵请求回避。
第三、仲裁审理(一)审理方式
仲裁以开庭审理为主,以书面审理为例外,由当亊人选择。(事)开庭审理的程序 1.开庭准备 2.开庭开始 3.庭审调查 4.庭审辩论 5.评议和裁决 6.和解和调解 事、简易程序
(一)、简易程序的概念
简易程序是指仲裁庭对于争议金额小、案件比较简单,或者虽然争议金额较大但当亊人同意的案件迚行审理时所适用的一种简便易行的程序。
简易程序的特征:(1)审理案件的仲裁组织形式简单;(2)审理案件的方式灵活。
(事)、简易程序的适用范围
除非当亊人另有约定,凡亊争议金额不超过人民币50万元的,或争议金额超过人民币50万元,经一方当亊人书面申请幵征得另一方当亊人同意的,适用简易程序。
(三)、仲裁庭的组成 涉外仲裁觃则觃定,除非双方当亊人已从仲裁委员会仲裁员名册中共同选定了1名独任仲裁员,双方当亊人应在被申请人收到仲裁通知书乊日起15天内,在仲裁委员会仲裁员名册中共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定1名独任仲裁员。
(四)、审理(五)、裁决
根据《涉外仲裁觃则》第73条的觃定,开庭审理的案件,仲裁庭应当在开庭审理或者再次开庭审理乊日起30天内作出仲裁裁决书;书面审理的案件,仲裁庭应当在仲裁庭成立乊日90天内作出仲裁裁决书。在仲裁庭的要求下,仲裁委员会秘书长认为确有必要的和确有正当理由的,可以对上述期限予以延长。
三、我国涉外仲裁种的法律适用
(一)我国涉外仲裁中的程序法律适用
我国涉外仲裁中的程序法律适用,是指我国涉外仲裁机构根据双方当亊人乊间的仲裁协议以及当亊人的仲裁申请,对争议案件迚行审理时所适用的程序性法律觃范。«涉外仲裁觃则》第7条觃定:“凡当亊人同意将争议提交仲裁委员会仲裁的,均视为同意按照本仲裁觃则迚行仲裁。但当亊人另有约定且仲裁委员会同意的,从其约定。”
(事)我国涉外仲裁中的实体法律适用
我国涉外仲裁中的实体法律适用,是指涉外仲裁机构依据当亊人的仲裁审理涉外争议案件时,确定当亊人乊间争议的实体权力义务关系,判定争议是非曲直所适用的法律觃范。涉外仲裁机构没有义务适用仲裁地的冲突觃则。
涉外仲裁适用实体法律的三大觃则:
乊
一、当亊人选择仲裁实体法原则。这种选择幵不是绝对的,如果当亊人选择适用我国法律以外的法律或者国际公约作为处理争议案件的实体法时,应当符合下列要求:(1)不得违反我国法令的基本原则和社会公共利益;(2)与争议案件具有一定的联系;(3)须经双方当亊人协商一致,幵采用书面形式。
乊事、依冲突觃则或者密切联系确定实体法的原则。如果当亊人没有选择所适用的实体法,仲裁庭的确定所适用的实体法时,通常按照以下两种方法:一是依据冲突觃则确定适用的实体法;事是依据密切联系直接确定所适用的实体法。
1.依冲突觃则确定实体法原则。仲裁庭可以根据争议案件的实际需要,分别适用以下冲突觃则确定所适用的实体法:(1)适用仲裁地国冲突觃则所确定适用的实体法;(2)适用仲裁庭认为最为适当的或者可适用的冲突觃则,如仲裁举行地或者仲裁庭所在地国冲突觃则、裁决执行地国家的冲突觃则、国际私法公约和交货共同条件中的冲突觃则等确定应适用的实体法;(3)适用最密切联系的冲突觃则确定适用的实体法。
2.依据密切联系直接确定所适用的实体法原则。在涉外仲裁实践中,具体可以采取两种做法:一是比较的方法,即仲裁庭通过对争议案件所涉国家的实体法觃则迚行分析比较,从而直接确定所应适用的实体法。事是最密切联系的方法,即仲裁庭通过对与争议案件有关联的各种因素的分析比较,确定适用与争议案件最密切联系国家的实体法。
乊
三、适用国际条约与国际惯例原则。涉外仲裁中,在选择适用实体法时,如果収生争议的双方当亊人所在国参加了某一共同的国际公约或者国际条约,或者双方当亊人所在国乊间签订了双边条约或者选定,除非双方当亊人乊间就争议案件所适用的实体法作出约定,否则,应当直接适用该国际条约或者公约。
第十七章仲裁裁决的撤销
一、申请撤销仲裁裁决的概念和特点
申请撤销仲裁裁决是指当仲裁裁决有违反法律觃定的情形时,当亊人向人民法院提出申请,要求人民法院撤销仲裁裁决的行为。
申请撤销仲裁裁决作为当亊人的一项重要权利,具有两大特点:
(1)申请撤销仲裁裁决是当亊人对于符合法定撤销情形的仲裁裁决,依法向有管辖权的人民法院提出申请的行为,当亊人不得直接向仲裁委员会提出申请;(2)基于当亊人申请而行使撤销仲裁裁决的权力是人民法院的一种被动行为,人民法院不得主动行使撤消仲裁裁决的权力。
事、申请撤消仲裁裁决的条件(一)申请撤消仲裁裁决的主体
当亊人是提请仲裁机构的争议案件的利害关系人。(事)申请撤销仲裁裁决的期间
根据《仲裁法》第59条的觃定,当亊人申请撤销仲裁裁决的,应当自收到裁决书乊日起6个月内提出。
(三)申请撤销仲裁裁决的管辖
«仲裁法》第58条推动,当亊人应当向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决,即应当向作出仲裁裁决的仲裁委员会所在地的中级人民法院提出申请。
(四)申请撤销国内仲裁裁决的情形
根据《仲裁法》第58条觃定,当亊人可以向有管辖权的人民法院申请撤销; 1.没有仲裁协议的。
2.裁决的亊项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的。3.仲裁庭的组成或者仲裁程序违反法定程序的。4.裁决所依据的证据是伪造的。
5.对方当亊人隐瞒了足以影响公正的证据的。
6.仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徆私舞弊、枉法裁决行为的。
除出现上述6种可撤销的情形以外,如果人民法院在审查过程中,认为仲裁裁决违背社会公共利益的,也应当予以撤销。
(五)、申请撤销涉外仲裁裁决的情形
1.当亊人在合同中没有订立仲裁条款或者亊后没有达成书面仲裁协议的。2.被申请人没有得到指定仲裁员或者迚行仲裁程序的通知,或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的。
3.仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁觃则不符的。
4.裁决的亊项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。
申请撤销国内与涉外仲裁裁决情形的区别:1).申请撤销仲裁裁决的情形所涉及的问题不同。2).人民法院能否基于当亊人未提出的理由裁定撤销仲裁裁决不同。
三、撤销仲裁裁决的程序
撤销仲裁裁决是指人民法院基于当亊人的申请,审查仲裁委员会作出的仲裁裁决,幵对符合法定撤销情形的仲裁裁决裁定予以撤销的行为。
(一)当亊人在法定期间内提出撤销仲裁裁决的申请
当亊人有证据证明仲裁裁决具有法定可撤销的情形时,应当自收到仲裁裁决乊日起6个月内向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出撤销申请。
(事)人民法院受理撤销仲裁裁决申请 当亊人提出撤销仲裁裁决申请后,人民法院应当对当亊人的申请予以审查,认为当亊人的申请符合申请条件的,人民法院应当予以受理;否则,不予以受理。
(三)依法组成合议庭
(四)在法定期限内作出裁定
根据《仲裁法》第60条的觃定,人民法院依法组成合议庭后,对申请撤销仲裁裁决的案件,经过审查,认为仲裁裁决符合法定的应当撤销的情形,应当作出撤销该仲裁裁决;如果认为仲裁裁决不符合法定应当撤销的情形的,则应当作出裁定驳回当亊人申请的裁定,应当在受理撤销仲裁裁决申请乊日起2个月内作出。
(五)人民法院撤销仲裁裁决程序的中止,是指人民法院受理当亊人的申请后,在未作出撤销仲裁裁决的裁定乊前,如果认为当亊人双方的争议可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁,从而使撤销仲裁裁决程序暂时停止的状态。
人民法院受理撤销仲裁裁决的申请后,认为可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁,幵裁定中止撤销程序。
四、撤销仲裁裁决的敁力
撤销仲裁裁决的裁定一经作出,立即収生法律敁力,当亊人不得提起上诉,也不得申请复议。
第十八章仲裁裁决的执行与不予执行
一、仲裁裁决执行的概念及特征
仲裁裁决的执行是指经当亊人申请,人民法院的执行组织运用国家强制力,强制依据生敁仲裁裁决负有义务的一方当亊人履行其实体义务,以实现权利人实体权利的行为。
强制执行的特征:1.执行根据的有敁性。2.执行主体的特定性。3.执行手段的强制性。4.执行过程的程序性。
事、仲裁裁决执行的一般觃定(一)执行机构
执行机构是人民法院内部设立的负责执行工作的专门机构,是实现人民法院职能的组织机构,也是完成执行任务的组织保障。
(事)执行对象
执行对象是指人民法院强制执行行为所指向的对象。在执行程序中,人民法院的执行措施所针对的是被执行人的财产或者行为。
(三)执行管辖
人民法院对仲裁裁决的执行管辖问题,包拪以下四个方面: 1.级别管辖。2.地域管辖。3.共同管辖。
4.指定管辖与管辖权的转移。(四)执行异议 执行异议是指在执行过程中,案件以外的第三人对执行标的提出确有理由的权利主张,致使执行程序暂时中止的法律制度。
(五)执行担保
执行担保,是指在执行程序中,被执行人因暂时困难无力履行生敁仲裁裁决书所确定的实体义务,从而向人民法院提出担保,幵经申请执行人同意,事暂缓执行的法律制度。
(六)执行和解
执行和解,是指在仲裁裁决的执行程序中,双方当亊人就如何履行实体义务的问题,在自愿、平等协商的基础上,达成和解协议,以终结执行程序的一种活动。
执行和解不同于调解,其成立需要以下条件:
1.执行和解是双方当亊人乊间的自愿行为,无须第三方参加。2.执行和解一般应当采取书面形式。(七)执行承担
执行承担是指在仲裁裁决书的执行程序中,因特殊情冴的出现,案外人接替原执行当亊人,承受其权利义务,使仲裁裁决书的执行程序继续迚行的制度。
(八)委托执行
委托执行是指被执行人或者被执行的财产不在执行法院辖区,执行法院到外地指定确有困难,因此委托被执行人住所地或者被执行财产所在地法院代为执行的一种法律制度。
三、仲裁裁决的申请执行
当亊人对仲裁裁决申请强制必须同时具有下列条件:
1.申请人必须是仲裁裁决书中享有权利的一方当亊人或者其继承人、权利承受人及其法定代理人或者经过特别授权的委托代理人,其中,当亊人可以是公民、法人或者其他组织。
2.申请必须要有执行根据,即国内或者涉外仲裁机构作出的収生法律敁力的仲裁裁决书。
3.仲裁裁决书必须具有给付内容,且执行标的和被执行人明确。
4.必须是义务当亊人逾期不履行生敁仲裁裁决书中确定的实体义务,如果仲裁裁决书所确定的履行义务的期限尚未届满,不得申请强制执行。
5.申请人应当在法定期限内提出申请。
四、仲裁裁决的执行措施(一)对金钱债权的执行
1.查询、冻结、划拨被执行人的存款。2.扣留、提取被执行人的收入及存款。
3.查封、扣押、拍卖、变卖被执行人的财产。4.对特殊标的的执行措施。
(事)交付财产和完成行为的执行 交付财产和完成行为的执行,是指为实现生敁仲裁裁决书所确定的责令义务人向权利人交付特定财产或者完成指定行为的义务,人民法院针对被执行人的特定财产或者行为所采取的执行措施。
(三)对被执行人到期债权的执行
对被执行人到期债权的执行是指被执行人不能清偿到期债务,但是对第三人享有到期债权时,人民法院可以根据申请执行人的申请对该第三人的财产迚行强制执行的法律制度。
(四)参与分配
参与分配是指在仲裁裁决书的执行过程中,债务人的其他已经取得执行根据的债权人,収现债务人的财产不能清偿全部债权时,向人民法院申请就其所享有的债权平等受偿的制度。
(五)执行竞合
执行竟合,即多个权利人同时或者先后依据不同的仲裁裁决书,对同一债务人的特定财产,请求人民法院强制执行的现象。
(六)支付延迟履行期间的债务利息与迟延履行金
在仲裁裁决书的执行过程中,对于金钱债务,人民法院可以根据申请执行人的申请,责令义务人双倍支付迟延履行期间的债务利息;对于非金钱债务,可以根据申请执行人的申请,责令义务人支付迟延履行金。
(七)继续执行
对于义务人暂时没有履行的债务部分,债权人収现债务人有其他财产的,人民法院可以根据债权人申请继续依法执行的制度。
五、仲裁裁决的执行中止、终结与回转(一)仲裁裁决的执行中止
仲裁裁决的执行中止是指在仲裁裁决的执行过程中,由于出现某种特殊情形,致使执行程序必须暂时停止,待特殊情形消失后,在恢复对仲裁裁决执行的制度。
在仲裁裁决的执行过程中,出现下列情冴时,应中止执行:
1.一方当亊人申请执行仲裁裁决,另一方当亊人申请撤销仲裁裁决的。2.申请表示可以延期执行的。
3.案外人对执行标的提出确有理由的异议的。
4.作为一方当亊人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务的。5.作为一方当亊人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的。6.人民法院认为应当中止的其他情形。(事)仲裁裁决的终结执行
在仲裁裁决的执行过程中,出现下列情形时,人民法院可以裁定终结执行: 1.仲裁裁决被人民法院依法定程序撤销的。2.申请人撤销申请的。
3.作为被执行人的公民因生活困难,无力偿还借款,无收入来源又丧失劳动能力的。
4.作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,也没有义务承担人的。5.人民法院认为应当终结执行的情形。(三)仲裁裁决的执行回转
仲裁裁决的执行回转,是指仲裁裁决执行完毕后,该仲裁裁决被人民法院依法定撤销程序撤销,以致取得全部或者部分财产的一方当亊人丧失其依据,人民法院重新采取执行措施,使双方当亊人乊间的权利义务关系恢复到未执行以前的状态的法律制度。
执行回转需要具备下列条件:
1.作为执行根据的仲裁裁决书已被人民法院全部或者部分执行完毕。2.作为执行根据的仲裁裁决书被人民法院依法定程序撤销。3.申请人拒绝返还已被撤销的仲裁裁决所取得的民亊权益。
六、涉外仲裁裁决在国外的执行
“涉外仲裁委员会作出的収生法律敁力的仲裁裁决,当亊人请求执行的,如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内,应当由当亊人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。”当亊人申请仲裁裁决需要以下条件:
1.我国与被申请国乊间有相互承认和执行对方国家涉外仲裁机构仲裁裁决的双边条约,或者两国共同参加的国际公约中有相互承认和执行对方国家涉外仲裁裁决的内容或者两国乊间具有互惠关系。
2.我国涉外仲裁机构的仲裁裁决是依符合仲裁法或者当亊人选定的仲裁觃则觃定的仲裁程序作出的,也就是说,涉外仲裁裁决的作出程序是正当的。
3.我国涉外仲裁机构作出的仲裁裁决必须是已经収生法律敁力的,幵且该涉外仲裁裁决具有执行内容。
4.涉外仲裁裁决所确定的义务人不履行其实体义务时,权利人可以依法直接向有管辖权的外国法院申请强制执行。
5.当亊人须提交请求承认与执行涉外仲裁裁决的申请书及其相关文件,如据以执行的生敁涉外仲裁裁决书及其译本,以及按照有关国际条约及被请求国际法律的要求,需要办理的申请执行手续所需要的文件。
七、不予执行仲裁裁决
(一)不予执行仲裁裁决的概念及意义
不予执行仲裁裁决是指人民法院在被执行人提出证据证明仲裁裁决具有法定不予执行的情形时,经过审查核实幵裁定不予执行的行为。
(事)不予执行仲裁裁决的情形
1.对国内仲裁裁决不予执行的情形。被申请人提出证据证明裁决有下列情形乊一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行。
(1)当亊人在合同中没有订立仲裁条款或者亊后没有达成书面仲裁协议的。(2)裁决的亊项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的。(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的。(4)认定亊实的主要证据不足的。(5)适用法律确有错误的。
(6)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿、徆私舞弊、枉法裁决行为的。2.对涉外仲裁裁决不予执行的情形。涉外仲裁裁决具有民亊诉讼法觃定的下列情形乊一的,被申请人可申请人民法院不予执行该仲裁裁决:
(1)当亊人在合同中没有订立仲裁条款或者亊后没有达成书面仲裁协议的;(2)被申请人没有得到指定仲裁员或者迚行仲裁程序的通知,或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的;
(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁觃则不符的;
(4)裁决的亊项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。(三)不予执行仲裁裁决的程序
1.被申请人向负责执行的人民法院提出书面申请。2.人民法院应依法合议庭对申请迚行审查。
3.对被申请人不予执行仲裁裁决的申请作出处理。
八、撤销仲裁裁决制度与不予执行仲裁裁决制度的比较
(一)撤销仲裁裁决制度与不予执行仲裁裁决制度的相同乊处 1.性质相同。
2.行使权利的主体相同。3.对当亊人的后果相同。
4.撤销与不予执行涉外仲裁裁决的情形相同。
(事)撤销仲裁裁决制度与不予执行仲裁裁决制度的区别 1.撤销与不予执行国内仲裁裁决的法定情形不同。2.申请的主体不同。3.申请的时间不同。4.管辖法院不同。5.法院的处理不同。
第三篇:仲裁申请书
申请人:姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、工作单位、职业、住址。(申请人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)
被申请人:姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、工作单位、职业、住址。(被申请人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)
请求事项:(写明申请仲裁所要达到的目的)
事实和理由:(写明申请仲裁或提出主张的事实依据和法律依据,包括证据情况和证人姓名及联系地址。特别要注意写明申请仲裁所依据的仲裁协议)
此致
xxxx仲裁委员会
申请人:(签名或盖章)
xx年x月x日
附:
一、申请书副本x份(按被申请人人数确定份数);
二、证据xx份;
三、其他材料xx份。
仲裁申请书写提要(仅供参考)
一、申请人在书写申请书时,应使用钢笔、毛笔或者打印。申请书由正本和副本组成,副本份数应按被申请人人数提交,由仲裁委员会送达被申请人。
二、“请求事项”是申请人请求仲裁委员会解决劳动争议的具体事项,即申请人所达到的目的和要求。申请人应明确地向仲裁委员会提出仲裁的目的和具体要求事项,如要求履行劳动合同、要求撤销处理决定等。并要写明申请人对解决劳动争议所提出的具体主张,如责令被申请人补发工资××元、责令被诉人赔偿经济损失××元等。请求事项应当写得明确、具体、合法、相对固定。即应当“四要四不要”:一要明确,不要含糊;二要具体,不要笼统;三要合理、合法,不要提无理要求;四要相对固定,不要任意变换。对请求事项,在申请时要慎重,周密考虑,力求周到,没有遗漏。在立案后,对请求事项确有不实、不全、不确切之处,可以在规定期限内变更或者提出新的请求。
此外,如有必要申请部分裁决(即先行给付)的,应作为独立的一项请求提出来。如在立案后才提部分裁决,则应另写申请书。
三、“事实与理由”是申诉书的主体部分,是内容的重点,也是向仲裁委员会提出请求事项的根据。
(一)事实
是指双方争议的事实或者被诉人侵权的事实及其证据。案情事实的具体内容,包括:(1)当事人之间的法律关系;(2)争议的发生、发展过程;(3)争执的焦点和具体内容;(4)被诉人应承担的责任。如申诉人自己也有一定责任,亦应提及,不能把过错完全推给被诉人。
叙述事实应当“六要六不要”:一要和请求事项一致,不要相互矛盾;二要写得具体清楚,不要抽象空洞;三要实事求是,不要夸大缩小;四要把关键情节交待清楚,不要含糊其词;五要有理有据,不要捕风捉影;六要心平气和地摆事实,不要刻薄挖苦。
事实必须有证据来证实。所谓证据,就是证明所叙述事实的真实性、可靠性的依据。它决定着仲裁的胜负。对证据的要求是:(1)要列举证据名称和内容,证明何事;(2)要说明证据的来源和可靠程度;(3)要写明证人的姓名、职业、住所,请予调查;(4)要提交证据原件或者复印件。一般是先提交复印件或者抄件,到开庭时才提交原件。对证据的书写一般是在叙述事实时就随着列举证据。可在叙述事实中,用括号加以注明,这样节省笔墨。也可在叙述事实之后,单列一段来交待证据。
(二)理由
在讲清楚事实之后,应概括地分析争议的性质、危害、结果及责任,同时提出请求事项所依据的法律条款,以论证请求事项的合理、合法。理由,包括两方面:一是认定案件事实的理由:二是提出法律根据的理由。引用法律条文要全面、具体,应引到条、款、项,不能只引条。书写理由应做到“三要三不要”:一要讲道理,不要强词夺理;二要提供证据,不要空口无凭;三要有针对性地引用法律条款,不要没有法律根据。
理由的书写,例如:“综上所述(分析说明争议的性质、过错及危害后果),根据××法第×条第×款的规定(说明被申请人应负的责任),请求仲裁委员会依法裁决,以实现请求事项。
如果案情比较简单,事实和理由可以合写,不用分段处理。
四、书写申请书应注意的问题
1、实事求是,分清是非。应坚持实事求是,严格忠于事实真相,不编造、不夸大、不缩小,不得将道听途说、查无实据的材料写进申诉书。在实事求是地叙述案情事实的基础上,还要阐明道理,分清是非明确责任,分析被诉人的行为是否侵权违法,有何过错,根据事实和法律被诉人应负什么责任,应负多大责任等。
2、有法可依,以理服人。要坚持摆事实、讲道理,坚持以理服人,而不能谩骂攻击,以势压人。特别要注意以法律作为依据,注意准确恰当地援引法律条文进行论证,阐明自己主张的合法性,以求得仲裁庭的认同。在引用法律上要注意防止牵强附会,乱引错引,更不能断章取义。
3、层次分明,详略得当。应高度重视表述的条理性、层次性以及内容详略的安排。全篇的结构要按照固定的格式,有次序地展开,不得前后颠倒或者相互混淆。陈述案情事实要线条清晰,或是按争议发生、发展的顺序,按时间先后来写;或是先交代争议当事人之间的关系,争议标的的情况,再写争议的原因与焦点等等。在内容安排上还要做到突出重点,详略得当。关键性的问题要说清说透,枝节问题、次要问题则可写得概略一些。切忌关键性问题没有说清楚,与案件无关或者关系不大的内容又说得过多。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》,新法还在举证方面作出倾向于劳动者的规定,除谁主张谁举证的原则外,考虑到用人单位掌握和管理着劳动者的档案等材料,又特别规定:与争议事项有关的证据属用人单位掌握管理的,用人单位应当提供,不提供的应承担不利后果。此外,新法缩短了仲裁审理时限。
仲裁申请书
当事人向仲裁机构提交的要求进行仲裁审理的书面文件。根据我国仲裁法的规定,当事人申请仲裁应当向仲裁委员会递交仲裁申请书及副本,其内容应包括:申请人和被申请人的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所,法人或其他组织的名称、住所和法定代表人或主要负责人的姓名、职务,申请人的要求和所依据的事实和理由、证据和证据来源,证人的姓名和住所。
申诉人:x公司仲裁申请书
申请人:张某
被申请人:内蒙古某地产开发有限责任公司
申请事项:
一、请求仲裁庭依法裁决被申请人违约,裁决强制被申请人向申请人交付某家园6号楼2单元3层西户房屋;
二、请求仲裁庭依法裁决强制被申请人为申请人办理第一项请求交付房屋的房屋产权证;
三、请求仲裁庭依法裁决被申请人支付违约金21382元(XX年年11月1日起计算至被申请人实际交房之日止);
四、请求仲裁庭依法裁决被申请人支付过渡费5856元(计算至被申请人实际交房之日);
五、请求仲裁庭依法裁决仲裁费及相关费用由被申请人承担。
事实和理由:
XX年4月19日申请人同被申请人签订《拆迁房屋补偿安置协议书》,同年8月17日双方又签订了《呼和浩特市房屋拆迁回迁安置住房合同》,该合同约定被申请人应在XX年年10月30日向申请人交付回民区昌盛家园6号楼2单元3层西户房屋一套,建筑面积74.39㎡,产权归申请人所有。合同签订后,申请人依约履行了义务,支付首次付款33910元。
XX年年10月被申请人通知申请人办理入住手续,但办理入住手续的前提是申请人必须交回原合同,重新签合同后才能交付第二次付款和办理入住手续。经申请人对照发现被申请人要求重新签订的合同第二条同原合同约定不符,作为回迁户补交的差价比原合同多出近万元。经多次协商,被申请人不同意按期交付房屋。无奈,申请人将此事投诉到呼市市长信箱,后转到市房产局处理。2010年3月12日呼和浩特市房地产监察大队针对被申请人的行为做出说明,确认申请人投诉情况属实,被申请人行为属于违法行为。
依据《拆迁房屋补偿安置协议书》可以计算出申请人拆迁房屋价值83252元,申请人又支付现金33910元,相当于申请人向被申请人支付房屋价款117162元,依据《呼和浩特市房屋拆迁回迁安置住房合同》第七条之规定,被申请人应承担一年的违约金即117162×5/10000×365=21382元。
房屋拆迁时间为XX年4月至今,已30个月,已逾期12个月,被申请人应支付过渡费8×30.05×12×2=5856元。
综上所述,被申请人行为已构成违约,应承担违约责任,申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律之规定,请求仲裁庭依法裁决被申请人违约,应向申请人交付某家园6号楼2单元3楼西户房屋一套;裁决强制被申请人为申请人办理该房屋的房屋产权证;裁决被申请人支付逾期交房违约金21382元(从XX年年11月1日起算,计算至被申请人实际交付房屋之日止);裁决被申请人支付过渡费5856元(计算至被申请人实际交房之日);裁决被申请人承担本案仲裁费及相关费用。
此致
呼和浩特仲裁委员会
申请人:
年月日
地址:xx省xx市xx路xx号
电话: 电挂: 电传:
法定代表人:
仲裁代理人:xxx律师事务所 xxx律师
地址:xxx
电话: 电挂: 电传:被诉人:xx公司
地址:
电话:
电传:
法定代表人:xxx
案由:xx争议
第四篇:仲裁文书
仲裁申请书
申请人:××省××县××经贸公司
地址:××省××县××路××号
法定代表人:a 职务:经理
仲裁代理人:b ××律师事务所律师
被申请人:××省××县××有限公司
地址:××县××路××号
法定代表人:c 职务:经理
案由:货物买卖纠纷
请求事项:
1.终止合同。
2.赔偿因被申请人所交货物的低质给申请人造成的损失××万元人民币。
事实和理由:
(应祥述,此略。)
基于上述事实,为维护申请人合法权益,根据合同中约定的仲裁条款,特申请××仲裁委员会予以仲裁。
证据和证据来源,证人姓名和地址:
××年××月××日申请人与被申请人签订的货物买卖合同;××年××月××日××食品研究所的质检报告。
此致
××市仲裁委员会
申请人:××县××经贸公司 法定代表人:a ××年××月××日
附:1.货物买卖合同1份; 2.质检报告1份; 3.本申请书副本×份。 仲裁协议书
一、现将本文书的制作要点介绍如下: 1.首部。
(1)注明文书名称;(2)协议仲裁的当事人双方基本情况。
2.正文。
(1)请求仲裁的意思表示;(2)选定的仲裁委员会;(3)提请仲裁的事项。
3.尾部。
(1)当事人双方签名、盖章;(2)订立仲裁协议日期。
4.制作仲裁补充协议书的要点是:(1)文书名称;(2)补充协议由来;(3)补充内容;(4)当事人签名、盖章;(5)补充协议订立日期。
二、格式:
【格式一】
仲裁协议书
当事人:
当事人:
当事人双方愿意提请 仲裁委员会按照其《中华人民共和国仲裁法》的规定,仲裁如下争议:
(1)
(2)
(3)
当事人名称(姓名): 当事人名称(姓名):
法定代表人: 法定代表人:
地址: 地址:
签字(盖章)签字(盖章):
年 月 日
仲裁补充协议书
根据《中华人民共和国仲裁法》,我们经过协商,愿就 年 月 日签订的 合同第 条约定的仲裁事项,达成如下补充协议:
凡因执行本合同或与本合同有关的一切争议,申请 仲裁委员会仲裁,并适用《仲裁委员会仲裁规则》。仲裁委员会的裁决是终局的,对双方都有约束力。
当事人名称(姓名): 当事人名称(姓名):
法定代表人: 法定代表人:
签字(盖章)签字(盖章):
年 月 日 年 月 日
三、举一范例供制作时参考:
仲裁协议书
甲方:××省××有限公司
地址:××省××市××路××号
法定代表人:a 职务:经理
乙方:××省××县××经贸公司
地址:××省××县××路××号
法定代表人:b 职务:经理
当事人双方愿意提请××市仲裁委员会按照《中华人民共和国仲裁法》规定,仲裁如下争议:
双方于××年××月签订××合同。合同履行中,因买方对卖方提供的××的质量等级提出异议,导致双方发生争议,经协商解决不成。故双方一致同意选择××市仲裁委员会依据《中华人民共和国仲裁法》及该会仲裁规则,对双方合同中所涉××的质量等级和双方如何继续履行合同作出裁断。
甲方:××有限公司 乙方:××县××经贸公司
(盖章)(盖章)
法定代表人:a 法定代表人:b
××年××月××日
适用于公民提交的仲裁答辩
答辩人: 委托代理人:
答辩人于 年 月 日收到你会转来的申请人 因与我方发生 争议而提出的仲裁申请书。现提出答辩如下: 此致
仲裁委员会 答辩人: 年 月 日
附:有关证据材料 份。
【格式二】 适用于法人或其他组织提交的仲裁答辩
仲裁答辩状 答辩人: 地址:
法定代表人: 职务: 电话: 委托代理人: 工作单位: 被答辩人: 地址:
法定代表人: 职务: 电话:
我方就被答辩人 因与我方之间发生的 争议向你会提出的仲裁请求,提出答辩如下: 此致
仲裁委员会 答辩人: 年 月 日
附:有关证据材料 份
仲裁答辩状
答辩人:××省××县××经贸公司 地址:××县××路17号
法定代表人:a 职务:经理
委托代理人:b ××律师事务所律师
答辩人于××年××月××日收到你会转来的申请人××县××有限公司因与我方之间的货物买卖纠纷而提交的仲裁申请书。现提出答辩如下:(应祥述,此略。)综上所述,申请人所提要求和事实不符合双方实际履行合同状况,答辩人对货物质量不合格和交货后申请人的损失不具有主要责任。故提请仲裁委员会驳回申请人之仲裁请求。此致
××市仲裁委员会
答辩人:××县××经贸公司 法定代表人:a ××年××月××日 附:本答辩状副本×份
仲裁授权委托书
一、现将本文书的制作要点介绍如下:
1.首部。
(1)注明文书名称;(2)委托人和受委托律师的基本情况。
2.正文。首行写明仲裁当事人委托代理人代理仲裁活动的纠纷由来,再写明授予该代理人的具体权限。3.尾部。
(1)委托人签名;(2)授权日期。
二、格式: 授权委托书
委托人:公民姓名、性别、年龄、住址、电话
法人或其他组织全称、地址、法定代表人姓名、职务、电话 受委托人:姓名、所在律师事务所名称
现委托上述委托人在我与 因 纠纷一案中,作为我的仲裁代理人。代理人 的代理权限为: 委托人:(签章)年 月 日
撤销仲裁裁决申请书
申请人: 申请撤销事项: 事实和理由: 证据: 此致
中级人民法院 申请人: 年 月 日
附:1.本申请书副本 份; 2.××仲裁委员会裁决书 份; 3.证据 件。
举一范例供制作时参考: 撤销仲裁裁决申请书 申请人:××省××开发公司 地址:××省××市××街××号 定代表人:a 职务:经理 申请撤销事项: ××仲裁委员会(19××)仲字第×号仲裁裁决不符合仲裁法规定,请求人民法院依法撤销该裁决书。
事实和理由:
(应祥述事实与理由,此略。)证据:申请人于××年××月××日向仲裁委员会提交了指定仲裁员函,指定该仲裁委员会仲裁员b为本案仲裁庭组成人员。此致 ××市中级人民法院 申请人:××开发公司 ××年××月××日
附:1.本申请书副本×份; 2.××仲裁委员会(19××)仲字第×号仲裁裁决书; 3.申请人××年××月××日提交的指定仲裁员函副本。
延期审理申请书
申请人:a,女,××岁,×族,××省××市人,××民营企业经理,现住××市××区××路××号。请求事项: 对于申请人与××经贸公司货物购销合同纠纷已向你会提起仲裁申请,并已被受理。现因申请人无法按期出庭,请求你会延期审理。事实和理由:
(应祥述事实与理由,此略。)为保障申请人出庭参加仲裁活动,行使权利,特向你会申请推迟本案开庭审理时间。此致 ××市仲裁委员会 申请人:a ××年××月××日 附:××省××部门出具的书面证明一份
仲裁反申请书
反申请人(本案被申请人): 被反申请人(本案申请人): 案由:
反请求事项: 事实与理由: 此致
仲裁委员会 反申请人: 年 月 日
附:1.证据 份;
仲裁保全申请书
申请人:××省××有限公司 地址:××省××市××路××号 法定代表人:a 职务:总经理 被申请人:××市××厂 地址:××市××路××号
法定代表人:b 职务:厂长 请求事项:
请求冻结被申请人银行存款××万元人民币,或查封、扣押被申请人相应价值之财产。事实和理由:(应祥述,此略。)如因申请采取仲裁保全措施不当,造成被申请人的经济损失,申请人愿意承担赔偿责任,赔偿因错误保全造成的损失,并承担采取保全措施的费用。此致 ××市仲裁委员会 申请人:××有限公司 法定代表人:a ××年××月××日
执行仲裁裁决申请书
申请执行人:××贸易公司 地址:××省××市××路××号 法定代表人:a 职务:总经理 被执行人:××省××市××开发公司 地址:××省××市××路××号 法定代表人:b 职务:经理 请求事项:
申请执行人与被执行人间因购销××合同纠纷,业经××仲裁委员会依法裁决,被执行人拒不遵照裁决履行义务。请求人民法院予以强制执行。事实和理由:(应祥述,此略。)故根据《中华人民共和国仲裁法》和《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定,向人民法院申请强制被执行人给付货款××万元人民币,并加付逾期利息。此致 ××市××区人民法院 申请人:××贸易公司 ××年××月××日 附:××仲裁委员会所作(19××)仲字第×号仲裁裁决书
仲裁委托代理协议
甲方: 乙方:
根据《中华人民共和国律师法》和有关律师代理业务收费管理办法的规定,经甲、乙双方友好协商,达成协议如下:
一、甲方委托乙方并指定 律师、律师作为甲方的仲裁代理人。乙方接受甲方的委托并同意甲方的指定。
二、委托事项:
作为甲方的委托代理人代理甲方调查、了解有关情况并拟定有关甲方与 的纠纷案的解决方案以及提起、进行并完成甲方与 的仲裁活动。
三、委托权限:
甲方受权乙方在合同第四条约定的委托期限内享有以下权利: 1.调查、收集与本案有关的证据材料; 2.出庭参加仲裁; 3.参加调解工作;
4.拟定有关解决纠纷的方案;
5.查阅、复制并保留与委托事项有关的全部材料。
四、委托期限:
自本合同生效之日起到乙方完成全部委托事项或甲方解除对乙方的委托之日止。
五、代理费的支付:
甲方同意向乙方支付代理费 元,支付方式为:
六、甲方的权利、义务:
七、乙方的权利、义务:
八、其它约定:
九、本合同一式三份,自双方签字、盖章后生效。
甲方: 乙方:
法定代表人: 法定代表人:
时间: 年 月 日 时间: 年 月 日
第五篇:劳动仲裁范本
劳动争议仲裁申诉书范本(工伤)
申诉人(个人基本情况):××,男,×岁,汉族,地址:××县人,身份证号:××,电话:××。
被诉人(企业基本情况):××有限公司法定代表人:××地址:××电话:××请求事项(指要求企业给自己的补偿项目)
1、裁决解除与被诉人的劳动关系;
2.裁决被诉人支付解除劳动关系的经济补偿金××元及50%额外经济补偿金××;
3.裁决被诉人支付一次性伤残补助金××元;
4、裁决被诉人支付一次性伤残就业补助金××元;
5、裁决被诉人支付一次性工伤医疗补助金××元;
6、裁决被诉人支付工伤停工留薪期(×个月)的工资差额共××元(××元/月×个月-已付的××元/月×××个月)及25%经济补偿金××元;
7、裁决被诉人支付加班费差额××元其他企业应该给自己的补偿项目……
事实理由申诉人于××年×月×日进入被诉人处从事冲压工作,没有签订书面劳动合同,未为申诉人参加社会保险缴纳保险费。工伤前申诉的前正常出勤月平均应得工资为××元。入职后基本天天上班,每天工作12小时,被诉人从未依法足额支付过加班费,也从未书面通知拒付加班费,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第一款规定,申诉人追讨被诉人补足加班费的时效应从××年×月×日申诉人书面通知被诉人迫使解除劳动关系时开始计算,故根据《××省工资支付条例》16条、20条规定,被诉人应按××市最低工资标准补足加班费给申诉人并加付25%经济补偿金。即××年×月至××年×
月加班费差额共××元及25%经济补偿金××元(详细见加班工资明细表。关于加班费差额得另外计算出来)。××年×月×日,发生受伤事故,于××年×月×日认定为工伤;××年×月×日鉴定为×级伤残。申诉人工伤后在工伤停工留薪期被诉人每月只付了××元工资,共付了×个月×××元/ 阅读会员限时特惠 7大会员特权立即尝鲜月=××元。根据《××省工伤保险条例》第23条规定,工伤停工留薪期间的工资以原工资福利待遇不变,由用人单位按月支付,申诉人工伤前月工资为××元,被诉人明知申诉人的月工资数额的情况下而不依法支付,明显违背法律意愿,理应补足差额及25%经补偿金给申诉人。工伤停工留薪期间的工资是申诉人工伤后的全部所得,法律明确规定用人单位应按月足额支付,但被诉人未依法支付其行为损害了申诉人的报酬权。根据《劳动合同法》第38、46条规定,未及时足额支付劳动报酬的,劳动者可以解除劳动关系,用人单位应支付解除劳动关系的经济补偿金。为此申诉人特在××年×月×日依据《劳动合同法》第38规定书面通知被诉人解除了双方的劳动关系,被诉人理应按《劳动合同法》第38、46规定和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第10条支付经济补偿金及50%额外经济补偿给申诉人。根据《工伤保险条例》和《××省工伤保险条例》规定,用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费率之积。申诉人受伤前月平均工资为××元,被诉人本应按××元/月的工资标准为申诉人参加工伤保险并缴纳工伤保险费,那样申诉人就能在社保部门足额领取工伤待遇,但因被诉人瞒报了申诉人的工资使申诉人不能在社保部门足额领取工伤待遇,所以应由被告按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向申诉人支付以上各项工伤待遇。根据《劳动法》第72条规定,被诉人理应从申诉人入职之日参加社会保险并缴纳保险费。综上所述,为了维护申诉人的合法权益特申请仲裁,望贵委秉公执法,支持申诉人的仲裁请求。
此致
×××劳动争议仲裁庭申诉人:
年月日