外国人企业法实施规定（范文大全）

第一篇：外国人企业法实施规定

朝鲜民主主义人民共和国外国人企业法实施规定主体89（2000）年10月27日以内阁决定第60号通过

第一章

一般规定

第一条

为正确执行《朝鲜民主主义人民共和国外国人企业法》，制定本规定。第二条

外国投资者（以下简称投资者）可以在罗先经济贸易区（以下简称经贸区）设立经营外国人企业。旅外朝侨也可根据本规定设立企业。

第三条

外国人企业是指由投资者投资企业设立所需的全部资本，设立并独自进行经营活动的企业。

第四条

外国人企业的合法活动受共和国的法律保护。外国人企业应当尊重并严格遵守共和国的法律和规定。

第五条

外国人企业各项保险原则上应当向国内保险机关投保。

第六条

外国人企业应当用朝鲜语制作财政会计文件以及向共和国机关、企业、团体（以下称机关、企业）提交的文件。

用外国语制作的外国人企业文件应当配备译文。

第七条

外国人企业有关的工作，由中央贸易指导机关通过罗先市人民委员会（以下称经贸区管理机关）统一控制和指导。

第八条

外国人企业的设立和经营遵循本规定。本规定未作规定的，依照共和国的有关法律法规执行。

第二章

外国人企业的设立

第九条

下列部门可以设立外国人企业：

（一）电子工业、自动化工业、机械制造工业、动力工业部门；

（二）食品加工工业、服装加工工业、日用品工业部门；

（三）建材工业、制药工业、化学工业部门；

（四）建设、运输及服务部门；

（五）其他必要的部门。

第十条

具备下列条件之一的，可以设立外国人企业：

（一）装备尖端技术等现代技术和最新设备的；

（二）能生产具有较强的国际竞争力的出口产品的 ；

（三）能提高产品的质量达到国际水平的。

第十一条

有下列情形之一的，不批准设立外国人企业：

（一）危害或者妨碍国家安全的；

（二）损害人民健康的保护、国土和资源的；

（三）设备和生产工艺在经济技术上落后的；

（四）产品在国内外没有或者较少需求的；

（五）业务种类和经营方法不适合人民的健康思想感情和生活风气或者有消极影响的。第十二条

下列部门不得设立外国人企业：

（一）出版、新闻、广播部门；

（二）教育、文化、卫生部门；

（三）邮政部门；

（四）国家禁止设立外国人企业的其他部门。第十三条

投资者可以亲自或者通过代理人办理外国人企业设立手续。

第十四条

设立外国人企业的，应当向经贸区管理机关提出申请，就计划、财务、科技、国土环境保护、修建工程等有关内容达成协议后，通过经贸区管理机关报送中央贸易指导机关。

申请书应当写明投资者名称、拟设立的外国人企业名称、负责人姓名（国籍、民族、职务）、业务种类、生产品种及规模、投资总额、注册资本、拟开立帐户的银行、投资方式和期限、主要生产及技术工艺资料、产品销售市场和出售方式、企业机构、职工人数和录用的有关资料、建筑占地面积和期望的其位置、用水、动力和原材料需求量、年度别生产计划、经营期限、预定的投产日期、其他需要的内容；并附加企业章程、经济估算报告、投资者有关的证明文件、用以投资的机器设备和材料目录、投资的工业产权、非专利技术和其说明书、投资者的资本信用证明文件等。

第十五条

外国人企业章程应当包括企业名称、所在地、设立目的、经营范围、生产规模、投资总额、注册资本、投资方式和期限、机构和职能（董事长、总经理、财务会计负责人、审计师的任务和权限）、经营期限、解散和清算、章程修改程序和其他必要的内容。

第十六条

外国人企业的经济估算报告应当包括企业名称、投资总额和注册资本、投资计划、生产计划的有关资料；主要生产工艺设备的技术和益处分析资料；修建工程有关资料；主要原材料的品种和需求量、产品销售的有关资料；职工录用和技术人员培训计划、各阶段的收益估算资料；其他必要的资料。

第十七条

用以投资的机器设备和材料目录应当写明机器设备和材料品名、规格、用途、单位、数量、单价、总额、生产厂家和公司名称、进口国名和其他必要的内容。

第十八条

用以投资的工业产权、非专利技术的说明书应当写明工业产权、非专利技术的名称、所有人名称、实用价值、有效期等，并附加技术文献、图纸、操作指南等技术资料、估价计算依据、工业产权证书副本等。

第十九条

外国人企业的设立，由中央贸易指导机关审查批准。

第二十条

经贸区管理机关应当自接到外国人企业设立申请书之日起十天内，将附加自己意见的该文件报送中央贸易指导机关。

第二十一条

中央指易指导机关应当自接到申请之日起八十天内决定批准或者不批准，并通过经贸区管理机关向申请人通知决定内容。

第二十二条

外国人企业设立批准的，应当按有关法规在企业设立批准证书上指定的银行开立必要的帐户，制作并登记企业的公章。

第二十三条

外国人企业应当自企业设立批准之日起三十天内向经贸区管理机关办理登记并领取企业登记证明书。

企业登记日期，为外国人企业成立日期；自该日起该企业作为共和国的法人。

第二十四条

外国人企业应当自企业登记日期起二十天内向经贸区税务机关办理税务登记。

第二十五条

外国人企业经内阁批准，可以在我国或者外国设立分公司、代表处、办事处等或者子公司，或者同外国公司联合企业。

第二十六条

投资者可以委托我国建设机关进行设立外国人企业所需的修建工程。

第三章

投资程序和方法

第二十七条

外国人企业应当根据企业设立批准证书的规定进行投资。第二十八条

注册资本规模规定如下：

（一）投资总额未满四亿五千万元的，为投资总额的百分之六十五以上；

（二）投资总额超过四亿五千万元而未满十五亿元的，为投资总额的百分之四十五以上；

（三）投资总额超过十五亿元而未满四十五亿元的，为投资总额的百分之三十五以上；

（四）投资总额超过四十五亿元的，为投资总额的百分之三十以上。第二十九条

注册资本应当在规定的期限内出资。

未能在上述期限内出资的，必须提请中央贸易指导机关批准延长出资期限。第三十条

外国人企业的注册资本可以增加，但不得缩小。增加注册资本的，应当向有关机构办理变更登记。第三十一条

外国人企业可以向他人转让企业。

转让企业的，必须经中央贸易指导机关批准后，向有关机构办理变更登记。第三十二条

投资可以现金、实物、工业产权、非专利技术等进行。

第三十三条

用以投资的实物、工业产权、非专利技术的价格，根据届时国际市场价格确定。

第三十四条

用以投资的实物、工业产权、非专利技术等应当符合下列条件：

（一）属于投资者的所有权或者使用权范围的；

（二）能生产竞争力较强的出口产品的；

（三）工业产权和非专利技术的估价额不得超过注册资本的百分之二十。

第三十五条

作为投资份额输入的实物，应当向涉外商品检查机关（技术，向科学机关）请求检查。

检查机关应当根据检查请求书检查实物或者技术后，签发相应的检查证。检查实物或者技术所需的条件，由投资者或者外国人企业提供。

第三十六条

外国人企业通过企业经营获得的部分或者全部合法利润可用于再投资。涉及基础设施建设项目的，可以申请退还再投资额相应的全部所得税；涉及其他项目的，可以申请退还再投资额相应的所得税的百分之五十。

自再投资之日起五年内撤回再投资的资本的，应当重新缴纳取回的所得税。

第三十七条

外国人企业每当投资注册资本，必须向中央贸易指导机关提交有关验证机关签发的投资确认书。

投资确认书应当附加投资验证报告。

第四章

营业许可、经营活动

第三十八条

外国人企业得到营业许可后，方能进行营业活动。营业许可，由经贸区管理机关管辖。

第三十九条

营业许可应当在企业设立批准证书规定的预定投产日期内领取。因不可避免的事由未能在上述日期内得到营业许可的，必须提请中央贸易指导机关批准延期投产。

第四十条

得到营业许可，应当向经贸区管理机关提出申请。

申请书应当写明有关内容，并附加验证机关的投资确认证、有关机关保证生产工艺和设施的安全性和环保性的确认证、试行生产的产品样本等。

第四十一条

经贸区管理机关应当自收到申请之日起十五天内审查并决定许可或者不许可。

决定许可营业的，应当签发营业许可证，并将其结果通报中央贸易指导机关。第四十二条

外国人企业的经营活动局限于企业设立批准证书规定的业务范围。变更业务范围，必须报中央贸易指导机关批准。

变更业务范围，只能在完全履行经批准的投资后得到营业许可的条件下批准。第四十三条

外国人企业应当向经贸区管理机关登记企业计划后，付诸施行。第四十四条

外国人企业为经营所需的物资，可以在共和国境内购买或者从境外输入；本企业生产的商品，可以出口或者在共和国境内出售。

购买不在经贸区内的机关、企业生产的物资，或者向经贸区外的共和国境内销售本企业生产的商品的，必须通过共和国的有关贸易机关进行（外国人投资企业之间的交易除外）。

从外国输入经营所需的物资，或者向外国输出本企业生产的产品的，输出入批准申请书应当报经贸区管理机关批准。

第四十五条

外国人企业的进出口物资的关税，应当适用共和国的有关法规。第四十六条

外国人企业生产的商品，可以委托共和国的有关贸易机关出口。第四十七条

外国人企业的进出口商品价格（包括技术服务费），应当适用届时国际市场价格。

第四十八条

外国人企业应当将进口物资的保管和使用、产品的出口情况，经常载入帐册。

第五章

财务管理

第四十九条

外国人企业应当根据外国人投资企业财务管理有关的共和国法规管理财务。

第五十条

外国人企业应当用朝鲜元进行会计计算。

用外汇进行会计计算的，应当同时标记根据在该交易时期内经贸区贸易银行机关规定的兑换率计算的朝鲜元。

第五十一条

外国人企业的外汇管理和交易，应当遵循外汇管理有关的共和国法规。外国人企业应当在经贸区内的外汇兑换银行开立和利用朝鲜元帐户和外汇帐户。根据需要，经与外汇管理机关协议后，可以在国内的其他银行或者外国银行开立帐户。外国人企业的交易，只能通过在与该企业进行交易的银行开立的本企业帐户清算。在外国银行开立帐户的，应当每一季度通过经贸区管理机关，向中央贸易指导机关和外汇管理机关提交取款、存款情况报告和银行出具的帐户确认证。

第五十二条

外国人企业的结算年度自公历1月1日起12月31日止。

外国人企业设立之年的结算年度自企业成立日期起12月31日止；外国人企业终止之年的结算年度自该年1月1日起宣布终止之日止。

第五十三条

外国人企业应当按照外国人投资企业适用的税课有关的法规缴纳税款。第五十四条

外国人企业从结算利润中缴纳企业所得税后，应当建立储备基金、职工奖励基金、文化福利基金等。

储备基金每年积存结算利润的百分之二十五，以至其款额占注册资本的百分之二十五。积存的储备基金，只能用于增加注册资本或者弥补经营损失。储备基金以外的基金规模由外国人企业自行确定。

第五十五条

外国人企业应当每一季度、每一年度就经营活动进行结算。

年度结算文件在下一年度二月之内，季度结算文件在该季度终了十五天内，必须报送中央贸易指导机关和经贸区管理机关。

季度和年度结算文件包括财政状况表、成本计算表、生产和出售计算表、利润和分配计算表、损益表、管理费计算表、固定财产折旧金计算表等。

结算文件必须经会计验证机关验证。

第五十六条

外国人企业通过企业经营获得的合法利润和其他收入、以及清算企业后剩余的资金，可以汇往国外。

第五十七条

外国人企业可以向共和国的银行或者外国金融机关筹借经营活动所需的资金。第五十八条

外国人企业应当将财务会计文件存备五年（结算文件、固定财产文件存备至企业经营期满为止）。

第六章

劳务管理

第五十九条

外国人企业的劳务管理应当遵循外国人投资企业劳动有关的共和国法规。第六十条

外国人企业应当录用共和国职工。

管理人员、特殊工种的技术人员和技工，可以录用外籍职工。

第六十一条

外国人企业录用共和国职工的，必须同经贸区劳务介绍机关订立劳务录用合同；录用外籍职工的，必须通过劳务介绍机关报中央贸易指导机关批准。

第六十二条

录用的共和国职工，在合同期限届满前不得解雇。

合同期满前解雇共和国职工的，必须同职业同盟组织、劳务介绍机关达成协议。第六十三条

外国人企业应当为提高职工的技能进行工作。

第六十四条

外国人企业的职工工资标准，依照外国人投资企业劳动有关的法规确定。第六十五条

外国人企业的职工可以建立职业同盟组织。第六十六条

职业同盟组织进行下列工作：

（一）教育职工遵守劳动纪律并搞好经济任务；

（二）向职工普及科技知识，并组织体育文艺活动；

（三）同外国人企业订立和履行劳动安排、劳动报酬、劳动保护有关的合同，并监督其执行；

（四）调解外国人企业和职工之间发生的劳动纠纷；

（五）参与讨论职工权益有关的问题，并提出意见或者建议书。

第六十七条

外国人企业必须经与职业同盟代表协议后，处理职工权益有关的问题。第六十八条

外国人企业应当向职业同盟组织提供工作条件和活动条件。第六十九条

外国人企业应当每月按下列标准向职业同盟组织提供活动资金：

（一）职工不超过五百名的，提供相当于全体职工月薪百分之二的资金；

（二）职工超过五百名而不超过一千名的，提供相当于全体职工月薪百分之一点五的资金；

（三）职工超过一千名的，提供相当于全体职工月薪百分之一的资金。

第七章

经营期限和解散

第七十条

外国人企业的经营期限在企业设立批准证书规定。经营期限自企业登记日期起计算。

第七十一条

延长经营期限的，应当在期满六个月以前通过经贸区管理机关，向中央贸易指导机关提出申请。

经贸区管理机关审查申请后，应当连同意见报送中央贸易指导机关。中央贸易指导机关应当自接收申请之日起三十天内决定批准或者不批准。

第七十二条

外国人企业应当自延期被批准之日起二十天内，向有关机构办理经营期限变更登记。

第七十三条

有下列情形之一的，解散外国人企业：

（一）经营期限届满的；

（二）因自然灾害等不可抗力的事由，确实未能继续经营的；

（三）企业因难以弥补经营损失，决心解散企业的；

（四）根据法院判决，被宣告破产的；

（五）因其他违法行为，被宣告或决定解散的。

第七十四条

解散外国人企业的，应当通过经贸区管理机关提请中央贸易指导机关批准。企业解散被批准日期，为企业解散日期。

第七十五条

外国人企业应当自公布企业解散之日起十五天内，向中央贸易指导机关提交清算委员会成员名单，经批准后成立清算委员会。

清算委员会应当自成立之日起七天内着手进行清算工作。第七十七条

清算委员会应当包括下列成员：

（一）外国人企业的代表；

（二）债权人代表；

（三）财政机关代表；

（四）投资当事人；

（五）其他必要的成员。

第七十八条

清算委员会进行下列工作：

（一）召开债权人会议；

（二）接管企业的财产和印章；

（三）确定债权债务关系，并制作财政状况表和财产目录；

（四）评估企业财产的价值；

（五）制定清算方案；

（六）缴纳税款并清算债权和债务；

（七）处理清算后剩余的财产；

（八）处理清算有关的其他问题。

第七十九条

完结清算之前，外国人企业不得擅自处理财产。

外国人企业的清算财产必须按清算工作有关的费用、税课、职工劳动报酬、企业债务的顺序处理。

第八十条

清算工作一结束，清算委员会应当制作清算报告并报送中央贸易指导机关（因企业破产而解散的，报送有关审判机关）后，向经贸区管理机关缴销企业登记证明书和营业许可证，办理企业和税务注销登记手续，并解除有关交易银行的帐户。

第八十一条

因破产而解散外国人企业的，应当遵循外国人投资企业破产有关的共和国法规。

第八章

监督管理和纠纷解散

第八十二条

外国人企业的经营活动，由经贸区管理机关在中央贸易指导机关指导下监督管理。

经贸区管理机关应当加强监督管理，以免外国人企业的经营活动出现偏向。

第八十三条

违反本规定的，加以罚款、中止营业、解散企业等行政制裁；情节严重的，追究刑事责任。

第八十四条

外国人企业有关的纠纷，通过协商解决。协商不成的，提请共和国的仲裁机关或者审判机关解决。第八十五条

外国人企业就企业活动有意见的，可以提出申诉。申诉应当自接收之日起三十天内加以处理。

第二篇：合伙企业法教案

项目二合伙企业法 任务一合伙企业的概述

一、合伙概述

合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。

合伙企业分为两类:普通合伙&有限合伙

今天我们紧密结合两种形式的对比特征来深入了解普通合伙企业的法律特征。

（一）合伙企业的定义

在我国，合伙企业是指自然人、法人和其他组织按照《中华人民共和国合伙企业法》在中国境内设立的，由两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，为经营共同事业，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

（二）合伙企业的基本法律特征

1． 合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。合伙人之间签订的合伙协议，规定各合伙人在合伙中的权利和义务。即使合伙企业设有一定的组织机构负责日常的业务，其内部关系仍然主要适用合伙协议的有关规定。

延伸1：什么叫“以合伙协议为大”？

在合伙企业法的诸多法条当中，都有一个这样的表述：如果合伙协议另有规定，按照另有规定来办。怎么理解？所有合伙企业法的规定都是在合伙协议没有规定的情况下才生效。如果合伙协议有规定，那么谁优先？大家一起回答：合伙协议优先。因此体现了谁为大？——合伙协议。

大家说，合伙协议体现的是谁的意愿啊？——全体合伙人。

因此一定要记住，对于合伙企业来说，合伙企业具有着紧密的人合性。按照信用基础的不同，可以把企业分为人合性企业和资合性企业。为什么合伙企业是人合性呢？

——我们几个哥儿们姐儿们关系很好，成立一个普通合伙企业，所有事情都由大家的集体意志协议形成，而法律的规定仅仅在合伙协议没提及的时候才会适用。因此，谁的效力更高？——合伙协议。这就叫做紧密的人合性。

延伸2：有限责任公司和股份有限责任公司，它们是人合性还是资合性的呢？

有限责任公司是人合+资合的特色。合伙人又要关系好，彼此是哥儿们姐儿们，而且彼此要不要拿钱出资啊？——要，都要钱。

股份有限公司，分为上市的股份有限公司和非上市的股份有限公司。非上市的股份有限公司还有一点点人合性，基于人与人之间的信任信用，但是还是以资合性为主的。但是如果上市了的话，股东来自全世界各地，遍布天涯海角，大家彼此不认识，素未谋面，那么这样的整个结合的基础基石是不是人合性呢？——不是。那是什么呢？——钱钱钱。因此上市公司完全结合的基础就是钱做主，股东的出资。非上市的股份有限公司是资合为主，带有一点点人合性。有限责任公司：人合+资合 普通合伙：完全人合性

最后，我们来比比大小顺序：哪个是完全的人合性？——普通合伙。哪个是人合+资合——有限责任公司。哪个是资合为主，有部分人合性？——非上市的股份有限公司。哪个是完全资合性？——最猛的那个：上市的股份有限公司，股东遍布天涯海角彼此不认识，谈何人合？一切以资合为成立的基础。这就是由人合到资合的过渡。2． 合伙强调的是“人的组合”(aggrogation)，从法理上说，合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。

3． 合伙企业是各合伙人共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏的组织。

举例子：如果几个哥儿们共同成立了一个包子铺，包子铺的企业组织形式是普通合伙企业，那么如何承担责任？这些哥们之间是什么关系呢？——共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏。我们关系很好，共同出钱，共同包包子卖包子，赚了钱大家一起分。大家一起风雨同舟荣辱与共，这是一种非常紧密的人合性。延伸：有限合伙与普通合伙有什么区别呢？ 大家想想，为什么会有有限合伙的这种组织形式存在？历史来源：以前我国是没有有限合伙企业的，只有普通合伙。那为什么后来又增加了呢？这就是介于企业发展壮大所需。作为普通合伙企业的包子铺，它要不要发展壮大呀，要不要开连锁企业啊？如果它想开设连锁企业，他需要资金，需要去找投资人、投资企业：大哥你投点钱吧！大哥说，你是什么企业组织形式？——我普通合伙。大家说，任何有钱人，敢不敢给它投资？不敢。为什么？它的责任承担形式是什么？——你普通合伙我一入伙，就要用我的全部身家来承担无限连带责任啊，这个有钱人投资人会不会给你投资？不会。我为了投资你一个包子铺，有可能你包子铺经营失败，我岂不是要倾家荡产？他会不会给你投资？不会。

正式为了盘活普通合伙这种企业组织形式，为了吸引风投，才产生了“有限合伙企业”，允许有限合伙人以其认缴的出资承担有限责任。因此大家注意这个关键点：有限合伙人和其他的普通合伙人，是不是风雨同舟荣辱与共的关系？不是。他的身份定位就是什么？投资人。他有点相当于公司的股东，他惨不参与企业的经营管理？——他才懒得包包子卖包子呢！他来到这个企业就是干嘛的？——获得出资收益。只为了投资有回报，只管收钱钱，不管经营。一旦参与经营，参与包包子卖包子，就会变为普通合伙人。所以他也肯定不会干这个活儿。考点1：普通合伙人和有限合伙人是否要求具有完全民事行为能力？ 既然说普通合伙人要包包子卖包子，能不能是精神病啊？不能。因此必须具有完全民事行为能力。而有限合伙人，要不要求具有完全民事行为能力？不要求。他不参与企业的经营管理，不参与共同的生产，他不用包包子卖包子，因此他不需要具有完全民事行为能力。这是一个区别。

考点2：普通合伙人能不能以劳务进行出资？

既然普通合伙人要共同出资共同经营，那普通合伙人可不可以以劳务进行出资？

假设我是川菜大厨，我没钱，但是我会炒菜，我可不可以以宫保鸡丁这个手艺这个劳务作为出资？可以！人合性，只要全体合伙人说可以OK就可以！这个手艺可以作价出资，手艺抵多少钱出资。但，有限合伙人，能不能以劳务进行出资？他根本不包包子不卖包子，不参与企业的经营管理，他能不能以劳务进行出资？不能。合伙企业喜欢你的钱，不需要你来包包子。

结论：普通合伙人和有限合伙人的区别：

1、普通合伙人要不要求有完全民事行为能力？要求，为什么？因为他要包包子，要参与企业生产经营。而有限合伙人要不要求有完全民事行为能力？不要求，你投资人投钱进来就可以。

2、普通合伙人可不可以以劳务进行出资？可以。而有限合伙人可不可以以劳务进行出资？不可以。

3、普通合伙人承担无限连带责任。有限合伙人以其认缴的出资承担有限责任，风险可控。

4． 合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利，但合伙协议另有规定的除外，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事合伙的正常业务活动。5． 合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任(joint and several liabieity)。合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保。一旦合伙企业的财产不足以清偿其债务，债权人有权向任何一位合伙人请求履行全部债务。

6． 合伙企业一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利和承担义务。但法国、荷兰、比利时等国法律则规定合伙企业具有法人资格。英美国家虽不承认合伙企业的法人资格，但在某些特定场合也把合伙视为一个实体。如美国法律规定，合伙企业是独立于合伙人的一个组织体，它可以以合伙的名义起诉、应诉。

第三篇：个人独资企业法教案

经济法概论教案

个人独资企业法

教学目的要求（分掌握、熟悉、了解三个层次）：

掌握个人独资企业的概念、设立的条件；熟悉个人独资企业的出资及事务执行的有关规定；了解个人独资企业的解散和清算

教学方式、手段、媒介：

结合经济建设和改革实际采取案例教学导入,引导启发式方法进行教学.利用多媒体课件,直观形象演示个人独资企业法的概念及原理及相互之间的关系.教学内容（注明：* 重点

# 难点

？疑点）：

个人独资企业法

案例：小王认为，个体工商户和个人独资企业都是由自然人出资设立的，那么个体工商户其实就是个人独资企业。请分析小王的观点是否正确。

一、个人独资企业法概述

（一）个人独资企业的概念和特征

个人独资企业，是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

个人独资企业具有以下法律特征：（1）企业的投资人为一个自然人：（2）企业的财产为投资人个人所有，即投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承：（3）企业须依法设立，即依照《中华人民共和国个人独资企业法》规定的条件与程序设立；（4）投资人以其个人全部财产对企业似的债务承担无限责任。

（二）个人独资企业法的概念

个人独资企业法是指调整在国家协调经济运行过程中发生的关于个人独资企业的各种经济关系的法律规范的总称。

个人独资企业在中国数量众多，而且符合社会主义市场经济发展的需要。《中华人民共和国个人独资企业法》（以下简称《个人独资企业法》于1999年8月30第九届全国人大常委会第十一次会议通过，并于2000年1月1日起施行。《个人独资企业法》对于促进个人独资企业规范经营、健康发展，吸纳社会劳动力，创造社会财富，具有重要意义，应该依法鼓励和正确引导个人独资企业的发展。

二、个人独资企业的设立、变更和解散

（一）个人独资企业的设立

1、设立的条件

根据《个人独资企业法》的规定，在中国境内设立个人独资企业，必须具备下列条件：（1）投资人为一个自然人；（2）有合法的企业名称；（3）有投资人申报的出资；（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（5）有必要的从业人员。

2、设立的程序

申请设立个人独资企业，应当有投资人或者委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提交设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明等文件。委托代理人申请设立登记时，应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。

个人独资企业不得从事法律、行政法规禁止经营的业务。从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。

登记机关应在收到设立申请文件15日内，对符合《个人独资企业法》规定条件的，予以登记，发给营业执照。个人独资企业营业执照的签发日期为个人独资企业成立日期。

个人独资企业设立分支机构，应由投资人或其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构的民事责任以由设立该分支机构的个人独资企业承担。

（二）个人独资企业的变更和解散

1、个人独资企业的变更

个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起15日内依法向登记机关申请办理变更登记。

2、个人独资企业的解散

个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。

3、个人独资企业的清算 个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的，应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报期债权。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务人应承担偿还责任。但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其它债务。

清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。

【例2—3】李强为在校研究生，经济上独立于其家庭。在校期间李强就做起了修理计算机生意并注册了个人企业，注册资本1000元。后生意兴隆，先后雇佣员工8人，但未给员工办理社会保险。后因经营不善，负债3万元。李强决定将企业自行解散。请分析：（1）李强设立的个人独资企业负债，债权人是否可以要求李强的父母代为清偿。（2）该个人独资企业的注册资本是否合法。（3）该个人独资企业是否应给员工办理社会保险。（4）李强将该独资企业自行解散的行为是否有效。【解析】（1）由于李强在经济上独立于其家庭，应依法以李强个人财产对企业债务承担无限责任，因此，债权人无权向起家庭求偿。（2）《个人独资企业法》规定，个人独资企业应有投资人申报的出资，但没有规定最低注册资金，因此，该个人独资企业的注册资本合法。（3）该个人独资企业应当按照《个人独资企业法》的规定，为企业员工办理社会保险。（4）李强解散个人独资企业的行为符合《个人独资企业法》的规定，行为有效。

三、个人独资企业的事务管理及权利和义务

（一）个人独资企业的事务管理 依照法律的规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。

投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权力范围。受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理，不得有违反《个人独资企业法》规定的10项行为。

（二）个人独资企业的权利和义务

1、个人独资企业的权利

国家依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益。个人独资企业依法享有经营自主权，可以依法申请贷款，可以依法取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利。

2、个人独资企业的义务

个人独资企业在享有权利的同时必须履行以下义务：（1）从事经营活动必须遵守法律、行政法规，遵守城市信用原则，不得损害社会公共利益；（2）应当依法履行纳税义务；（3）应当依法设置会计账簿，进行会计核算；（4）招用职工，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资；（5）应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。

讨论、思考题、作业 见作业册

第四篇：个人独资企业法案例

《中华人民共和国个人独资企业法》案例

刘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2000年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。营业形势看好，收益甚丰。于是后来黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元人民币。经营过程中先后共聘用工作人员10名，对此刘某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办理社会保险，因此没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债10万元。刘某决定于2001年10月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。法院审理后认为刘某与黄某形成事实上的合伙关系，判决责令刘、黄补充办理职工的社会保险并缴纳保险费，由刘某与黄某对该企业的债务承担无限连带责任。

点评：

本案涉及到《个人独资企业法》(2000年1月1日施行)的适用问题。我们主要从研习该法的角度来进行分析作以下评断：

(1)、该企业的设立是否合法。根据我国《个人独资企业法》第二条、第十条的规定，自然人可以单独投资设立个人独资企业，设立时法律仅要求投资人申报出资额和出资方式但并不要求须缴纳最低注册资本金。因此刘某单独以一元人民币经法定工商登记程序投资设立个人独资企业的做法，符合法律规定。但根据第十一条的规定，“个人独资企业的名称应与其责任形式相符合”，而个人独资企业为投资人个人负无限责任，因此刘某将其取名为“远大信息咨询有限公司”违反法律规定，应予与纠正。

2)、刘某允许另一公司参加投资，共同经营的行为是否合法。根据《个人独资企业法》第二条、第八条、第十五条的规定，个人独资企业须为一个自然人单独投资设立，企业存续期间登记事项发生变更时应当在作出变更决定之日起十五日内申请办理变更登记。因此，刘某如允许他人参加投资经营，必须依法办理变更登记，并改变为其他性质的企业，因为此时已经不符合个人独资企业的法定条件了

(3)、该企业是否应当与职工签订劳动合同并为其办理社会保险。根据我国的社会保障方面的立法规定、《劳动法》的相关规定，该企业不与职工签订劳动合同不为职工办理社会保险的做法违反法律的强制性规定。《个人独资企业法》第二十二条、第二十三条的对此也作出了规定：“个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同”，并“按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费”。因此刘某的理由不成立。

(4)、该企业的债权人在刘某不能清偿债务时能否向刘某的家庭求偿。根据《个人独资企业法》

第二条、第十八条的规定，刘某经济上独立于其家庭，且法律规定只有投资人在申请设立个人独资企业进行登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才可以依法由家庭共有财产对企业债务承担无限责任，因此债权人不能向刘某的家庭求偿，而应当是由刘某个人负无限责任。

(5)、刘某决定自行解散企业的做法是否合法。根据《个人独资企业法》第二十六条第(一)的规定，刘某作为该企业的投资人，有权决定自行解散个人独资企业，因此刘某的做法并不违法。

(6)、就本案而言，由于黄某后来加入投资经营，因此该个人独资企业事实上已转变为公民之间的合伙关系，由此，法律责任也应当由合伙人刘某、黄某承担。人民法院的判决是正确的。

第五篇：合伙企业法案例

合伙企业性质及合伙个人诉权之认定——胡甲等30人诉胡乙合伙纠纷案发布日期：2009-08-05

文章来源：互联网

一、案情举要

1999年，申诉人胡甲等30人与被申诉人胡乙及其他合伙人共70人集资合伙开办砖厂,砖厂开办后即选举董事长及董事会成员，以有限公司之形式管理，并在其所属县工商行政管理局登记注册，登记种类为民营合伙企业，工商局为其核发企业法人营业执照。2000年始，胡乙承包该砖厂。2004年因砖厂所在镇政府之招商引项目需征购砖厂租用之土地，双方遂签订搬迁协议，并就拆迁补偿费达成一致，砖厂即停办。该拆迁费由承租该厂之胡乙领取，并由胡乙持有。砖厂停办后机器设备由胡乙变卖，所得款项由其持有。胡甲等30人认为胡乙之行为已侵害其合法权益，要求胡乙偿还未分发款项、设备变卖款及其他款项。双方遂起纠纷，胡甲等三十人诉至法院，请求“终止合伙关系、进行财务清算，处理财产，债权债务和盈亏”。

二、裁判要旨

一审认为，胡甲等30人与胡乙及其他合伙人共70人合伙开办砖厂后将该厂租赁给胡乙经营之行为合法。砖厂停办后，胡乙变卖该厂机器设备所得款项属全体合伙人所有。砖厂拆迁补偿费属全体合伙人所有。综上，判决胡乙将变卖机器设备所得款项交由全体合伙人分配；将砖厂拆迁补偿费交由全体合伙人分配。

胡乙不服，提出上诉。

二审认为，依照双方租赁协议，胡乙与该厂之间形成租赁承包合同法律关系。2004年因该厂所在镇人民政府之招商引资项目导致该厂停止经营，但该厂停办后一直未清算，亦未申请注销，依照法律之规定，企业法人应当依法清算完结，并办理注消登记后，方归于消灭。籍此，砖厂未清算注销登记前，仍视为存续，应以自己之名义进行诉讼活动。因胡乙与胡甲等30人之间不存在直接之租赁之关系，胡甲等30人非合同对方当事人，故胡甲等30人之请求无法律依据。胡甲等30人无诉讼主体资格，本案应以合伙企业之名义向胡乙主张权利。另外，即使胡甲等30人代全体合伙人主张权利，亦必须依照《合伙企业法》第三十一条“处分合伙人之不动产和其他财产权利必须经全体合伙人同意”之规定。本案仅有胡甲等30人起诉，在一、二审中未能提供其诉讼行为业经全体合伙人之授权同意，故其诉讼行为不符合法律之规定。此外，《合伙企业法》第二十条规定，合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分合伙企业之财产。因此，砖厂尚未清算前，胡甲等30人起诉主张分割合伙企业财产与法律相悖。综上，原审判决适用法律错误，应依法改判。二审裁定，撤销原判决，驳回胡甲等30人之起诉。

胡甲等人不服，已提出申诉，该案已进入再审。

三、焦点问题

该案焦点问题有二：其一，该厂之性质，即该厂系合伙企业抑或企业法人；其二，诉权问题，即胡甲等30人作为该厂之合伙人是否具有诉权，能否以个人（集合个人）之名义向法院提起诉讼。惟明晰该案之焦点问题，方可进行理清正确处理思路。

四、法律解析

（一）关于企业性质之认定

依照我国民法通则，企业按其性质划分为企业法人和非法人企业。企业法人具备法人资格之组织体，能够独立承担责任，体现为有限责任公司和股份有限公司两种形式，其至为重要之特点即承担责任以公司之财产为限。非法人企业无法人资格，但能够作为民事主体进行民事活动，合伙企业是其重要表现形式。根据我国民法通则确立的法人基本制度，合伙企业无法人资格，在其资本运营方式不变之情况下，不得以任何理由改变对企业属性之认定。

本案中，胡甲、胡乙等共70余人共同集资合伙开办砖厂，并登记为民营合伙企业。依照《合伙企业法》（旧法——因该案发生于新法颁本之前，应适用旧法，故以旧法分析）第二条对合伙企业之定义：“本法所称合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织”，该砖厂为合伙企业性质（依新《合伙企业法》第十四条，该厂属于普通合伙）。

该案二审适用有关企业法人之法律规定，其在对该砖厂性质之认识上存在一定偏差。二审对企业性质认定错误其原因可能在于工商局为该砖厂核发企业法人营业执照这一事实。事实上，工商局为该厂核发企业法人营业执照应属错误行政行为。

笔者认为，认定企业性质应以企业资产运营方式为准。工商营业执照非认定企业性质之惟一依据，企业性质之认定应根据企业现有资产运营状况综合分析，工商部门之登记属于行政行为，对司法认定无拘束力，故应根据企业资产之具体情况进行分析。《公司法》（旧法）第二十三条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额：

（一）以生产经营为主的公司人民币五十万元；„„”，本案中，该砖厂属生产性企业，从其提供的资本状况分析（集资总额为19.35万元），其集资远没有达到50万之注册资本最低限额。因此该厂不具备成为有限责任公司作为法人之基本要素，应当是合伙企业之性质。工商部门为其核发企业法营业执照，当属行政行为错误，但不因此影响该厂之合伙性质。此其一。

其二，胡乙租赁经营该厂系企业内部承包经营方式，但不能籍此改变企业属性。就本案而言，无论租赁协议怎样约定，均不得违背合伙企业法之立法目的，即不能从实质上违背《合伙企业法》（旧法）第三十二条之规定即合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损（新法第三十三条）。合伙企业法之立法目的，在于维护合伙人间之信任关系，以保护合伙人之合法权益，使合伙人之间利益共享，风险同担。遑论合伙企业采何种经营方式，合伙人均应当共担风险，不能转嫁于部分合伙人全部承担，也即在实质上不能改变合伙关系。因此内部承包经营之方式亦不能打破该厂之合伙性质。

（二）关于合伙个人诉权之认定

根据我国法律规定，合伙体之财产属于全体合伙人共有。部分合伙人采取非法手段，恶意侵占合伙财产，此种行为无疑违法。但是，其他合伙人如何选择法律救济途径？在选择诉讼方式时是以合伙人个人名义起诉抑或以合伙体名义起诉？

诉权是涉关起诉主体资格。有关起诉主体之规定，我国民事诉讼法第108条第（一）项规定：“原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织”。此项规定重在表明，诉权执有主体应当与案件有直接之利害关系。

结合本案，胡甲等30人作为合伙人，其诉求与其本身具有直接利害关系，符合起诉主体之规定，应当认定其有权以诉讼之方式来维护其作为合伙人之权益。由是观之，合伙人认为其权益遭受其他合伙人侵害时，能够以合伙个人之名义诉诸法院。法院若对其实体权利之主张不予支持，应当驳回诉讼请求，但不得剥夺其诉权（即驳回起诉）。（新《合伙企业法》第103条：“合伙人违反合伙协议的，应当依法承担违约责任。合伙人履行合伙协议发生争议的，合伙人可以通过协商或者调解解决。不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成的，可以按照合伙协议约定的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议，向仲裁机构申请仲裁。合伙协议中未订立仲裁条款，事后又没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。”此条表明合伙人拥有个人诉权。）

如上所呈，胡甲等30人与胡乙之间之纠纷应为合伙纠纷。对合伙纠纷诉诸法院之诉讼主体，只能是合伙人，而不能是合伙企业。以合伙企业之名义起诉解决合伙人纠纷，既不符合权利主张之理论，在法律上亦无法操作。

关于胡甲等30 人起诉拆伙，是否违反《合伙企业法》（旧法）第三十一条“处分合伙人的不动产和其他财产权利必须经全体合伙人同意”之规定，我们认为，合伙人之诉讼权利非财产权利，而是涉及财产之程序权利，而三十一条之规定系对合伙财产实体处理之权利，以对实体财产权利之规定来否定合伙个人之程序性诉权之作法将不能获得支持。

需要注意的是，本案在胡甲等30人起诉之后，法院应当依申请或依职权追加原告或第三人。作者：萍乡市中级人民 杨天隆

在仅有两个合伙人的合伙企业中一方对另一方作出的除名决定是否有效2009-06-06

【案情】

2007年7月5日，吴某与袁某签订共同创办制衣厂的合伙协议，约定各投入资金10万元用于租赁厂房和购置机器设备，平均分享经营利润和承担亏损。在合伙企业进行工商登记时，吴某按约投入了10万元，袁某由于资金周转困难，只投入了5万元，但袁某向吴某出具书面承诺：在3个月内将另外的5万元投资款补足。企业成立后，双方共同参与了制衣厂的管理和生产。承诺到期后，虽经吴某多次催促，但袁某仍未补足5万元投资款，双方为此产生矛盾。吴某便以袁某违反合伙约定、未履行出资义务为由，作出并向袁某送达了将其从合伙企业中除名的书面决定。此后，袁某向法院起诉，要求确认吴某作出的除名决定无效。

【分歧】

对本案的处理，存在两种意见：

第一种意见认为，应当判决驳回原告袁某的诉讼请求。理由是：合伙企业法第四十九条规定：“合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决定除名：

（一）未履行出资义务；„„”根据这条规定，作出除名决议的前提是“经其他合伙人一致同意”。从“一致同意”的字面上解释，作出除名决议的合伙人应是两个或两个以上，全体合伙人应是三个或三个以上。在仅有两个合伙人的合伙企业中，当一方对另一方作出除名决定时，不存在“经其他合伙人一致同意”的情形。因此，该条因没有规定“在仅有两个合伙人的合伙企业中，一方可对另一方作出除名决定”而存在法律漏洞，法官在适用并解释该条法律规定时应进行目的性扩张予以填补，即既然在有三个或三个以上合伙人的合伙企业中，可依法律规定对其中一名合伙人作出除名决议，那么在仅有两个合伙人的合伙企业中应同样适用，而且这样解释符合合伙企业法关于保护守约方合伙人合法权益的立法目的。因此，由于袁某违反诚实信用原则，没有按约定足额出资，作为守约方的吴某有权对其作出除名决定。

第二种意见认为，应当判决确认吴某作出的除名决定无效。理由是：在仅有两个合伙人的合伙企业中，当一方被除名时，另一方则构成了单独主体，既不符合合伙企业法第四十九条规定的“经其他合伙人一致同意”的法定前提条件，也使该企业不再具备“有二个以上合伙人”的法律特征，因此，吴某无权对违约的袁某作出除名决定。

【评析】

笔者同意第二种意见，认为应当判决确认吴某作出的除名决定无效。具体分析如下：

第一，合伙企业法第四十九条关于对合伙人除名的规定，在文字表达上清楚明确，法官在裁判案件时应严格适用。法律适用的过程就是法律解释的过程，法律解释包括文义解释、论理解释、比较法解释、社会学解释等。解释法律必须从文义入手是法律解释上的一条规则，文义解释具有优先性是维护法律尊严和适用安定性的基础。文义解释是指按照法律条文用语的文字、语法以及通常的使用方式去理解其含义。无论大陆法系还是英美法系国家，如果法律规定的含义很清楚，且这种语义不会产生荒谬的结果时，法官就有义务严格适用法律的规定。合伙企业法第四十九条中的“经其他合伙人一致同意”这一作出除名决议的前提条件，从字面含义理解，只能得出“在有三个或三个以上合伙人的合伙企业中才能适用”的结论，否则谈不上“一致同意”。在仅有两个合伙人的合伙企业中，一方对另一方作出除名决定，不符合“经其他合伙人一致同意”的条件。本案中，依文义解释规则和从严适用法律出发，吴某无权对袁某作出除名决定。

第二，合伙企业法第四十九条没有规定“在仅有两个合伙人的合伙企业中，一方可对另一方作出除名决定”，这不是立法者的疏忽，而是为了维持合伙企业自身法律特征而有意作出的制度安排。合伙企业法第十四条规定了设立合伙企业应当具备“有二个以上合伙人”的条件，因此，任何合伙企业其合伙人应是两个或两个以上，如只剩下一个投资主体则构不成合伙企业。在有三个或三个以上合伙人的合伙企业中，当其余合伙人一致同意对其中一个合伙人作出除名决定时，假定作出的除名决议符合法律规定，那么在该合伙人被除名后，企业仍将有两个或两个以上的合伙人存在，企业不会丧失“合伙”这一法律特征。如果在仅有两个合伙人的合伙企业中，允许一方对另一方作出除名决定，则只剩下一方投资主体在经营，该企业将丧失“合伙”的法律特征。这正是合伙企业法第四十九条规定作出除名决议的前提是“经其他合伙人一致同意”的目的之所在。正因如此，合伙企业法第八十五条也规定“合伙人已不具备法定人数满三十天”应当解散合伙企业。当合伙企业要解散时，也就意味着要清算、处分合伙财产，行使除名权已没有任何实质意义。

合伙企业法于1997年2月23日通过，2006年8月27日进行了修订。对比修订前后的内容来看，作出除名决议需“经其他合伙人一致同意”的这一前提条件没有任何改变。由此看来，立法者在修订前后，均没有规定“在仅有两个合伙人的合伙企业中，一方可以对另一方作出除名决定”，这并非是立法者的疏忽，而是为保持合伙企业自身法律特征而有意作出的制度安排。对立法者有意留下的所谓的“法律漏洞”，法官只能严格适用，不能进行填补。

第三，虽然吴某作出的除名决定无效，但其对袁某未按期缴纳合伙资金的违约行为仍有法律上的救济途径。袁某违背诚实信用原则，未足额履行合伙出资义务，对全额投资的吴某来说，有失公允。吴某如不想继续与袁某合伙经营该企业，在无权对袁某作出除名决定的情况下，有权提出解散合伙企业，由双方对合伙企业的财产、债权和债务等进行清算、分配；对袁某未按期足额缴纳合伙资金的违约行为，可依合伙协议追究其违约责任，要求其赔偿因此造成的损失。江西省都昌县人民法院：张烈忠

债务人以合伙企业名义担保的法律责任 发布日期：2010-01-09

案情◇ 2008年11月28日，被告牟某、王某夫妇向原告彭某借到现金82000元，并出具借条。同日，牟某、王某夫妇还向彭某出具借款保证书一份，担保人为某砖瓦厂。2008年12月18日，上述砖瓦厂的合伙组织执行人黄某根据彭某要求，再向其出具承诺书一份。借款到期后，彭某向牟某、王某夫妇催要借款本金及利息未果。

案发后查明，担保人砖瓦厂为合伙型企业。根据工商登记，该企业原合伙人为本案被告牟某、王某夫妇，自2008年11月起合伙人变更为黄某、陈某二人，黄某为企业执行人。案发后，并无证据表明陈某同意彭某以企业名义为牟某夫妇借款提供担保。

2009年5月，彭某一纸诉状将主债务人牟某、王某夫妇及砖瓦厂、黄某、陈某一并告上法庭。

◇判决◇

法院审理后认为，原告彭某与被告牟某、王某间的借贷关系合法、有效。根据我国《合伙企业法》的规定，砖瓦厂合伙组织执行人黄某在未经全体合伙人同意的情况下，为二原告借款提供担保，该行为尽管不符合法律规定，有损其他合伙人的利益，但不影响担保行为对善意第三人的效力。合伙人对法律规定必须经全体合伙人同意才能执行的事项，擅自处理，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，应另行承担赔偿责任。因而，本案不仅被告黄某以个人名义提供的担保合法有效，而且黄某以企业名义提供的担保亦有效。被告黄某、砖瓦厂应直接承担担保责任，被告陈某则应对砖瓦厂财产不足清偿部分承担无限连带清偿责任。被告黄某、砖瓦厂、陈某承担担保责任后，有权向牟某追偿。被告砖瓦厂、陈某对其损失，亦可向被告黄某寻求赔偿。遂依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》和《中华人民共和国合伙企业法》的有关规定，作出了前述判决。一审判决后，各被告未上诉。

◇评析◇

合伙企业是指依法设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业，其执行企业事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。当然，合伙企业的重大事项应当经过全体合伙人同意。《中华人民共和国合伙企业法》第31条规定，以合伙企业名义为他人提供担保，必须经全体合伙人同意。那么，合伙组织执行人在全体合伙人未取得一致意见的情况下，擅作主张提供的担保是否对内、对外都无效呢？《合伙企业法》第38条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。”该法第69条同时规定：“合伙人对本法规定或者合伙协议约定必须经全体合伙人同意始得执行的事务，擅自处理，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”这二个法律条文，实质上明确规定了合伙执行人擅自以企业名义对外担保的内、外效力区别。只要第三人主观上是善意的，执行人的擅自担保行为对外仍然有效，其他合伙人亦应为此对外承担法律责任。但该担保行为在合伙人内部并不产生法律效力，应认定无效，合伙企业及其他合伙人对外承担责任后，有权要求执行人予以赔偿。

既然不对抗善意第三人，其他合伙人就应按一定程序对担保债权人承担法律责任。《合伙企业法》第39条同时规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产清偿。合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。”因此，与以个人身份直接提供担保不同，合伙人只在企业财产不足清偿时，承担补充责任。

本案中，原告彭某在出借资金时要求提供担保符合正常的社会心态。砖瓦厂出具的担保手续齐全，表面上并无瑕疵，彭某作为第三人（实体）接受该担保，主观上是善意的，应认定担保行为对外合法有效。尽管被告陈某对被告黄某擅自以企业名义作出的担保行为并不知情，其仍应在企业财产不足时部分承担无限连带责任。在承担责任后，陈某既可向主债务人牟某、王某（被告）追偿，亦可要求黄某赔偿。湖北省利川市人民法院

黄志权

非执行人执行合伙事务是否当然无效？发布日期：2011-09-17

【案情】 2008年10月，张某、李某、黄某和胡某四人共同出资成立一普通合伙企业，主要从事挂面生产、销售，菜籽油生产和销售。四人共同决定张某为合伙企业的对外事务执行人，其他三人负责企业的内部生产和管理事务。2009年12月，黄某未经其他合伙人同意擅自与一个体商户吴某签订了一份菜籽油购销合同，约定一个月内向对方提供600公斤菜籽油。后来情势发生变化，无法履行合同。吴某要求赔偿损失。

【分歧】

黄某签订的该项购销合同是否有效，合伙企业是否要赔偿吴某的损失，有两种意见：

第一种意见认为，全体合伙人一致决定或委托一人为合伙事务执行人后，其他合伙人应不得执行对外合伙事务，因此黄某擅自签订的购销合同无法律效力，吴某的损失由黄某个人赔偿；

第二种意见认为，虽然黄某无对外合伙事务执行资格，但合伙企业关于合伙事务执行人的决定不得对抗善意第三人，因此，黄某与吴某签订的合同有效，损失应由合伙企业赔偿，之后可以向黄某追偿。

【管析】

笔者同意第二种意见，理由如下：

本案主要涉及两个主要问题：一是购销合同是否有效；二是合伙企业是否要赔偿吴某的损失。

根据《合伙企业法》第27条，依照本法第二十六条第二款规定委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。可见，当企业委托了对外合伙事务执行人后，其他合伙人不得再对外执行合伙事务，但并不能由此否定其他合伙人对外执行合伙事务的法律效力。

从本案看，吴某同黄某签订菜籽油购销合同是基于黄某作为企业合伙人的身份，其有理由相信黄某具有对外合伙事务执行权力，并同其签订合同。《合伙企业法》第37条，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。因此，黄某与吴某签订的购销合同应认定为有效。

《合伙企业法》第38条，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。既然黄某与吴某的购销合同有效，则因此产生的债务应认定为企业债务，吴某可以向合伙企业请求赔偿。当然，根据《合伙企业法》第98条，不具有事务执行权的合伙人擅自执行合伙事务，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。合伙企业在赔偿吴某损失后，可以向黄某追偿。作者：永修县人民法院 叶方恺

上诉人马光栋因合伙纠纷一案发布日期：2010-11-14 作者：王巡生律师

山东省东营市中级人民法院民事判决书

（2005）东民四终字第16号

上诉人（原审原告）：马光栋，男，1964年4月9日出生，汉族，胜利油田海洋钻井公司买断职工，住东营市西二路78号。

委托代理人：谢玉泉，山东鲁北律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：索振贵，男，1966年8月24日出生，汉族，东营市天齐化工有限责任公司经理，住东营市西二路15号。

委托代理人：石艳田，山东齐征律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：东营市天齐化工有限责任公司。住所：东营市西四路胜利水泥厂北侧。

法定代表人：索振贵，经理。

原审第三人：孙凤梅，女，1967年4月3日出生，汉族，胜利石油管理局技术检测中心职工，住胜利石油管理局胜中社区西二区。

上诉人马光栋因合伙纠纷一案，不服东营市东营区人民法院（2003）东民初字第2079号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马光栋及委托代理人谢玉泉，被上诉人索振贵及委托代理人石艳田，被上诉人东营市天齐化工有限责任公司的法定代表人索振贵，原审第三人孙凤梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明，2002年11月，原告与被告索振贵、第三人签订三方合作协议，约定原告与被告索振贵以现金和设备出资，各占股份的45%，第三人以技术出资，占股份的10%.利润按股份分配，其中第三人每月预领1000元。2003年1月4日，原告及被告索振贵、第三人签订股权确认明细书一份，确认了原告与被告索振贵的出资。2003年3月1 日，由第三人执笔，原告与被告索振贵签订分伙协议一份，约定分伙，并约定已销售的澄清剂共83吨扣除税金及5个月房租15000元、2003年2月份工资后按股份分配，工厂设备作价50000元归被告索振贵，甩干机卖后原告与被告索振贵均分，塑料桶原告与被告索振贵平分，已开发的市场山东万达集团归被告索振贵，东辛采油厂归原告。原告与被告在分伙协议上签字认可，第三人未签字。

另查明，分伙协议中确定的83吨澄清剂税后价格为每吨4141.15元，共计343715.45元均已结算，其中结算至原告处5吨，计款20705.75元，经被告索振贵结算至被告天齐公司处78 吨，计款323009.70元。2003年2月份工人工资为3750元。第三人自合伙组织预领收益2000元。三人合伙财产甩干机及塑料桶在签订分伙协议时存放于被告索振贵处，被告索振贵及第三人均表示放弃分割，被告同时主张塑料桶已烂掉，原告及第三人均无异议。原告与被告索振贵签订分伙协议时协议中未涉及的合伙财产有价值10000元的破乳剂、价值10000元的成品引发剂。被告索振贵主张该部分财产都在桶中，但已当成废品卖掉了。分伙协议签订后原告未经营原合伙项目。

另查明，被告天齐公司成立于2003年2月24日。

原告主张分伙协议中无第三人签字，协议无效，合伙关系实际并未解散，被告索振贵于2003年2月与他人共同出资设立被告天齐公司从事同业经营，违反了法律规定，侵犯了合伙人的合法权益，二被告应以侵权利润对原告及第三人承担侵权责任。二被告认为被告索振贵与他人成立被告天齐公司时合伙组织已停止经营，且不存在侵权行为，不应承担民事责任。第三人对原告主张无异议。

原审法院认为，原告与被告索振贵、第三人签订的三方合作协议是三方真实意思，合伙关系依法成立。2003年3月1日的分伙协议，因第三人对协议内容有异议，未在协议上签字，故分伙协议无效。但协议签订后，合伙组织已停止经营，应视为合伙关系实际终止，合伙人应就此前合伙财产按合伙协议确定的分配方法进行分配。分伙协议签订时的价值20000元的产品，分伙时由被告索振贵实际占有，虽其主张已按废品处理，但未经其他合伙人同意，应以产品价值对原告及第三人承担责任。第三人已预领的收益款应一并纳入分配财产，并在分配中予以扣除。原告主张被告索振贵在合伙期间与他人成立被告天齐公司，要求分配被告天齐公司的侵权利润，因被告天齐公司成立虽然在分伙协议签订前七天，但原告提供的证据不能证明此间被告天齐公司的收益情况，故对原告主张，不予采信。因被告索振贵将合伙收益结算至被告天齐公司，被告天齐公应对被告索振贵应归还原告及第三人合伙财产承担连带清偿责任，被告索振贵与被告天齐公司的债权债务关系，本案不作处理。合伙协议中对销售市场所作约定，因原告在签订分伙协议后未从事原合伙项目，本案亦不作处理。依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：

一、被告索振贵支付原告马光栋合伙收益款164678.70〔（4141.15*83+50000+20000+2000）*45%-20705.75〕元，支付第三人孙凤梅合伙收益款39196.55〔（4141.15*83+50000+20000+2000）*10%-2000〕元。

二、被告天齐公司对被告索振贵的还款义务向原告及第三人承担连带清偿责任。

三、被告索振贵返还原告马光栋甩干机一台。

四、驳回原告马光栋的其他诉讼请求。以上一至三项于判决生效之日起十日内履行。案件受理费8960元，由原告负担4670元，被告索振贵负担4290元。财产保全费7700元由原告负担 5600元，被告索振贵负担2100元。

上诉人马光栋上诉称，一审认定分伙协议无效是正确的，但认定该协议签订后，合伙组织已经停止经营，没有事实依据和法律依据。上诉人认为，无效的分伙协议不能产生解除合伙关系的法律后果，因此合伙关系并未终止，被上诉人索振贵作为合伙人之一，利用合伙财产进行生产经营所得财产应归全体合伙人共有。被上诉人索振贵利用自己既是合伙人之一又是天齐公司法定代表人的双重身份之便利，侵占其资金、场地和销售市场，通过天齐公司占有合伙组织的财产及生产经营所得拒不向其他合伙人分配的行为，已对其他合伙人构成侵权。被上诉人应当按照上诉人在一审期间提交的计算方式和计算结果，对上诉人进行赔偿。请求二审法院变更原审判决第一项、撤销原审判决第四项，支持上诉人的上诉请求。

被上诉人索振贵辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人与被上诉人自从2003年3月1日在第三人孙凤梅的执笔下签订分伙协议，只是第三人认为没有牵扯个人利益才未在该协议书上签字。因此，不管分伙协议的效力如何，就分伙时的剩余财产上诉人是认可的。天齐公司经营的产品与原合伙组织经营的产品并非相同产品，上诉人以产品的主要效果要求值来判断属于同一产品与事实不符。所以，原审对分伙剩余财产的分配合理合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

被上诉人天齐公司的答辩意见同被上诉人索振贵。

第三人孙凤梅述称，同意原审判决的处理意见。

二审中，双方当事人均未提交新的证据。

二审查明的事实与一审查明的事实一致。

本院认为，上诉人、被上诉人索振贵以及原审第三人对双方合伙协议的签订、合伙关系的成立、合伙事实的存在均无异议，原审对此亦予以确认，二审在此不再赘述。双方当事人在二审期间争议的主要焦点问题是：原审对合伙财产的认定与分割是否正确。从分伙协议的签订过程分析，上诉人与被上诉人索振贵分伙协议上的签字行为，是对合伙解散的真实意思表示。原审第三人孙凤梅未签字的原因，二审期间，孙凤梅向法庭作出明确陈述：“在分伙协议起草完之后，双方对合伙期间的剩余财产均认可，只是上诉人与被上诉人索振贵口头表示分伙协议中涉及的财产由其二人平均分配，未分给孙凤梅按照合伙期间约定的应得10%合伙利润的份额，故未在分伙协议上签字。”对孙凤梅的这一陈述，上诉人与被上诉人索振贵均无异议。由此可见，双方当事人的散伙是基于合伙人的约定，按照有关法律规定，合伙解散意味着合伙关系消灭。上诉人上诉称，分伙协议签订后原合伙组织仍在继续经营，未提供充分证据予以证明，本院不予采信。原审对分伙协议中的财产予以确认并根据双方约定的分配比例对合伙财产进行的分割并无不当。上诉人主张被上诉人索振贵在合伙期间与他人成立被告天齐公司后，侵占其资金、场地和销售市场，要求分配被上诉人天齐公司的侵权利润的诉讼请求系侵权之诉，与本案并非同一法律关系，本院在本案中不予审查，上诉人可另行起诉。

综上所述，本院认为，上诉人的上诉请求依法不能成立。本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、第一百五十三条第一款第（一）项、第一百五十八条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费8960元，由上诉人马光栋负担。本判决为终审判决。

二OO五年一月二十五日

“凑份子”买彩票，中奖如何分

发布日期：2009-06-29

[案情]

甲乙二人“凑份子”买彩票，甲出20元，乙出10元。结果，二人所购彩票中了50万元大奖。由于两人在买彩票前并没约定中奖后奖金如何分配，双方在分配奖金的问题上产生了分歧，并诉诸法院。

[分歧]

该案审理中，有以下两种意见：第一种意见认为，这种“凑份子”买彩票的行为是一种个人合伙行为，甲、乙二人在没有约定的情况下，应该按照出资比例分配奖金，即甲应该分得该笔奖金的三分之二，乙应该分得该笔奖金的三分之一。第二种意见认为，这种“凑份子”买彩票的行为是一种投机性很强的行为，属于民法上的射幸行为，而且本案中，甲、乙二人“凑份子”买彩票是一种临时性行为，难以认定其有经营性质，和一般的个人合伙经营有所不同，不宜按照个人合伙的规定处理，而应该按照公平原则，甲、乙在返还各自出资后平均分配奖金。

[评析]

在社会生活中，“凑份子”买彩票的现象日益增多，如何确定这种行为性质和奖金的分配原则，对以后类似纠纷的解决具有重要意义。

民法通则第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”一般认为，个人合伙具有如下特征：1.以合伙协议为成立前提。从某种意义上说，合伙就是一种协议，即合伙人为达到共同目的而在自愿、协商基础上达成的协议。2.合伙人共同出资。合伙人的共同出资作为合伙组织的价值形态表现，是合伙得以经营事务的物质前提。所谓共同出资，就是各合伙人为了共同经营的需要，各自将自己拥有的资金、实物、技术、劳务等生产要素组合起来。合伙人的出资数额可以不均等；出资种类不限，既可以是有形财产，如资本、设备、房屋等，也可以是无形财产，如劳务、技术以至信誉。3.合伙经营、共同劳动。这是合伙表现在经营方式上的特征。4.合伙人分享合伙收益，并对合伙债务负连带责任。合伙人合伙的最终目的就是为了分享合伙经营而带来的利益。同时，合伙的对外债务由合伙人连带承担。

笔者认为，上述特征1和特征3，仅是个人合伙成立时和成立后分别表现出的特点，并不是个人合伙成立的要件。首先，合伙协议为不要式协议，可以是书面协议，也可以是口头协议。如果没有协议，但符合事实合伙关系的，也应该认定为合伙。强调合伙协议的意义在于以协议事先约定合伙人的权利义务关系，以利于事后厘清和认定。其次，随着我国市场经济的发展，资本、实物、技术、劳务等均被承认为生产要素，它们之间的组合结构除了表现为法人形态以外，个人合伙形态也大量存在。因此，这种情况的出现，在导致合伙出资形式多样化的同时，也表明“合伙经营，共同劳动”并不是合伙成立的要件。在合伙中有人提供资本，有人提供劳动，或有人负责经营（这里指狭义上的经营，仅指对合伙事务的具体管理，广义上的经营亦包括以各种方式出资而成立合伙的行为），各合伙人以不同的形式出资，在合作的同时有所分工，也是合伙组织的一种常见形态。《最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》（下称《民通意见》）第四十六条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人”，便是对这种合伙形态的肯定。

合伙实质上是合伙人为经营共同事业，共同出资而形成的一种合作关系。民法上的个人合伙，其成立要件除了对合伙人数和合伙人的行为能力的要求以外主要有3个：1.共同出资。这是合伙构成的物质前提，是实现合伙经济目的的组织手段，也是合伙之人合性的基础，构成其与雇佣关系的根本区别。2.经营共同事业。这是合伙得以形成的向心力和凝固剂，是合伙人和合伙组织权利义务的软载体要件，其外延通常表现为合伙的经营范围。我国民法采德国民法做法，对合伙经营共同事业的种类不加限制，一如史尚宽先生所指出：“苟不背于公序良俗，其事业为公益的或为营利的，或以交谊娱乐为目的（例如俱乐部），均无碍于合伙之成立”（史尚宽《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第686页）。3.共享收益，共担风险。合伙人分享利益，这是合伙成立并经营的经济目的所在，承担风险则是享受利益的对价义务。一方面这是合伙成立后合伙目的的自然表现，另一方面又因合伙目的的要求而成为合伙的成立要件。如果约定将全部利润分配给部分合伙人（罗马法上称之为“狮子合伙”）或者全部亏损由部分合伙人承担的合伙则违背了合伙目的，而不能称其为合伙。个人合伙，因其成立要件的简单，灵活性程度很高，故而为临时性事务组成短暂性的合伙也是十分常见的现象。“合伙之事业，亦不问其为继续的或为临时的，为个个之事业或为包括之事业。故以单一行为为目的之偶然合伙，亦为合伙”（史尚宽《债法各论》，中国政法大学出版社2000年版，第686页）。

本案中，甲、乙二人购买彩票，是一种射幸行为。射幸行为是指一方当事人目的的实现有赖于未来偶然事件出现的一种行为，其显著特点在于行为标的是一种未来的、相当不确定的机会利益。

射幸行为虽然带有明显的投机性，但仍有其目的所指，就是为了谋求将来的某种机会利益。本案中，甲、乙二人购买彩票，其追求的这种经济目的显而易见。为实现这种经济目的，二人共同出资，购买彩票，这种行为仍不失为一种临时性的经营共同事业。因此，本案中甲、乙二人“凑份子”购买彩票的行为当属于从事单一行为的偶然合伙，与普通的合伙经营相比较虽不典型，但却是一种原始的、简单的合伙形式，具有合伙的一般性特征。既是合伙，那么本案自然适用民法通则及《民通意见》关于合伙的分配规定。民法通则第三十五条规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”《民通意见》第四十七条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。„„”该规定虽然没有涉及对利润的分配，但按照权利义务对等原则，在有约定的情况下应按约定对利润进行分配，无约定则按照出资比例对利润进行分配。这样，本案中，甲乙双方依上述规定应该按照出资比例对奖金进行分配。

值得一提的是，在1997年颁布的《中华人民共和国合伙企业法》中对未约定情况下的合伙盈亏分配采取了平均主义的处理做法，《中华人民共和国合伙企业法》第三十二条第一款规定：“合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担”。究其原因，盖因合伙是具有强烈的人合性特点的一种经营形态，这种特点突出地表现在它的财产构成、组织结构、管理方式及责任形式等方面都是以“人头”为基础进行配置的，在合伙中，每个合伙人的权利义务差别不是太明显。这一点与公司的资合性特点显著不同。但是，不应因此而完全忽略由于出资额的不同所应给合伙人带来权利享有和义务负担上的差别。在存在出资额不同的情况下，如果说各合伙人因没有约定，可以不对管理权、经营权的分配计较的话，但是他们对盈亏的分配绝对在意，这是因为合伙人在出资时，是有着“出资额多少决定着成果分享多少”这样一种自然规则上的默契的。合伙出资不同所导致盈亏分配不同是一种应有之义，是一种分配原则，只有在无约定，出资比例也无法明确时，才能例外适用平均分配的办法。因此，2006年8月27日修订后的《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条第一款规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”就是说，对合伙盈亏的处理，有约定按约定，无约定按出资比例；无约定，出资比例也不明确的才等份处理。

总之，笔者认为，本案按照第一种意见处理为妥。

浙江省宁波市镇海区人民法院：李国勇