经济法案例

第一篇：经济法案例

导入案例

甲出售一件祖传珍贵艺术品，乙、丙均欲购买之。甲先与乙达成协议，以5万元价格出售之，次日交货付款。丙知晓后，当晚即携款至甲处，欲以6万元价格购买之，甲欣然应允，并即交货付款。乙因要求甲交付该艺术品不得而与甲发生纠纷。

试回答：对于该艺术品，甲、乙、丙分别享有什么性质的权利？为什么？ 这些权利分别具有哪些特征？

甲对其艺术品享有所有权，转让给丙行使的是处分权； 乙对甲享有债权，因为甲乙之间存在有效的买卖合同；

丙对该艺术品享有所有权，因为动产所有权通过交付而转移。

导入案例

2004年2月，甲公司因业务需要，将原圆形合同专用章更换成方形合同专用章。但由于工作疏忽，当时未登记收回或销毁，由李某保管。两个月后，李某辞职。不久前，甲公司收到一份法院送达的诉状副本，才知道李某用甲公司作废公章，同一家商场订立了购销合同，李某在收到商场30万元的定金后，下落不明。商场遂以违约为由，要甲公司双倍返还定金60万元。

试问：此案应当如何判决？法律依据是什么？

本案中，由于印签已在工商行政管理机关登记备案，甲公司在更换合同专用章后，却并未由工商行政管理机关登记收回或销毁，说明该合同专用章对外仍具有法律效力。加之甲公司对该印签未妥善保管，表明甲公司存在明显过错。而商场并不知内情，当然有理由相信手持仍具有法律效力的合同专用章的李某具有代理权，所订合同当然有效，故甲公司应承担返还定金的责任。

导入案例

甲乙2008.1保管合同，以为甲保管瓷砖并代为发货保管费用5万元/年。10月以未经同意将瓷砖提走自用，后告知甲，希望按出厂价支付款项12万元，但甲认为15万元，11月甲取走余货并告知乙年底支付10万元。乙一直拖延，甲的新承包人也未催讨，2011年5月甲新上任的代表人催讨欠款，乙答复已过期可以不还，但鉴于合作关系可还7万元，甲不同意，遂起诉，乙则表示拒绝还款。该案如何处理？ 1、2008.1.1诉讼时效起算，2011年12月31号届满，2、乙方放弃了时效利益，仍应承担返还货款的责任。

3、乙承认7万元，应返还7万元，甲方可以请求强制制执行。

【导入案例】

06年8月，甲、乙、丙三人共同出资20万元设立了合伙企业，出资比例为2:3:5。合伙协议明确约定由乙、丙对合伙企业进行经营管理。07年10月甲以合伙企业的名义与债权人丁签订了借贷合同，约定丁借给合伙企业30万元，借款期限为一年。后借款期限届满，丁向合伙企业主张债权，乙和丙认为：合伙协议明确约定由乙和丙执行合伙事务，对外代表合伙企业，该借款合同是甲在未经授权的情况下擅自与丁签订的，与合伙企业无关。丁无奈之下，诉至法院，请求判令合伙企业偿还欠款。合伙企业因经营管理不善，现有全部资产总额合计10万元。乙欠债权人戊个人债务8万元。试分析：

1、合伙企业的设立条件有哪些?

2、如果丙于07年12月提出退伙，合伙企业能否批准？

3、甲以合伙企业的名义与丁之间的借贷合同是否有效？

4、合伙企业债务如何处理？

1、成立条件

2、允许退货。

3、丁属于不知情的善意第三人构成有效代理，4、财产不足清偿其债务时，应该：

（1）合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，由全体合伙人，依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担，承担无限连带清偿责任。合伙人所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。

（2）在清算期间，如果全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿合伙企业的债务，应当结束清算程序。

（3）对于未能清偿的债务，债权人享有在清算结束后以原合伙人为连带债务人，继续请求清偿的权利。

但是，如果债权人在连续五年内未向债务人提出清偿请求，则债务人的清偿责任归于消灭。

导入案例

康乐民与农效忠签约合伙经营金房子工艺品商店。合同规定：康乐民出资15万元，农效忠出资10万元。利润按6:4分成。共同经营，营业期5年。农效忠在企业成立前欠远洋培训中心1万元债务。企业成立后，康乐民与远洋培训中心签订了一份购销合同合同价款为5万元。远洋培训中心按约将货款汇入金房子工艺品商店账户。金房子工艺品商店即不能供货，又借口不予退款，后暂时停业。远洋培训中心要求康乐民退款5万元，遭到拒绝；要求农效忠退款5万元，也遭到拒绝。又要求农效忠与康乐民各退款2.5万元，也遭到拒绝。遂起诉于法院。问：

1、远洋培训中心那种要求符合法律规定？

2、金房子工艺品商店、康乐民、农效忠如何承担债务责任？为什么？

3、农效忠个人欠远洋培训中心1万元债务是否能抵销？

4、金房子工艺品商店属于哪种合伙 ？

1、远洋培训中心可以选择其中任何一种方式，要求退款。

2、承担无限连带清偿责任。

3、不能抵销。

4、金房子工艺品商店属于普通合伙。

导入案例

湖北某船务有限公司与江苏某饮料厂在江苏某地共同发起设立××双龙矿泉有限公司：湖北出资25万元，饮料厂出资35万元，筹备具体事宜及办理注册登记由饮料厂方面负责。6月船务公司将25万汇入饮料厂账户，制定章程，确定董事会人选，制订生产经营计划。然而，此后双龙矿泉公司迟迟没开展业务活动，没办理注册登记。10月船务公司要求饮料厂退回其投资款，为此双方发生争议：船务公司认为饮料厂没办理注册登记致使所定协议无效，公司事实上已经成立，协议仍有效。回答：

1、协议与章程的关系？

2、该公司是否成立？

3、湖北船务公司的出资能否退回？

4、江苏饮料厂承担什么责任？

1、发起人协议的时间效力、对人效力、对事效力以及是否公开、是否法定等与章程不同。

2、不成立；

3、应该退回；

4、违约责任。

天源公司由张滨与渤海公司共同出资设立。2000年6月30日，天源公司股权比例变更为渤海公司出资450万元，委派二名董事，张滨个人出资250万元，其本人为该公司董事，股权变更后股东会决议由张滨出任天源公司董事长（法定代表人）和总经理。2002年5月29日，张滨因涉嫌挪用公司财产等违法行为被公安机关刑事拘留，6月20日被逮捕。天源公司于2002年7月6日召开股东临时会议，鉴于张滨涉嫌经济犯罪，股东会决议决定：免去张滨公司董事、董事长职务。同日董事会决议：选举王伟军为公司董事长。上述两个决议案分别由王伟军、李世明和赵远芳在“董事会成员签署栏”署名，并加盖天源公司公章。上述股东会会议的召开未通知张滨，其后，天源公司董事会也未将有关股东会决议和董事会决议的内容告知张滨。2002年7月18日，天源公司向工商行政管理部门申请变更登记并获核准。2003年10月30日，人民法院就张滨挪用资金罪一案终审判决无罪。张滨被判无罪后，与渤海公司就天源公司股东会决议问题进行交涉未果。2004年12月25日，张滨以其股东权益被侵害为由诉至法院，请求撤销天源公司2002年7月6日作出的股东会决议和董事会决议，并宣告现任董事长、董事会成员组成不合法。

1、临时股东会议和董事会议召集程序违返了公司法的规定。法院应撤销会议，公司应撤销变更登记。

2、张滨未参加会议、未进行表决，构成股东滥用资本多数决，因此决议无效。

某股份有限公司董事会由11名董事组成。5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。

（1）鉴于董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%；

（2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会；

（3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施；

（4）鉴于公司的净资产额已达2900万元，符合有关公司发行债券的法律规定，决定发行公司债券1000万元。

根据以上材料回答以下问题：（1）公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定？为什么？（2）公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理由。

1、不违背。

2、许可费应归赵某。

理由如下：公司法规定…不得“违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易”。赵某与公司签订专利实施许可合同是与公司股东协商后才签订的，经得了股东同意。从实际情况来看，该合同内容公平、合理，合同履行后公司获利。导入案例

钱某、雷某和王某作为股东共同组建了一个软件公司，公司注册资本50万元。章程载明三人分别出资25万元、15万元，10万元。但三方均未缴纳出资，而通过不正当手段骗取了验资证明，办理了企业法人登记手续。公司经营一年后，三方因分红发生纠纷，钱某向法院提起诉讼。法院认为钱某为缴纳出资，不具有股东资格，无权请求分取红利。

股东资格如何取得？股东资格的证明文件有那些？股东的权利有哪些？钱某可以分红吗？

1、原始取得、继受取得

2、继受取得股权的证据、出资证明书、股东名册可以证明股东资格。

3、略

4、钱某可以分红。瑕疵出资并不否认股东资格。但会导致民事责任、行政责任。

某国有企业因资不抵债，拟向法院申请破产，聘请律师代理破产中的法律事务。律师经过一段时间工作后掌握了以下情况：

1、该企业系在省工商行政局注册登记的工业企业；

2、该企业的债权人之一甲公司因追索150万元贷款而在一个月前起诉该企业，此案尚在审理中；

3、该企业欠当地工商银行贷款1200万元，贷款时曾提供该企业的一套进出口成套设备作抵押，该设备现值800万元；

4、该企业资不抵债已达3500万元。

试问：

1、该企业如申请破产，应由哪级法院受理？

2、向人民法院申请破产时，律师需准备向法院提交哪些材料？

3、甲公司与该企业之间尚未审结的追索贷款之诉应如何处理？

4、工商银行的1200万元贷款应如何处理？

（1）应由企业所在地中级人民法院受理

（2）①企业亏损情况的说明； ②会计报表； ③债权债务清册； ④上级主管部门同意申请破产的意见

（3）应终结诉讼由债权人甲公司向法院申报债权

（4）1200万元中的800万元从抵押财产中优先受偿；剩余的400万元可申 报破产债权。

2000年6月15日，A公司向B公司发出一份订单，并要求B公司在2000年7月10日之前答复，2000年7月初，该种货物的国际市场价格大幅度下跌，A公司通知B公司“前次订单中所列货物价格作废，如你公司愿意降价20%，则要约有效期延长至7月20日”。B公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降价，同时对前一订单表示接受，正常情况下，此信可以在7月8日到达，但由于邮局工人罢工，A公司于7月15日才接到回信，立即答复：“第一次的订单已经撤销，接受无效”。B公司坚持第一次的订单不能撤销，A公司又于7月20日回复认为B公司的承诺已经逾期，合同没有成立。试分析该合同是否成立？

02年5月6日10点40分，天津南开区富达公司董事长周某以公司名义给贵阳侨力飞公司以电子邮件方式发出一份要约，要求购买一批贵阳当地的特产。要约中规定侨力飞公司应当在10天内答复，如果就履行合同发生争议，任何一方可以到合同成立地法院起诉。侨力飞公司总经理卫某在5月7日晚上11点23分在家中上网，查阅到了这份要约，于5月16日下午以侨力飞公司的名义发出电子邮件，表示完全接受要约。邮件5点49分发送成功。富达公司的上下班时间是8时至18时。周某出差到西藏拉萨，于5月17日上午10点30分查阅到了这份承诺。6月1日，侨力飞公司按照要约的要求向天津发货，并电话通知天津富达公司，富达公司电话中要求停止发货，理由是侨力飞发出承诺已经超过了承诺期限，双方之间的合同没有成立。

原告（购房单位）与被告（房地产开发公司）签订购房意向书，约定原告购买被告拟建的商品房74套，房屋面积共计7195平方米（实际成交面积以正式合同为准），每平方米单价为2500元，交付日期为05年第二季度。意向书约定“原告待上级主管部门批准后5日内，根据本意向书与被告签订正式购房合同”；“若因被告售房价格变动影响原告签订正式合同，被告应按原告购房总价的5％赔偿原告损失”。另原告提供售房宣传资料一份，证明被告已对外销售房屋。原告请求法院判令被告继续履行签订正式购房合同的义务或赔偿原告经济损失并承担诉讼费用。一审判违约责任，二审判缔约过错责任，为什么？

构成缔约过错责任。因为：

1、意向书内容不确定，因而不是合同。“拟定”、面积待定、批准等。

2、正式合同未签订。

2000年3月5日，养鸡专业户李某卖给同村农民张某100只刚刚孵化的良种小鸡。双方约定小鸡长大后给付价款。同年4月初，小鸡因鸡瘟全部死亡。5月初，李某找张某索要价款，张某以小鸡未长大为由拒绝付款。李某聘请律师起诉张某，张某亦聘请法律工作者代为应诉。意见分析：法院判决支付全部款项。长大后给付价款是条件或期限？公平原则，风险负担，金钱债务。

甲有限责任公司卖给乙（国有企业）农场一批鱼粉（饲料）。在签订合同之前，乙方仔细审阅了甲方提供的质量保证书和说明书，说明书列举了各种成分的含量。至甲方发货后，乙方在第16天开始检验，发现质量与质量保证书和说明书严重不符，遂通知甲方解除合同，并要求甲方退回货款260万元，支付不履行的违约金32万元。甲方不予理睬。乙方起诉至法院要求判决解除合同，返还260 万元货款，并支付违约金32万元。甲方则主张因自己的欺诈，合同无效。

问题：是无效?是可撤销或是解除？

1992年至1993年，江苏某县甲厂向某市乙厂借款47万元，并赊购价值一万余元的物资。乙厂多次索要欠款未果，遂于1996年向人民法院提起诉讼。1996年8月17日，受诉法院作出判决：甲厂应给付乙厂相应款项。判决书生效后，乙厂向法院申请强制执行，提出甲厂尚有设备可用于清偿债务。甲厂提出异议，强调“本厂的全部动产设备已经抵押。经查：1996年5月27日(诉讼期间)，甲厂与本县工商支行签订了《短期借款合同》、《借款抵押合同》，在同一天，又办理了借款合同鉴证和抵押物登记。两份合同的手续和形式合法。但工商支行在借款合同订立后并没有向甲划拨贷款，也未打算向甲厂划拨贷款。法院欲以甲厂的设备作为执行对象，甲厂则以抵押合同具有法律效力进行抗辩。回答：法院能否以甲厂的设备作为执行对象？

甲乙双方订立了买卖20吨泡沫塑料的合同，合同规定甲方（卖方）在一年内分四次交货，但对交货的季度、月份和具体日期都没有规定。甲方欲在一个季度内分四次交货，并声称，如乙方拒绝接受，将追究其违约责任。双方发生争议。结合本案的情况，乙方提出，自己用料是一个连续、渐进的过程，仓库的容量有限，这些情况甲方也都了解。根据诚实信用原则，交货的时间应当确定为按季度分四次交货。《合同法》第62条第(四)项的规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以要求履行，但应当给对方必要的准备时间。” 据此，甲方认为自己可以随时履行，即可以在一个季度内分四次交货。本案涉及到合同补缺的顺序问题。

某公司与服装厂订立10万套服装加工合同。约定该公司与8月5日前向服装厂预付款300万元，服装厂于10月底前交付。同年7月，服装厂因电路故障火灾，烧毁大部分设备、厂房和布料。8月5日，服装厂因急需用钱，要求该公司按合同支付预付款300万元。该公司接到通知后，向服装厂提出中止履行合同。焦点：公司行使中止履行的条件是什么？

被告在1999年5月10日开办公司时，曾向原告借款50万元作为开办费。但是在还款期到来后，被告未按期还款。原告多次催要，被告提出第三人(外贸进出口公司)曾购买了被告的芝麻500吨，每吨3600元，应于2001年4月底以前向被告支付货款180万元，待这笔货款支付后，被告将立即还清欠款。双方为此达成还款协议，协议规定：被告“应于2001年4月底以前外贸进出口公司支付货款以后还清欠款”。至2001年5月底，被告仍未还款。原告找外贸进出口公司了解情况，该公司提出已向被告支付了20万元货款，另160万元因被告提出将与进出口公司联营成立一新公司，因此延缓支付。原告要求被告立即还款，被告提出，原告同意在外贸进出口公司还款以后才还款，因外贸进出口公司未还款，故被告暂不能履行还款协议。为此，原告向法院起诉，要求被告和第三人支付货款。

周某在家中开了一个豆制品厂(无法人资格)，因市场行情变化，经营难以为继，遂停业。2001年4月1日将豆制品厂所有设备连同房屋(总共价值5万余元)赠送给远房侄子王某某。李某长期给周某供应原料，周某欠李某原料款5万元，已经到期。同年4月2日，李某到豆制品厂索款，发现该厂已经易主。遂于4月5日找周某索要，发现周某所剩财产仅余自住房一套(价值5万余元)。在律师的指点下，李某于2002年4月4日以周某为被告提起给付之诉，以周某为被告以王某某为第三人提起撤销之诉，要求撤销周某对王某某的赠与。李某有撤销权吗？

2000年4月11日，昌海公司和申申公司订立购销合同一份。合同约定，昌海公司向申申公司出售某一型号钢材300吨，交货时间为2000年6月1日，交货地点为申申公司所在地，货到10日内付款。同年5月8日，昌海公司发函申申公司，称其货源紧张，无法按合同约定期限交货，请申申公司向其他公司购货。申申公司接函后未作答复，也没有向其他公司购买该批货物。同年5月底，钢材市场价格猛跌，昌海公司即从市场上买来合同约定型号钢材300吨，并发函申申公司，称其将按合同约定交货。同年6月4日，昌海公司将货物运送至申申公司，申申公司拒绝收货。申申公司在6月10日向人民法院提起诉讼，要求解除合同，并要求昌海公司赔偿损失。昌海公司答辩称，其交货迟延为事实，并愿意就此支付违约金，但其未能履行合同的是因为申申公司拒绝收货，责任不在自己。因此，昌海公司提起反诉，要求申申公司继续履行合同。

问：本案能否解除？昌海公司是否预期违约？

3月份原告与被告签订了购买3000童装与3000儿童连衣裙（每套45元）的合同，合同规定5月初交货。合同订立后，原告向被告询问货物是否备齐，被告答复过完五一国际劳动节后由被告送货上门。5月4日，原告因未收到货物，遂派A前往被告处，发现被告仅生产出1500套童装和1000套连衫裙，而大量的工人在生产另外的服装。原告提出被告已违约，因此决定将已做好的童装与连衣裙提回，其余的服装请被告不要生产了。被告提出制作童装与连衣裙的面料已备齐，不能终止合同，最后原告同意被告可于5月20日将货送至原告处，否则因赶不上六一儿童节前的展销会，不必再发。5月20日，被告未能将货送到，直到5月28日，被告告知原告，货已备齐，可直接将该批货物送至展销会场。原告称合同已解除，拒绝收货，并请被告退回9．5万元货款。被告拒绝退款，原告遂在法院起诉，要求解除合同，退回货款，赔偿损失。被告辩称，该批服装是为原告特别制作的，且在5月28日将货物送至展销会场，并不影响原告的销售；原告的要求是极不合理的。

案情：甲公司与乙公司2007年初签订一份房屋买卖合同。合同约定2008年1月双方交房付款，乙方依约交付了5万元定金。2007年7月，乙方通知甲方：房屋买卖合同不再履行。甲方未予答复，并于2007年9月将该房售予他人。2007年10月，乙方提出收回通知，要求继续履行买卖合同。双方协商不成，诉至法院。

问题：请对合同签订后各方的行为法律性质进行分析，并对定金作出处理。

乙方的通知属撕毁合同，预期违约，赋予了甲方解除合同的权利。但甲方未行使解除权，合同仍然有效，乙方可以收回通知，要求甲方继续履行，不能履行时，可以要求甲方双倍返还定金10万元。

2010年4月11日，杨某作为出卖人与高某签订了《房屋买卖合同》，约定杨某将房屋出卖给高某，购房总款为335万元。同时合同约定若一方违约，应当支付房屋总价20%的违约金。合同签订后，高某因逾期付款形成违约，同时高某因无力继续支付购房款，诉至法院要求解除合同。杨某聘请本所律师提起反诉，要求高某按照合同约定支付购房总价款20%的违约金67万元。

法院判决结果：房屋买卖合同解除，高某给付杨某违约金25万元。

2006年11月，甲销售行与乙摩托车厂家签订一份摩托车购销合同，约定：甲向乙订购某种型号的两轮摩托200辆，货款为120万元，支付定金20万元；如任何一方不履行合同应支付违约金30万元，货到后10日内支付其余的货款100万元。临近春节，摩托车销售形势趋好且另一销售公司开出较好的价格，乙就将此批货物予以调卖，但甲称货源紧张，要求迟延履行。甲在得知乙要求迟延履行的内情后，认为错过了销售旺季，使合同目的不能实现，要求生产厂家承担违约责任，未果。甲遂以乙违约不能实现合同目的为由提起诉讼，要求解除合同，请求法院判令乙支付违约金并返还定金。在诉讼中，摩托车生产厂家同意解除合同并双倍返还定金，但不同意支付违约金。

第二篇：经济法案例(DOC)

注:以下红字和蓝字均为书上原理。案例分析均为本人自己写的，有错误的有补充的地方望提出一起讨论，谢谢*_*

1【案例介绍】

王海、李平、俞颖三人于2008年9月15日书面订立了一份合伙协议。协议约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店，其中王海出资4万元，李平出资3万元，俞颖出资3万元；三人按出资比例分享收益或者分摊亏损。同年10月10日，三人缴清了全部出资，并经登记管理机关核准登记领取了营业执照。2009年2月18日，为解决资金周转困难，三人向该市城市银行贷款7万元，期限为1年。2009年6月2日，李平向王海和俞颖提出，准备将自己在综合商店的全部财产份额以3万元的价格转让给舒立欣后退出综合商店，王海、俞颖商量后表示同意。2009年7月1日，李平办妥了退伙手续，舒立欣向李平交付了3万元。王海和俞颖向舒立欣介绍了有关综合商店的经营和财务状况，并修订了合伙协议，向原登记管理机关办理了变更登记手续。2009年年终结算时，该综合商店发生严重亏损。

2010年1月22日，王海、俞颖和舒立欣三人商定解散综合商店，并将综合商店现有财产5万元予以分配，但对银行贷款如何清偿未作处理。2010年2月18日，银行贷款到期，银行要求李平偿还全部贷款，李平说自己已经退出综合商店，对合伙债务不负责，由舒立欣承担。银行找到舒立欣要求其偿还全部贷款，舒立欣说这笔贷款是在其入伙前由王海、李平、俞颖三人借的，自己不负责。银行又找到王海、俞颖要求偿还全部贷款，王海、俞颖均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿还的份额。*【几种观点】

1、应该由王海、李平、俞颖三人来还，因为是他们向银行借的钱，与舒立欣无关。三人按照原合伙协议约定的比例承担清偿责任。

2、应该由王海、李平、俞颖和舒立欣四人共同来承担，因为他们先后均是该综合商店的合伙人，且要承担无限连带责任。

3、应该由王海、俞颖、舒立欣三人来还，因为合伙企业解散时的合伙人是他们三人，且承担无限连带责任。【评析意见】 答：观点2正确

依据：a当合伙企业发生亏损时，对于合伙企业债务应当先以企业的全部财产进行清偿，当合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。本案中，王海、俞颖和舒立欣在未清偿银行贷款的情况下将合伙企业的财产进行分配，这是无效的行为，应该全部返还，因5万元不足以清偿银行贷款，所以还有追究各合伙人的个人财产。

b以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足部分，由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。合伙协议有约定的，按照合伙协议约定的比例分担；合伙协议未约定的，由各合伙人平均分担。本案中，合伙协议约定了王海、李平、俞颖按出资比例分享收益或者分摊亏损，所以王海、李平、俞颖都需要承担合伙企业的债务。

c但是，合伙协议中的分担比例只是合伙人之间的一种约定，对合伙企业的债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。本案中合伙协议分担比例的约定对债权人银行无约束力，债权人银行有权要求 王海、李平、俞颖分别清偿全部债务，也可以按照自己确定的比例向王海、李平、俞颖进行追索。d如果合伙人实际支付的债务数额超过其依照既定比例所承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他合伙人追偿。e新入伙的合伙人对入伙前企业的债务承担无限连带责任，本案中银行债务在舒立欣入伙之前发生的，舒立欣作为新入伙的合伙人对该笔贷款负有清偿义务，债权人银行可以要求舒立欣偿还全部债务，对于清偿数额超过其亏损分担比例的有权向王海、俞颖和李平追偿。

f退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。本案中，向银行贷款发生在李平退伙之前，所以银行要求他清偿贷款，他应承担连带责任予以清偿。若他向银行清偿超过其承担比例的则可以向王海、俞颖和舒立欣追偿。

综上所述，李平、王海、俞颖和舒立欣对银行要求他们清偿贷款而各自提出的理由拒绝是不符合法律规定的。他们对该笔贷款都承担连带责任。

2【案例分析】

2005年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万元，乙以机器设备折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：

（1）合伙人甲为了改善企业经营管理，于2005年4月独自决定聘任合伙人以外的A担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为B公司提供担保。

（2）2005年5月，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人C公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向C公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力。

（3）2010年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2010年3月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2010年5月，合伙企业的债权人C公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、经营管理人员A共同承担连带清偿责任。甲表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。丙则表示自己是以劳务出资的，只领取固定的工资收入，不负责偿还企业债务。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。A则表示自己只是合伙企业的经营管理人员，不对合伙企业债务承担责任。

要求根据以上事实，回答下列问题：

（1）甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。（2）甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。（3）甲拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。（4）丙拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。

（5）丁的主张是否成立？并说明理由。如果丁向C公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？

（6）戊的主张是否成立？并说明理由。

答：（1）不合法。依据：除合伙协议约定外，执行合伙事务的合伙人聘用除合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员需经其他合伙人的一致同意。本案中甲独自聘用A担任该合伙企业的经营管理人员，未经过全体合伙人一致同意，其行为不合法。

（2）不合法。依据：除合伙协议约定外，执行合伙事务的合伙人以合伙企业名义为他人提供担保的，需经其他合伙人的一致同意。本案中甲以合伙企业名义为B公司提供担保，未经过全体合伙人一致同意，其行为不合法。

（3）不成立。依据：合伙协议中的分担比例只是合伙人之间的一种约定，对合伙企业的债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。如果合伙人实际支付的债务数额超过其依照既定比例所承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他合伙人追偿。本案中甲是合伙企业的合伙人，对与合伙企业债务应承担无限连带责任，甲乙丙丁分担亏损的比例对债权人C公司无约束力，c公司有权利要求甲清偿全部的债务，但甲有权将自己超额清偿的财产向其他和或人追偿。

（4）不成立。依据：普通合伙人对于合伙企业债务要承担无限连带责任。本案中，丙以劳务出资，说明丙是普通合伙人，需要承担无限连带责任，所以债权人c公司有权让丙承担债务。

（5）不成立。依据：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。债务发生在丁退伙前，丁需要承担无限连带责任。丁偿还债务后可以向甲、乙、丙分别追偿8万、8万、4万。

（6）不成立。依据新入伙的合伙人对入伙前企业的债务承担无限连带责任。戊作为新入伙的合伙人，对于入伙前企业发生的债务要承担无限连带责任。

3【案例分析】

2010年1月，注册会计师甲、乙、丙三人在北京成立了一家会计师事务所，性质为特殊的普通合伙企业。甲、乙、丙在合伙协议中约定：

（1）甲、丙分别以现金300万元和50万元出资，乙以一套房屋出资，作价200万元，作为会计师事务所的办公场所；

（2）会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担；（3）甲负责执行合伙事务。

2011年2月，乙拟将其在会计师事务所中的财产份额转让给A。丙表示同意，甲则对乙拟转让的财产份额主张优先购买权，乙以合伙协议中未约定优先购买权为由予以拒绝。

2011年3月，丙在为B公司提供审计服务时，因重大过失给B公司造成300万元损失。该会计师事务所现有全部财产价值250万元，其中，乙用于出资的房屋变现价值为230万元。该会计师事务所在将全部财产用于赔偿B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50万元赔偿金。丙则认为，合伙协议约定合伙人对于会计师事务所的亏损按照各自出资比例承担，自己不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。乙认为其对此债务只应以出资额为限承担责任，而其出资的房屋已经升值，目前变现价值为230万元，故丙应退还其30万元。要求：

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）甲对乙拟转让给A的合伙企业财产份额是否享有优先购买权？并说明理由。（2）乙是否有权要求丙退还30万元？并说明理由。

（3）丙是否应当单独承担对B公司剩余50万元的赔偿责任？并说明理由。

答：（1）享有优先购买权，除合伙协议约定外，普通合伙人向合伙人以外的其他人转让其在合伙企业中的财产份额时要经其他合伙人的一致同意，其他合伙人有优先购买的权利。所以乙无权以合伙协议中未约定优先购买权为由拒绝甲优先购买。

（2）乙无权要求丙退还30万元，理由：合伙人出资，以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产均为合伙企业财产，合伙人便丧失了对出资部分财产的所有权。本案中，乙以自己的房屋出资，该房屋即作为合伙企业财产，不再是乙个人财产，所以乙没有权要求丙退还30万元。

（3）不应当。理由：合伙企业的债务，应先以合伙企业的财产进行清偿，合伙企业债务不足以清偿到期债务的，则由各合伙人承担无限连带责任，合伙企业债务分担有约定的按约定办，如果合伙人清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。本案中会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担，协议有约定，所以丙不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。

4【案例分析】甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业（以下简称A企业）。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006年A企业发生下列事实：

2月，甲以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。

4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。8月，丁退伙，并从A企业取得退伙结算财产12万元。9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。

10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。

11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。

经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过10万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定。要求：

根据上述材料，分别回答下列问题：

（1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效？并说明理由。

（2）合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决？

（3）乙、丙的质押担保行为是否有效？并分别说明理由。

（4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任？如何承担清偿责任？

（5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法？并说明理由。

答：（1）有效。理由：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人，签订的合同对外有效，对内如果出现损失则由行为人自己承担。甲合伙人以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制且B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定，B公司为善意第三人，所以合同有效。（2）可以撤销。理由：受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行合伙事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。本案中甲违反了A企业内部规定的内部权限，所以合伙人可以撤销甲代表A企业签订合同的资格。

（3）乙的行为无效。理由：普通合伙人将企业的财产份额出质需经过其他合伙人的一致同意，未经一致同意的其行为无效。乙将自己在A企业中的财产份额出质，丁和丙都不知情，所以乙的质押行为无效。丙的行为有效。理由：有限合伙人将企业的财产份额出质，有约定的从约定，未约定的可以出质。材料中 说明合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定，所以丙可以将自己的财产份额出质。（4）甲乙丙丁庚都应当承担清偿责任，★甲，乙承担无限连带责任，理由：普通合伙人对于合伙企业的债务承担无限连带责任，甲乙均为A公司的普通合伙人。

★丙以自己认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任，理由:有限合伙人对于合伙企业的债务以其所认缴的出资额承担有限责任，丙为A公司的有限合伙人。

★丁以其从企业中取回的财产对合伙企业债务承担有限责任，理由：有限合伙人对于其退伙前发生的合伙企业债务，应以其从合伙企业中取回的财产为限对合伙企业债务承担有限责任，丁退伙前为A公司的有限合伙人，A公司债务发生在丁退伙前，所以丁要承担责任。

★庚承担无限连带责任，理由：新入伙的普通合伙人对于其入伙前的企业债务承担无限连带责任。庚以普通合伙人的身份入伙，且合伙企业债务发生在庚入伙之前，所以庚要承担无限连带责任。

（5）合法。理由：有限合伙企业只剩下普通合伙人时，有限合伙企业转为普通合伙企业。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后A公司只剩下甲乙两个普通合伙人，而新入伙的庚也是普通合伙人，所以甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营合法

5【案例分析】A有限合伙企业（以下简称A企业）有5名合伙人，其中甲、乙、丙为普通合伙人，丁、戊为有限合伙人。

A企业成立以后，戊成立一家与A企业相竞争的C合伙企业，并担任C合伙企业的普通合伙人。甲、乙以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业。

后来戊以其在A企业的财产份额设定质押，向D企业借款150万元，后无力偿还，D企业同时欠A企业货款50万元，因此D企业主张以其对戊的债权抵销该笔欠款，并请求人民法院强制执行戊在A企业的财产份额以偿还戊的其余欠款，但是甲、乙对D企业的主张表示反对。要求：

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）甲、乙以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业是否符合合伙企业的法律制度的规定？并说明理由。

（2）D企业能否要求以其对戊的债权抵销其欠付A企业的货款？并说明理由。（3）D企业能否请求人民法院强制执行戊在A企业中的财产份额？并说明理由。

答：（1）不符合。理由：除合伙协议约定外，合伙企业的有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。题中戊为该合伙企业的有限合伙人，合伙协议未约定合伙人是否可从事相竞争业务，所以戊可以成立一家与A企业相竞争的C合伙企业，甲、乙不能以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业。

（2）不可抵消。理由：合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务。戊欠D企业的债务属于戊个人债务与戊所在的合伙企业A无关，因此D企业不能主张以其对戊的债权抵销对合伙企业A的债权。

（3）可以。理由：合伙人的自有财产不足以清偿与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中取得的收益用于清偿，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业的财产份额用于清偿。因为戊对D企业的债务无力偿还，作为戊的债权人D企业有权请求人民法院强制执行戊在A企业的财产份额用于清偿。

6【案例分析】李某、张某、丁某、杨某四人出资设立A有限合伙企业，其中李某、张某为普通合伙人，丁某、杨某为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项：

（1）6月，合伙人丁某同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人李某认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丁某不得同本合伙企业进行交易。

（2）6月，合伙人杨某自营同A合伙企业相竞争的业务，获利150万元。合伙人张某认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，杨某不得自营同本合伙企业相竞争的业务，其获利150万元应当归A合伙企业所有。（3）7月，A合伙企业向B银行贷款100万元。

（4）8月，经全体合伙人一致同意，普通合伙人张某转变为有限合伙人，有限合伙人丁某转变为普通合伙人。

（5）9月，李某、杨某提出退伙。经结算，李某从合伙企业分回10万元，杨某从合伙企业分回20万元。（6）10月，王某、周某新入伙，王某为有限合伙人，周某为普通合伙人。其中，王某、周某的出资均为30万元。

（7）12月，B银行100万元的贷款到期，A合伙企业的全部财产只有40万元。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出李某的主张是否符合法律规定？并说明理由。（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出张某的主张是否符合法律规定？并说明理由。（3）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人李某清偿全部的60万元？并说明理由。（4）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人张某清偿全部的60万元？并说明理由。（5）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人丁某清偿全部的60万元？并说明理由。（6）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求退伙人杨某清偿全部的60万元？并说明理由。（7）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人王某清偿全部的60万元？并说明理由。（8）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人周某清偿全部的60万元？并说明理由

答：（1）不符合。理由：除合伙协议约定外，有限合伙人可以同本合伙企业相交易。丁为A合伙企业有限合伙人，合伙协议对是否可以进行交易没有约定，所以丁可以与A企业相交易。

（2）不符合。除合伙协议约定外，有限合伙人可以自营或者同其他人合伙经营与本合伙企业相竞争的业务。理由：杨某为A企业的有限合伙人，合伙协议对是否可以相竞争没有约定，所以杨某可以自营同A合伙企业相竞争的业务，其获利应归杨某自己所有。

（3）可以。理由：普通合伙人退伙，对于其退伙前发生的企业债务承担无限连带责任。李某是A企业的普通合伙人，A企业对B银行的债务发生在李某退伙之前，所以李某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人李某清偿全部的60万元。

（4）可以。普通合伙人转变成有限合伙人，对于其身份转变前发生的企业债务承担无限连带责任。张某是A企业的普通合伙人，A合伙企业的债务发生在张某由普通合伙人转变成有限合伙人之前，因此张某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人张某清偿全部的60万元。

（5）可以。有限合伙人转变成普通合伙人，对于其身份转变前后发生的企业债务承担无限连带责任。丁某是A合伙企业的有限合伙人，A合伙企业的债务发生在丁某由有限合伙人转变成普通合伙人之前，因此丁某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人丁某清偿全部的60万元。

（6）不可以。有限合伙人退伙，对于退伙前发生的企业债务以其从企业中取回的财产为限承担有限责任。杨某退伙前为该合伙企业的有限合伙人，A企业对B银行的债务发生在杨某退伙之前，杨某承担有限责任，所以债权人B银行不能要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

（7）不可以。新入伙的有限合伙人对于入伙前的企业债务，以其认缴的出资额为限承担有限责任。王某作为新入伙的有限合伙人对于入伙前A企业对B银行的债务承担有限责任，所以债权人B银行不能要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

（8）可以。新入伙的普通合伙人对于入伙前的企业债务承担无限连带责任。周某作为新入伙的普通合伙人 对于入伙前A企业对B银行的债务承担无限连带责任，所以债权人B银行可以要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

7【案例一】利达商行是个有限责任公司（以下简称“利达公司”）成立于2008年1月1日，因不能清偿到期债务，被债权人农业银行申请破产，2010年7月1日，人民法院裁定受理该破产案件，并指定某会计师事务所担任破产管理人。经查：

（1）利达公司的股东A公司认缴的货币出资为180万元，至人民法院受理破产申请之日，尚有80万元未缴付。管理人要求A公司立即缴纳该出资，A公司以尚未到2年的出资期限为由表示拒绝。由于利达公司尚欠A公司80万元的货款，A公司主张以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资。

（2）利达公司与B公司于2009年6月20日签订了一份200万元的买卖合同，至人民法院受理破产申请之日，双方当事人均未履行完毕。

（3）C公司于2009年4月1日向建设银行贷款500万元，贷款期限为6个月。利达公司作为C公司的连带保证人和建设银行签订了保证合同。根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题：

（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出A公司拒绝出资的理由是否符合规定？并说明理由。A公司能否以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资？并说明理由。

（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出该买卖合同在什么情况下视为解除？

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，指出利达公司的保证责任能否免除？并说明理由。

答：（1）★不符合。人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，且不受出资期限的限制。利达公司被债权人农业银行申请破产，管理人有权要求其股东A公司立即缴纳该出资且不受期限限制。

★不可抵消。股东的破产债权不可与其欠付的注册资本金相抵消。A公司既是破产公司利达的股东，也是其债权人，所以A公司不得主张以其对破产公司利达的80万元债权抵销其尚未缴付的80万元出资。（2）对于尚未履行完毕的合同，管理人有权决定解除或继续履行。管理人自破产申请受理之日起，2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日未答复的视为解除合同。管理人有权要求对方当事人继续履行合同，但对方当事人有权要求管理人提供担保，若管理人不提供担保，视为解除合同。（3）不能免除。人民法院受理保证人的破产案件后，连带保证人的保证责任不得因其破产而免除。利达公司作为C公司的连带保证人不得因其破产而免除保证责任。

8【案例二】上海三花房地产公司向中国农业银行上海市信托投资公司借款，华天公司为一般保证人。后人民法院受理了华天公司破产案，但此时三花公司所欠信托投资公司的借款尚未到期。信托投资公司就其担保债权向管理人进行了申报。在第一次债权人会议对已申报债权进行核查时，债权人王某提出：华天公司作为一般保证人对信托投资公司享有先诉抗辩权；借款到期后，如果三花公司向信托投资公司偿还了全部借款，则华天公司不承担清偿责任；如果三花公司在借款到期后未向信托投资公司清偿债务，信托投资公司应先通过诉讼或仲裁向三花公司求偿，当就三花公司的财产依法强制执行后仍不能清偿信托投资公司的债权时，信托投资公司可就未能获得清偿部分进行债权申报。根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）债权人王某提出的华天公司对信托投资公司享有先诉抗辩权的主张是否成立？并说明理由。（2）若在借款到期前，信托投资公司先从华天公司破产案中通过破产分配获得部分清偿，对先获得的该部分清偿应如何处理？

（3）若信托投资公司先从华天公司破产案中获得部分清偿，在借款到期后，信托投资公司应以债权全额还是应以债权未获清偿部分向三花公司主张权利？并说明理由。

（4）若三花公司主动全额清偿了信托投资公司的债权，且信托投资公司此前已从华天公司破产案中获得了部分清偿，则对信托投资公司已从华天公司破产案中获得的该部分清偿应如何处理？

答：（1）不成立。一般保证人破产的，不得行使先诉抗辩权。华天公司为一般保证人，破产后华天公司对信托投资公司不享有先诉抗辩权。

（2）由于债权人尚未获得主债务人的清偿，申报债权时无法确定一般保证人应承担补充保证责任的大小，但债权人可以就“全部债权”向一般保证人申报债权。在破产财产分配的过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便可根据主债务人清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；如果债权人先从一般保证人处获得清偿，应先提存，待债权人从主债务人处行驶受偿权力后，再确定保证人是否还应该承担补充保证责任，并按照一般保证人实际承担的补充保证责任，按照财产分配方案中规定的清偿率，向债权人支付，余额由人民法院分给其他债权人。

（3）信托投资公司应以债权全额向三花公司主张权利。一般保证人只承担补充保证责任。本案中，债权人是信托投资公司，债务人是三花公司，而华天公司是一般保证人，对不足的债务承担补充保证责任。（4）在破产财产分配的过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便可根据主债务人清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；多余的破产债权额由法院分给其他债权人。三花公司主动全额清偿了信托投资公司的债权后，信托投资公司应将此前已从华天公司破产案中获得了部分清偿还给破产的华天公司，再由人民法院分给其他债权人。

第三篇：经济法案例

1李某在公园内捡到一个皮包，包内除失主的证件外，还有价值15万元的现金、存折、首饰等，几天后李某在报纸上看到失主王某的“寻物启事花1.5万元寻找，请依据物权法有关规定回答下列问题：

（1）当李某找到失主王某时，王某不肯支付15万元酬金，请问王某的行为是否合法？为什么？

（2）李某在还包时要求李某支付3万元酬金，协商未果，李某威胁不给线不还包，请问李某的行为是否合法？为什么？在这种情况下王某是否需向李某支付报酬？

(1).不合法.因为悬赏广告属于要约,要约已经承诺,就可以生效.及他悬赏后你只要交换钱包,就是承诺,合同立即生效.所以王某不肯支付1.5万元酬金是违约行为,所以不合法

(2)、不合法，如果不归还，应构成刑事犯罪（侵占罪或敲诈勒索）。这种情况下，王某不应支付报酬，未尽归还拾得物的相关义务的拾得人不享有取得报酬的权利。拾得人侵占遗失物，违反应尽的义务如通知、报告、保管、交付义务，或有其他违法行为的，丧失费用补偿请求权、报酬请求权 2 甲将自己的房子出租给乙，双方于2009年6月5日签订书面租赁合同，后甲又将该房子出卖给丙，双方在合同中约定房子所有权自丙支付完全部房款后即转移归丙所有，7月5日丙支付完全部房款，但一直没有办理过户登记手续，8月4日甲又将该房子出卖给丁，办理完过户登记手续，丙知道后，认为该房早归自己所有，甲无权将该房卖给丁，丁也不能取得该房所有权，遂于甲、丁等发生争执，此外，丁以自己已取得房子所有权为由，要求终止甲曾与乙签订的租赁合同，遭到乙的反对，问：

1、丙可否取得房屋所有权，说明理由。

2、丙可否以自己与甲的买卖合同成立在先对抗乙

3、若丁取得房屋所有权，则其是否有权终止甲与乙签订的租赁合同。

1.不能。因为不动产变更以登记为公示，也就是房屋管理部门登记的谁就是谁。没办理过户，丙只享有债权，不享有物权。

2.丙与甲合同成立在甲乙之后，你应该想说对抗丁吧，不能。因为，丁买房时，房子的所有权仍登记在甲名下，甲有权卖，丁当然有权买。丙除了在道德上谴责甲之外还可以主张甲的违约金赔偿问题。

3.不能。买卖合同成立在租赁合同之后，则买卖不破租赁。

3河北省建华建筑有限公司于2008年10月承包新月小区建设工程。当时由于钢材供应短缺，又没有存货，工程急等着施工。为此建华建筑有限公司同时向前进钢材有限公司和内蒙古大成钢厂发出两份电报，电报称：“我公司需要标号300钢材1000吨，贵厂如有货，请速与我公司联系。我公司希望购买此类钢材。” 建华建筑有限公司于同一天收到两家公司的回电，都说自己公司备有建华公司需要的钢材，并将价格一并通知建华公司。前进钢材有限公司在发出回电的第二天用本公司车队先行载运200顿钢材送往建华公司。建华公司收到两家回电后，认为内蒙古大成钢厂的价格更为合理，且是老牌钢厂，质量信得过，所以于当天下午去电称向其购买1000吨钢材，请其速备货。内蒙古大成钢厂随即回电说，有现货并于第三天将钢材运往河北。在建华公司收到大成钢厂回电后第二天，前进公司的车队到了建华公司，并要求建华公司收货并支付货款。建华公司当即函电大成钢厂，请仅送800吨到河北。大成钢厂回电说，全部1000吨钢材已发往河北。建华公司收到回电后对前进公司说，为照顾其损失只收100吨，其余不收。

前进公司不服，认为建华公司应当全部收下。建华公司再次向大成钢厂发电称，本公司将仅收下其中900吨，对此造成的损失，由大成钢厂负责。第三天大成钢厂的钢材1000吨运到建华公司，建华公司仅收取了900吨，为此双方发生纠纷。内蒙古大成钢厂和前进公司双双向人民法院起诉，要求建华公司承担赔偿责任。请问：建华公司是否要承担责任？承担什么责任？为什么？前进公司诉建华公司一案中，建华公司需承担责任；而内蒙大成钢厂诉建华公司一案中，建华公司需承担责任。建华公司需承担内蒙大成钢厂及前进公司因合同履行而产生的一切损失。

理由：本案中，为要约合同的成立与否的问题。合同是否成立，是本次纠纷中的一个要点。依据合同法第二十六条 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。

建华仅与内蒙联系发货，确定了合同关系。但没有与前进联系撤销合同。那么前进可以认为建华的行为是默认了合同成立。故两份合同均有效。

以后对钢材的数量进行的变更均是新要约，如果没有履行新的要约和承诺的过程，则新的合同关系不成立。则建华公司需承担全部责任。

4中学生王京(现年17岁)为买一部学习机，擅自将其祖母给他的3000元的玉器作价400元卖给星星商店，后至百货公司以350元买得学习机一部，其余50元在该百货商店买得文具若干。其父母发现后，要求星星商店返还玉器，并要求百货公司返还400元。星星商店和百货公司均不同意。双方争执不下，其父母遂分别将星星商店和百货公司诉至法院。

请分析，本案应如何处理？

此处王京是限制民事行为能力人，可从事“纯获利益”或者与其“年龄、智力程度、精神状况相适应”的民事行为。法定代理人应在其民事行为完成后一个月内追认 本案中，玉器是有纪念意义的特定物，明显王京无法认知其特定意义，无法正确把握其实际价值，因此，其行为时无效的，在法定代理人追认后，应要求星星商店返还玉器。

购买学习机、文具是其能够认知的，与其年龄、智力程度相适应的，应予支持，买卖合同成立，不得要求百货公司返还。5王某是居住在美国的老华侨，年老后体弱多病，希望落叶归根，于是回到中国。他希望由在中国的长子来扶养自己，并立有书面遗嘱希望自己的遗产由其亲人继承。王某委托曾在美国留学的孙某代为回老家寻找自己的亲人，并转告他的意思。孙某回来后说，王家中已经没有任何亲人了。王某非常失望，孙某表示愿意扶养王某，但需由其取得遗产。王某觉得孙某对自己还可以，而家中也没有了亲人，于是与孙某签订了书面协议，约定王某生前由孙某扶养照顾，死后其全部遗产归孙某所有。三年后，王某在老家的妹妹的儿子辗转得知王某回到中国的消息，于是前来认亲。王某见到自己的外甥后，知晓妹妹尚在世，非常高兴。一个月后，王某向孙某提出不再履行协议。于是，孙某以王某违约为由向法院起诉，而王某也主张撤销协议并要求孙某承担缔约过失责任。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)王某与孙某达成的协议和其所立遗嘱的效力如何确定?为什么?(3)王某要求孙某承担缔约过失责任的主张能否成立?为什么?

(4)法院应如何认定民事责任的归属?为什么?

(1)本案涉及如下民事法律关系：王某与其妹妹之间形成遗嘱继承法律关系，其中，王某是被继承人，其妹妹是继承人；王某与孙某之间形成事务性委托法律关系，其中，王某是委托人，孙某是受托人；王某与孙某之间形成遗赠扶养协议法律关系，其中，王某是受扶养人，孙某是扶养人。

(2)王某与孙某之间签订的遗赠扶养协议属于可撤销的合同，因为孙某未告知其亲人，并说其亲人已经不在，因而欺骗了王某，而遗赠扶养协议是王某在受欺诈的情形下签订的，根据合同法的规定，因欺诈所签订的损害第三人利益的合同属于可撤销合同。如果王某在法定期间内行使撤销权，则该遗赠扶养协议归于无效，如果王某没有在法定期间内行使撤销权，则该合同一直有效。如果王某依法撤销了该遗赠扶养协议，王某与孙某之间不存在任何合同关系，王某所立的书面遗嘱即为有效，因为书面遗嘱是王某生前真实的意思表示，而且有合法的继承人(其妹妹)。如果王某没有在法定期间内行使撤销权，则遗赠扶养协议一直有效。根据遗赠扶养协议优先于遗嘱继承的原则，王某就应当履行协议。本案中，王某欲撤销遗赠扶养协议，必须自其知道或者应当知道受欺诈的事实之日起1年内主张撤销权。王某在知道欺诈事由后1个月内便主张了撤销权，因此，遗赠扶养协议归于无效，而书面遗嘱则因遗赠扶养协议被依法撤销而生效。

(3)王某要求孙某承担缔约过失责任的主张不能成立，因为王某根本没有实际损失。缔约过失责任是指一方当事人于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或者被撤销，而对他方承担的损害赔偿责任。缔约过失责任必须具备以下条件：发生于缔约之际；一方当事人在缔约之际有过失；他方遭受损失，没有损失，则没有损害赔偿；须一方损失与他方过失之间存在因果关系。本案中，合同虽然被

撤销，且孙某有欺诈行为，但是王某并没有因此受到实际的损失，而且还得到孙某三年时间的照顾，王某也并没有不满意之处，所以，王某主张承担缔约过失责任不符合法定构成要件，法院不应予以支持。

(4)虽然合同被撤销，但是毕竞孙某按照遗赠扶养协议的约定实施了三年的扶养行为，这应当被认为是原合同的履行部分，而这部分履行虽然不是具体的财产，但是孙某却为此进行了支出，且遗赠扶养协议已经被撤销，因此，孙某可以依照民法通则有关不当得利的规定要求王某返还财产。

【精解】本案例适用的法条主要有：《合同法》第42条(缔约过失责任)、第54条(可撤销合同)、第55条(撤销权的行使及其行使期限)；《继承法》第5条(遗赠抚养协议优先于遗嘱继承适用)、《民法通则》第92条(不当得利)。这里有两个问题需要澄清：第一，遗赠扶养协议是否适用合同法调整?遗赠扶养协议是一种双方法律行为，而双方法律行为就是合同，因此，遗赠扶养协议也就要受到合同法调整，故订立遗赠扶养协议须经要约和承诺两个阶段。第二，缔约过失责任的构成要件包括当事人在缔约之际有过失、有损失等要件，但无过失有损失、有过失无损失、无过失无损失等都不能成立缔约过失责任，这一点要格外注意。61999年1月，某日化厂与某百货商场签订一份按期供应化妆品“丽人蜜”的合同。约定：自该年2月份起，日化厂按月向百货商场提供100件“丽人蜜”化妆品直到8月份。每月15日至20日送货上门。商场收到货物的第二天，通过银行结算货款。任何一方违约，应按未履行部分货款的10％向对方支付违约金。合同签订后，日化厂按期交付前三个月的货物，百货商场按期交付了前两个月的货款。但第三个月的货款却以种种理由推诿。日化厂担心以后的货款不能收回，遂停止向百货商场发运第四批货物。商场因为“丽人蜜”牌产品比较抢手，货已售光，便要求日化厂尽快发货，遭到日化厂拒绝。百货商场向A市红山区人民法院起诉日化厂违约，请求日化厂继续履行合同。日化厂认为商场违约在先，应当承担违约责任后，方可继续履行合同。

【问题】如果你作为日化厂的一审诉讼代理人，你的应对策略及程序应当是什么？

1、出示合同证据，说明对方违约

2、提供对方没有按时付款的证据，如自己的银行账户

3、好像有个不安抗辨权可以当做法律依据

第四篇：经济法案例

[案1] 甲、乙、丙合伙经营一家名为“满意水果店”的普通合伙企业，甲为该合伙企业的负责人。甲、乙、丙并未约定损益分配和亏损承担的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲与乙协商后以该合伙企业名义与果农签订了一份标价额为16万元的水果买卖合同。因该合伙企业流动资产不足，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以该合伙企业所有的一辆尼桑货车作抵押，与银行签订了抵押合同，但未办理抵押物登记，根据相关法律规定，以车辆设立抵押的，应该办理抵押物登记。后因合伙企业无力偿还贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷并诉讼至法院。

经查：（1）满意水果店的合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；（2）甲曾经在一次诉讼中免除了戊对水果店的2万元债务；（3）水果店的财产价值10万元。

要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

1.合伙协议中未约定损益的分配和亏损的承担，按照规定应该如何确定？

2.该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银行签订的借款合同在效力上应如何认定？为什么？ 3.如果银行、赵某、钱某同时对该合伙企业行使债权，合伙企业的财产应如何清偿？

答案： 1．根据《合伙企业法》的规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

2.该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银行签订的借款合同均为有效合同。

根据合伙企业法律制度的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意的第三人。本案中，虽然合伙人甲、乙、丙在合伙协议中约定了“凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意”，但该约定对善意第三人（果农和银行）无效，故水果买卖合同、借款合同均为有效。

3.如果合伙企业的债权人银行、赵某、钱某同时对合伙企业行使债权，应以该合伙企业的财产按比例清偿；不足部分，由各合伙人承担无限连带责任。因为，第一，银行与该合伙企业之间的货车抵押合同并未生效，由此决定了银行对合伙企业的债权属于无担保的普通债权，不具有优先受偿的效力；第二，根据合伙企业法律制度规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。[案2]A、B、C、D、E五人共同投资设立了一有限责任公司。2006年3月13日，该五人订立了发起人协议，具体内容如下：该公司注册资本总额为人民币100万元，其中A拟出资20万元人民币，B拟以厂房作价出资20万元，C拟以知识产权作价出资30万元，D、E分别拟以劳务作价出资为10万元、20万元。公司首次出资15万元，其余部分在公司成立后的2008年12月31日前缴足。公司名称为北京忘不了有限责任公司。委托A办理公司的申请登记手续。

2006年3月21日A到当地工商行政管理局申请公司设立登记。工商行政管理局指出了申请人在公司出资方式、名称方面的不合法之处，后经A与另外四人商妥均予以纠正。2006年4月7日，A到当地工商行政管理局领取了表明签发日期为2006年4月2日的《企业法人营业执照》。A认为，根据有关法律规定，公司成立应当公告，于是于2006年4月11日发出公司成立的公告。公司成立后，A主持首次股东会，并对公司的生产经营作出决议。2006年4月21日，G打算加入该公司并拟投入10万元，经股东会决议，有代表65万元的股权的有表决权的股东同意增加注册资本，于是G加入到该公司。公司成立后，董事会发现，B作为出资的厂房的实际价额显著低于公司章程所定的价额，董事会提出了解决方案，即：由B补足差额，如果B不能补足差额，则向A、C、D、G按出资比例分担该差额。2006年5月，A要求转让出资给F，A于2006年4月5日以书面形式向其他五位股东发出书面征求意见的通知。C表示同意，G在当日收到后，一直未予答复。D、E称无所谓，但并不反对。B以前曾与F共过事有过恩怨，故坚决反对，但出价不如F高。2006年6月11日，A将出资转让给F，并办理了变更登记手续。B不服，认为这是A故意跟自己过不去并认为转让无效。

（1）A、B、C、D、E订立的发起人协议中不符合公司法规定的地方有哪些？

（2）公司成立后，G加入该公司的股东会决议是否合法有效？为什么？

（3）董事会做出的关于B出资不足的解决方案的内容是否合法？说明理由。2.本题中的忘不了公司成立的日期应当是哪一天？公司成立后的首次股东会的召开程序是否合法？为什么？

3.A将其股权转让给F的行为是否有效？为什么？

答案：(1)发起人协议中有三点不合法。第一，公司的出资方式中，不允许以劳务作为出资；第二，公司的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%；第三，公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的20%，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。

(2)不合法。根据公司法的规定，股东会会议作出修改公司章程，增加减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。G加入该公司，属于增资，股东会进行决议的事项属于特别事项，所以要经过代表2/3以上表决权的股东同意。而本案中同意的只占65%，尚未达到法定数额，因此，G不能加入该公司。(3)不合法。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。针对B的出资不足，先由B本人补足，B不能补足时，要由A、C、D、E四人承担连带责任，而非按份责任。

2．公司成立之日为公司《企业法人营业执照》的签发日期，即2006年4月2日。有限责任公司的首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。因此，本案中应由C召集和主持。

3．A将其股权转让给F的行为有效。因为股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。本案中，A书面告知其他股东后，G在接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。所以，C、D、E、G四人都是同意A转让股权的，既使B不同意，但B的出价又不如F高，所以B不享有优先购买权。因此，A可以将其股权转让给F。

[案3] 赵某、钱某、孙某、李某四人投资设立普通合伙企业，合伙协议约定：由赵某执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，钱某、孙某、李某不过问企业事务，但对外签订重大合同须经其他合伙人一致同意。该合伙企业在存续期间，发生下列事实：（1）2006年6月，赵某以合伙企业的名义与善意第三人甲公司签订了标的额200万元的代销合同，钱某合伙人获知后，认为该合同有损合伙企业利益，经与孙某、李某商议后，向甲公司表示对该合同不予承认，因为赵某合伙人无权单独与第三人签订代销合同。

（2）2007年2月，合伙人李某退伙。2007年4月，经其它合伙人一致同意，合伙企业接纳王某入伙，王某出资6万元。2007年6月，合伙企业的债权人甲公司就合伙人李某退伙前发生的债务30万元要求合伙企业的现合伙人赵某、钱某、孙某、王某及退伙人李某共同承担连带清偿责任。李某以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。王某以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。

（3）执行合伙事务的合伙人赵某为了改善企业经营管理，于2007年5月独自决定聘任合伙人以外的乙担任该合伙企业的经营管理人员，并以合伙企业名义为丙公司提供担保。

（4）2008年2月，合伙人钱某在与丁公司的买卖合同中，无法清偿丁公司的到期债务10万元。丁公司于2008年2月向人民法院提起诉讼，人民法院判决丁公司胜诉。丁公司于2008年3月向人民法院申请强制执行合伙人钱某在合伙企业中全部财产份额。

根据《合伙企业法》的规定，分别回答下列问题：

1.赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同是否有效？并说明理由。

2.李某的主张是否成立？并说明理由。如果李某向甲公司偿还了30万元的债务，李某可以向哪些当事人清偿？追偿的数额是多少？

3.赵某独自决定聘任乙担任合伙企业的经营管理人员以及为丙公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。

答案：1.赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同有效（1分）。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合伙人赵某超越了合伙企业的内部职权限制，但甲公司为善意第三人，因此赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同有效。

2.李某的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。如果李某向甲公司偿还了30万元的债务，李某可以向合伙人赵某、钱某、孙某、王某进行追偿，追偿的数额为30万元。3.赵某聘任乙担任合伙企业的经营管理人员以及为丙公司提供担保的行为不符合规定。根据《合伙企业法》的规定，除合伙协议另有约定外，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，应当经全体合伙人一致同意。所以越某不能单独决定聘任乙为合伙企业的经营管理人员。根据《合伙企业法》的规定，除合伙协议另有约定外，以合伙企业名义为他人提供担保，必须经全体合伙人一致同意。

1.某国家机关工作人员甲与其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企业。四人商定，甲出资5万元，若合伙企业发生亏损，甲不再以个人财产承担亏损。乙以设备出资，丙以劳务出资，丁以场地出资，合伙企业经营期限为3年，并将合伙企业命名为“众发有限责任公司”。回答：

（1）本案例中有哪些内容不符合合伙企业法的规定？

（2）该合伙企业存续期间，乙以其设备向债权人戊出质但未告知其他合伙人，则乙的行为效力如何？

（3）丙的债权人周某以丙曾向他借款2万元为由要求撤销其对合伙企业的债务1万元，则周某的要求能否实现？

（4）后来，乙想把自己的财产份额转让给其朋友钱某该如何处理？ 答案：（1）甲不得成为合伙企业的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有关承担有限责任的约定不合法；合伙企业不得使用有限责任公司作为名称。

（2）乙的行为无效或作为退伙处理，由此给其他合伙人造成损失的依法承担赔偿责任。

第二十五条 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

（3）不能实现。根据《合伙企业法》规定，普通合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债券抵消对合伙企业的债务。故周某的要求不合法。（4）该行为须得丙、丁的一致同意。

2.某市甲、乙、丙三家国有企业经市政府有关部门批准，共同出资组建某有限责任公司，组建的有限责任公司以生产经营业务为主，甲企业用货币出资；乙企业用厂房、设备等实物出资；丙企业以其商标权和专利权出资。三方约定公司董事会由7人组成。

（1）回答该有限责任公司应由哪一级工商行政管理部门办理公司设立登记手续。（2）说明该公司注册资本的最低限额。

（3）分析各发起人的出资应如何确认和缴纳。（4）回答公司董事会应由哪些方面的人士组成。

答案：（1）该有限责任公司系由市政府批准发起成立的，因此其设立登记手续应在该市工商行政管理部门办理。

（2）注册资本的最低限额为3万元人民币。

（3）股东以非货币出资的，其出资金额必须经过评估确认，乙企业和丙企业的出资应以其提供的实物经评估确认的金额认定。

各发起人出资缴纳程序如下：以货币出资的，股东货币出资的金额不得低于公司注册资本的30%，应当将货币足额存入准备设立公司的账户；以实物、工业产权作价出资的，应当依法办理财产的转移手续，股东全部交纳出资后，必须经过法定的验资机构验资，并出具验资证明。

（4）由两个以上国有企业设立的有限责任公司，董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由公司职工民主选举产生。因此，该有限责任公司的董事会有甲、乙、丙企业的代表外，还应有公司职工代表。共同组成公司董事会。

第五篇：经济法案例

案例1：甲、乙约定，由甲向乙提供钢材5吨，单价1000元，乙在甲交货后3日内付清货款。合同签订后，甲将其依该合同而享有的债权转让给丙，并通知了乙。转让协议签订后，丙请求乙履行给付5000元的义务。乙以甲尚未交货为理由拒绝。问：乙的理由能否成立？

分析：乙的理由能成立。本案中，甲转让债权给丙，经通知乙，该转让生效并对乙发生效力。丙成为新的债权人，甲、乙之间的债的关系消灭。丙可请求乙履行义务。但乙可对抗甲的抗辩事由仍可对抗丙。本案中乙对甲享有先履行抗辩权，在甲未履行义务前，可拒绝履行。该抗辩权也可对抗丙。

先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求(合同法67条)。

成立要件：须双方当事人互负债务,两个债务须有先后履行顺序,先履行一方未履行或其履行不符合债的本旨。

案例2甲公司与乙袜厂于某年4月6日签订了一份丝袜供应合同。合同规定：乙袜厂向甲公司供应丝袜2万双，总价款人民币4万元，同年4月20日交货，货到付款，合同有效期至同年4月30日止，双方若有违约应支付违约金。5月9日，乙袜厂送来2万双丝袜。甲公司以交货已过合同有效期为由拒收货物。经乙袜厂再三请求，甲公司同意接受2万双丝袜。次日，甲公司销售人员将丝袜售出5000双，其余入库存放。6月底乙袜厂电话催付货款，甲公司原签约人称，丝袜已卖出5000双，其余存在库中。同年10月8日，乙袜厂派人来收取货款，甲公司认为此批货系暂时代为保管，除已代售的5000双丝袜货款如数支付外，其余丝袜应由乙袜厂取回。但乙袜厂要求给付全部货款。

试分析：

（1）甲公司起初拒收货物是否有法律依据？（2）乙袜厂要求甲公司给付全部货款是否有理？（3）乙袜厂在履约过程中应承担什么违约责任？（4）甲公司在履行合同中是否应该承担违约责任？

答题要点：

（1）乙袜厂逾期交货，又未在发货前与甲公司协商，应认定乙袜厂违约。按照合同法的有关规定，甲公司起初拒收货物是有法律依据的

（2）后甲公司同意接受乙袜厂迟延交付的货物并将部分货物出售，因此乙袜厂要求甲公司给付全部货款有理。

（3）乙袜厂逾期交货，应按照合同的约定，向甲公司偿付逾期交货违约金。

（4）甲公司逾期付款，因比照银行有关延期付款的规定向乙袜厂偿付逾期付款违约金。案例3：甲建筑公司与乙水泥厂签订了一份买卖100吨水泥的合同，总价值20万元，甲建筑公司向乙水泥厂支付了2万元定金，并约定了3万元的违约金。合同规定水泥厂应在合同生效后一个月内将水泥运至甲建筑公司仓库。合同生效后，乙水泥厂又与丙运输公司签订了运输合同，合同约定由丙运输公司将100吨水泥运至甲建筑公司仓库。但是，由于丙运输公司违约，致使乙水泥厂无法在约定期限内对甲建筑公司履行合同。于是，甲建筑公司要求乙水泥厂支付违约金3万元并要求其返还定金4万元。乙水泥厂则以丙运输公司违约为由拒绝承担责任。问：

1、乙水泥厂拒绝承担责任的做法是否正确？

2、甲建筑公司的要求是否合法？

（1）乙应当向甲承担违约责任，这在合同法理论上称为合同相对性原则。依据《合同法》第121条：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”（2）甲要求乙支付7万元的要求不合法，因为甲实际是在要求双倍返还定金的同时要求乙支付违约金，而根据法律，只能选择适用违约金或者双倍返还定金，不能同时要求。

《合同法》第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

《合同法》第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

案例4：甲公司与乙公司于2006年10月签订一买卖钢材的合同，总价值13万元，并约定甲公司于2006年12月前交付货物，乙公司向甲公司支付了2.5万元的定金。合同签订后，钢材价格急剧上涨，甲公司受利益驱动，虽经乙公司多次催促，直至合同履行期满仍未交货，于是，乙公司要求甲公司返还定金。问：甲公司和乙公司约定的定金是否有效？乙公司可向甲公司请求返还多少金额？

1、定金当然有效。在合同法上规定定金是不能超过合同标的额的20%，2.5万并未超过13万的20%

2、可以要求对方返还双倍定金即5万元，因为这属于收定金方的违约。

案例5：2007年1月8日，某市光明百货公司与富华家具厂签订了一份购销合同。合同规定，由富华家具厂在2007年10月1日前，分二批供应光明百货公司家具经营部豪华沙发500套，货款总计40万元，并规定了沙发的样式和质量标准。合同中还规定了定金条款，由光明百货公司交付富华家具厂10万元定金，并约定不履行的违约金比例为逾期部分货款的3%。合同订立后，光明百货公司支付10万元作为定金。第一批货已如期交付，第二批交货时间已过，不见富华家具厂交货。原来富华家具厂因人员有限，且又忙于履行与另外几家商场订立的家具购销合同，就没有履行同光明百货公司的沙发购销合同。光明百货公司于是向人民法院起诉，要求富华家具厂双倍返还其接受的定金共20万元，交纳违约金，并继续履行合同。问：法院该如何处理？

1、富华家具厂应返还的定金是10万元+4万元=14万元。担保法规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额的20%的，超过的部分，法院不予支持。

又规定，当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。

因此，富华家具厂应支付定金4万元，加上光明百货公司交付的10万元，富华家具厂应返还的定金是14万元。

2、如交纳违约金，数额应为6000元。

因为合同中约定不履行的违约金比例为逾期部分货款的3%。因此，逾期部分的货款20万元乘以3%=6000元

3、光明百货公司的诉讼请求不能全部得偿，要么选择返还定金14万元，要么选择交付违约金6000元并继续履行合同。合同法规定，定金和违约金不能同时并用，只能选其一。因为违约金具有补偿性的性质，所以选择了违约金可以要求其继续履行合同。而定金具有惩罚性的性质，因此 选择定金,则不能要求继续履行合同。