《私募管权投资管理》第三章 合伙vs公司：PE几种组建方式的比较与选择

第一篇：《私募管权投资管理》第三章 合伙vs公司：PE几种组建方式的比较与选择

第三章合伙VS公司：ＰＥ几种组建方式的比较与选择

第一节 设立一个怎样的主体

一、规范但缺乏效率的公司制PE 具体特征：

1.严格按照《公司法》设立，法律法规比较健全，具有比较完备的组织架构，治理结构比较完善，运营也比较规范。

2.投资者的利益体现为股权，其作为股东通过行使股权参与和介入公司管理和收益分配。3.公司制私募股权基金存在着双重征税的问题，即不仅公司层面需要缴纳企业所得税，而且股东层面需要缴纳个人所得税，这是公司制私募股权基金存在的最大问题。

4.相对于有限合伙制和信托制私募股权基金，公司制私募股权基金是现行法律环境下通过IPO退出的最理想的私募基金形式。

二、高效但缺乏制约的有限合伙制PE 具体特征：

1.根据《合伙企业法》设立，合伙人分为普通合伙人和有限合伙人，其中普通合伙人一般负责基金的投资经营管理，而有限合伙人一般只负责基金的投资，并不具体过问基金的经营管理。

2.有限合伙制体现了激励和制约原则，具有很强的资源整合和抗风险能力。3.有限合伙制私募股权基金组织结构更具有人和性，所以，呈现出更大的松散性和随意性。4.有限合伙制具有穿透性，直接指向合伙人，这使得有限合伙制私募股权基金只在合伙人层面征税，而在合伙企业层面不用征税，这是有限合伙制私募股权基金最大的优势，也视国外私募股权基金常常选择有限合伙制形式的最主要原因之一。

三、灵活但并非实体的信托制PE 具体特征：

1.根据《信托法》等法律法规建立，严格遵循信托“受人之托，代人理财”的基本原则，这是信托制私募股权基金设立的基础。

2.鉴于信托制度在中国发展的不成熟和曲折经历，信托制私募股权基金严格受到银监会等部门的监管，需要履行有关审批或备案手续，并且法律法规对其有很多限制性规定。3.信托制私募股权具有很强的专业性，其结合了货币市场、资本市场、产业市场的金融特点。

4.从税收角度来看，典型的信托制私募股权基金，即信托公司直接设立私人股权信托投资计划，且根据信托税制执行，即信托环节不征税，分配环节才征税。

四、孰优孰劣

（一）法律基础 公司制PE建立在《公司法》等一系列法律基础上，而有限合伙制PE则建立在《合伙企业法》等法律法规基础上，信托制PE则建立在《信托法》等法律基础上。从我国现行法律法规的现状来看，《公司法》等系列法律法规比较齐全和完备，对于公司制PE的保护更有利，而合伙制和信托制PE的法律基础相对薄弱，大量法律法规及配套措施尚未建立和健全，还存在很多空白和漏洞，因此存在一些不确定和不预知的因素。

（二）组织架构

公司制PE相对比较完善，发展得比较成熟和稳定，但是有限合伙制PE和信托制PE由于其自身独特特点，也具有比较鲜明的特点，比如运作的灵活性、高效性等。

（三）税收负担

在3种形式的私募股权基金中，公司制PE要承担双重税负，而有限合伙制PE和信托制PE在税收上具有穿透性，有限合伙制PE仅在合伙人层面征税，而信托制由于其并非一独立主体，尽在分配环节征税。

（四）运作限制

公司制PE的优势是发展比较成熟稳定，更易于预估和评判；有限合伙制PE和信托制PE由于法律法规尚不完备，尚有一些不好预估评判之处。就私募股权基金而言，有限合伙制PE和信托制PE不必一次性出资到位，可以按照实际项目进展情况出资；而公司制需要严格按照法律法规履行出资义务。另外，信托制财产在清算时不作为清算财产进行清算，能有效规避其中的风险。

（五）退出选择

第二节如何设立私募股权基金

一、公司制PE的设立实务

（一）设立条件 1.一般条件 《公司法》对于公司制私募股权基金设立条件没有太多的限制，主要是对一般有限责任公司和股份有限公司分别规定了设立条件。

2.备案条件

《创业投资企业管理暂行办法》并未对公司制私募股权基金设立条件作出特别约定，但是要求创业投资企业必须履行备案手续。

（二）设立主体 在设立主体上，公司制私募股权基金需要注意的是投资者不能超过200人的法律限定，其中有限责任公司不得超过50人，并且单个投资者不低于100万元人民币。

（三）出资制度 1.最低注册资本

创业投资企业的实收资本至少不低于3000万元，但是注册资本却语焉不详。

2.出资方式

《创业投资企业管理暂行办法》规定，首期实收资本不低于1000万元人民币且全体投资者承诺在注册后的5年内补足不低于3000万人民币实收资本。

（四）设立流程

设立纯内资有限责任公司私募股权投资基金的流程及文件

1.设立流程 A.登记流程

1)企业名称预先核准（工商核准）； 2)申报企业设立材料（工商受理）；

3)在经营范围中，属于法律、行政法规规定必须报经审批或备案的（有关部门）； 4)工商登记注册领取《企业法人营业执照》（工商核发）； 5)申领全国组织机构代码（技术监督局核发）； 6)办理税务登记； 7)办理银行登记； 8)办理招工登记； 9)注册会计师验资等。

B.需提交的文件

1）公司董事长或执行董事签署的《公司设立登记申请书》；

2）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明（应由全体股东盖章或者签字）； 3）公司章程；

4）具有法定资格的验资机构出具的验资证明； 5）股东的法人资格证明或者自然人身份证明；

6）载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； 7）公司法定代表人的任职文件及身份证明； 8）《企业名称预先核准通知书》； 9）公司住所证明。

除上述9种文件外，法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关部门的批准文件。

C.受理审核时限

申请办理有限责任公司的设立、变更、注销登记和备案，凡材料齐全，符合法定形式，工商行政管理机关当场作出登记决定，并在5个工作日内核发营业执照或其他登记证明。（申请人以非固定形式提交行政许可申请的，受理审核时限按国家工商行政管理总局《企业登记程序性规定》执行）。

2.备案管理 A.管理部门

在国家工商行政管理部门注册登记的创业投资企业，向国务院管理部门申请备案。在省级及省级一下工商行政管理部门注册登记的创业投资企业，向所在地省级（含副省级城市）管理部门申请备案。

B.创业投资企业向管理部门备案时，应提交的文件 1）公司章程等规范创业投资企业组织程序和行为的法律文件； 2）工商登记文件与营业执照的复印件；

3）投资者名单、承诺出资额和已缴纳出资额的证明； 4）高级管理人员名单、简历。

C.由管理顾问机构受托投资管理业务时，还应提交的文件

1）管理顾问机构的公司章程等规范其组织程序和行为的法律文件； 2）管理顾问机构的工商登记文件与营业执照的复印件； 3）管理顾问机构的高级管理人员名单、简历； 4）委托管理协议。

D.备案申请受理审核时限

管理部门在收到创业投资企业的备案申请后，应当在5个工作日内，审查备案申请文件是否齐全，并决定是否受理其备案申请。在受理创业投资企业的备案申请后，应当在20个工作日内，审查申请人是否符合备案条件，并向其发出“已予备案”或“不予备案”的书面通知。对“不予备案”的，应当在书面通知中说明理由。

二、有限合伙制PE的设立实务

有限合伙制私募股权基金设立主要根据《合伙企业法》及相关登记注册条例进行。

（一）设立条件

对于设立有限合伙制私募股权基金来说，需要注意一下问题：

1）私募投资者人数不得超过49人，且严格来说，不得以代持等方式规避人数要求。在IPO审批时，代持行为都会是为不合规行为，不会被发审委审核通过。

2）书面有限合伙协议的签署，因为有限合伙人人数较多，不宜通过直接在有限合伙协议上签字/或盖章的形式签署，所以，实践中普遍采用有限合伙人签署入伙协议/入伙申请书的形式签署有限合伙协议，在入伙协议/入伙申请书中明确授权普通合伙人代表其签署合伙协议。

3）为了彰显出资承诺的重要性，往往各有限合伙人各自签署一份出资承诺书，由各有限合伙人承诺出资数额。4）合伙名称经历不得有“基金”字样到允许有“基金”字样，原本想将基金成为专有名词，特指“产业投资基金”。

5）有限合伙企业必须在名称后加“有限合伙”或直接在名称中写明“有限合伙企业”字样，但以前者居多。

6）私募过程不得构成公开发行，否则可能构成非法集资。后者构成要素需要与当地各银监部门沟通讨论确定。

7）目前，股权投资行业未归为“金融业”，所以无须取得“金融许可证”。

8）设立外商投资合伙企业，根据《合伙企业法》第一百零八条，境外企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理办法由国务院规定。2009年11月25日，国务院颁布《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》，该办法自2010年3月1日起施行。该办法对于投资股权企业设立依然不是十分明确，仅在第十四条进行了弹性的规定，即“国家对外国企业或者个人在中国境内设立以投资为主要业务的合伙企业另有规定的，依照其规定‘，留待进一步的法律规定。

（二）设立主体

1.有限合伙人

对有限合伙人无特别要求，因为有限合伙以其向合伙的出资额为限承担有限责任，并且其不参与合伙企业的经营管理，其资质及资信问题并不会对有限合伙企业的运作产生影响，故而从法律上讲，任何主体，包括自然人和法人，只要具有完全民事行为能力，便可以成为有限合伙制PE的有限合伙人。

2.普通合伙人

普通合伙人重要的特征是要对合伙企业的债务承担无限连带责任。出于对特定资产或利益的保护，法律禁止下列两类主体成为有限合伙企业的普通合伙人：一类是国有独资企业、国有企业、上市公司；另一类是从事公益性活动的事业单位、社会团体。

（三）出资制度

1.出资额

一般来说，参照公司制私募股权基金，有限合伙人作为公司投资人，最低出资额在100万元以上，但是也视情况由合伙协议自行约定。就出资总额，我国规定人民币50亿元以上的股权投资基金需由国家发改委核准筹建并成立。无论如何，大型股权投资及经济产业投资基金的出资总额一般不超过200亿元人民币。

2.出资期限

我国合伙企业可施行承诺出资制度。承诺出资制度是指依普通合伙人或管理合伙人的要求，随时缴付所要求的金额进行出资。

3.出资方式

《创业投资企业管理暂行办法》以及其他地方性创业投资法规均明确规定，基金出资以货币出资，因此不存在其他形式出资的可能。

（四）设立流程

设立内资有限合伙制私募股权基金的流程及文件

1.设立流程 A.登记程序

1）申请人向工商部门提出申请；

2）对申请材料是否齐全，是否符合法定形式进行审查； 3）受理或不予受理（受理通知书或不予受理通知书）； 4）受理后做出准予设立登记或不准予设立登记； 5）缴纳登记费；

6）颁发《合伙企业营业执照》。B.受理审核时限

申请合伙企业的设立、变更、注销登记和备案，凡材料齐全，符合法定形式，工商行政管理机关当场作出登记决定，并在5个工作日内核发营业执照或其他登记证明。（申请人以非固定形式提交行政许可申请的，受理审核时限按国家工商行政管理总局《企业登记程序性规定》执行）。

C.需向工商机关提交的文件

根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，需要向工商行政管理机关提交的文件如下： 1）全体合伙人签署的《合伙企业设立登记申请书》； 2）全体合伙人的身份证明；

3）全体合伙人制定的代表或者共同委托的代理人的委托书； 4）合伙协议； 5）出资权属证明； 6）经营场所证明；

7）全体合伙人委托执行合伙企业事物的合伙人的委托书； 8）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件；

9）法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的有关批准文件。

2.备案管理

1）备案的特殊规定。《创业投资企业管理暂行办法》规定，国家对创业投资企业实行备案管理。凡遵照本办法规定完成备案程序的创业投资企业，应当接受创业投资企业管理部门的监管，投资运作符合有关规定的可享受政策扶持。未遵照本办法规定完成备案程序的创业投资企业，不受创业投资企业管理部门的监管，不享受政策扶持。

2）备案提交的材料及审核时限。请参见设立纯内资有限责任公司制私募股权投资基金的流程及文件。

第三节 外在如何在中国设立ＰＥ

设立中外合资有限责任制创投企业的流程

A.外商投资创投企业设立审批程序

1）投资者须向拟设立创投企业所在地省级商务主管部门报送设立申请书及有关文件。省级商务主管部门应在收到全部上报材料后15天内完成初审并上报商务部（以下简称审批机构）。

2）审批机构在收到全部上报材料之日起45天内，经科学技术部同意后，做出批准或不批准的书面决定。予以批准的，发给《外商投资企业批准证书》。

3）获得批准设立的创投企业应自收到审批机构颁发的《外商投资企业批准证书》之日起一个月内，持此证书向国家工商行政管理部门或所在地具有外商投资企业登记管理权的省级工商行政管理部门（以下简称登记机关）申请办理注册登记手续。4）工商登记程序：

 申请企业名称预先核准；

 外商投资企业核准及批准证书；

 在经营范围中，属于法律、行政法规必须报经审批或备案（有关部门）；  工商登记注册领取《企业法人营业执照》（工商核发）；  申领全国组织机构代码（技术监督局核发）；  办理税务登记；  办理银行登记；  办理招工登记；  注册会计师验资等。

B.受理审核时限

申请办理外商投资企业设立、变更、注销登记和备案，凡材料齐全，符合法定形式，工商行政管理机关当场做出登记决定，并在5个工作日内核发营业执照或其他登记证明。（申请人以非固定形式提交行政许可申请的，受理审核时限按国家工商行政管理总局《企业登记程序性规定》执行）。

C.需提交的文件

1）申请设立创投企业应当向商务行政主管部门报送以下文件：  必备投资者签署的设立申请书；

 投资各方签署的创投企业合同及章程；  必备投资者书面声明（包括：投资者符合第七条规定的资格条件，所有提供的材料真实，投资者将严格遵守本规定及中国其他法律法规的要求）；

 律师事务所出具的对必备投资者合法存在及其上述声明已获得有效授权和签署的法律意见书；

 必备投资者的创立投资业务说明、申请前三年其管理资本的说明、其已投资本的说明，及其拥有的投资专业管理人员简历；  投资者的注册登记证明（复印件）、法人代表证明（复印件）；  名称登记机关出具的创投企业名称预先核准通知书；

 如果必备投资者的资格条件是关系实体而成为必备投资者的，应报送其符合条件的关联实体的相关材料；

 审批机构要求的其他与申请设立有关的文件。

2）申请设立的创投企业应当向工商行政机关保送下列文件：

 创投企业董事长或联合管理委员会负责人签署的设立登记申请书；  合同、章程以及审批机构的批准文件和批准证书；  投资者合法开业证明或身份证明；  投资者的资信证明；

 法定代表人的任职文件、身份证明和企业董事、经理等人员的备案文件；

 企业名称预先核准通知书（注：创投企业应当在名称中加注“创业投资”字样，除创投企业外，其他外商投资企业不得在企业名称中使用创业投资字样）；  企业住所或营业场所证明；  申请设立非法人制创投企业，还应当提交境外必备投资者的章程或合伙协议，企业投资者中含本规定第七条第四款规定的投资者的，还应当提交关联实体为其出资承担连带责任的担保函。

第四节设立私募股权基金的战略选择

一、组织形式的总体考虑

从本章所阐述的各种私募股权基金组建模式来看，不同的组建模式，法律对于其设立条件、出资制度、主体资格、设立流程都有所区别。因此任何一只私募股权基金的设立不得不考虑现有法律的规定，根据法律的不同规定，结合实际设立私募股权基金的需要和情况作出理性判断。

（一）国际角度—有限合伙优势明显

因为有限合伙制PE发展相对成熟。同时，相比其他模式而言，有限合伙制PE有着符合私募股权投资最本质的特点，诸如出资可以采取承诺制，不必一次性到位，税收上具有很明显的优势，而且可以充分利用有限责任和无限责任，充分调动普通合伙人和有限合伙人的优势和积极性，各取所需，从而达到资源配置的最优化。

（二）国内角度——公司制法律体系最为完善

这是因为采取公司制其法律法规制度中在中国相对完善，可以很好地预见采取该模式的效果和发展趋势，并且公司制私募股权基金在最终的退出渠道上不会出现像合伙制和信托制那样存在比较明显的障碍，可以很好地实现私募股权基金的退出，获得投资回报。

（三）多种模式的交融互借

比如公司制私募股权基金可以考虑借鉴有限合伙制PE的一些特点和优势，诸如不必要一次性出资到位，可以根据实际情况分期出资，避免资金闲置和浪费；而有限合伙制私募股权基金可以考虑吸收公司制PE中内部治理结构的一些合理因素，如各机构之间权利的平衡和制约。从本质上看，信托、公司与契约只是法律工具，三者可综合运用。

二、投资领域战略选择

首先，外资私募股权基金必须考虑拟投资领域是否依据《外商投资产业指导目录》的规定允许外商投资，这决定了其是否可以设立和进入

其次，在选择投资领域时，私募股权基金还需要关注证监会发审委的上市审核倾向，因为很多私募股权基金设想的最终退出途径都是通过IPO实现的。一般而言，发审委对于一些能耗过大、污染环境、重复建设的项目，即使项目本身利润很可观，一般也不会予以审核通过，所以，想投资于这些领域的私募股权基金需要认真研究发审委的审核倾向和态度。

最后，在选择投资领域时，应关注相关法律政策。如根据财政部、国家税务总局《关于促进创业投资企业发展有关税收政策的通知》（财税［２００７］第０３１号）的相关规定，创业投资企业采取股权投资方式投资于未上市高新技术企业２年以上（含２年）、凡符合相应条件的，可按其对中小高新技术企业投资额的７０％抵扣该创业投资企业的应纳税所得额，所以如果采取公司制模式设立私募股权基金且投资于未上市高新技术企业领域的，就可以享受相应的税收优惠。

三、资金规模市场定位

在资金规模比较大的情形下，如果采取有限合伙制和信托制，可以通过市场化运作方式和途径吸引资金投资，而不必将全部资金压力集中于发起人。投资者对于项目的预期也决定其实际投资所需资金规模，预期发展前景不错，投资者会大力投入，所需投资资金规模将比较大；如果预期比较谨慎，那么投资者会比较小心，所需资金规模暂时不会很大。

总之，资金规模的市场定位于私募股权基金的组合有着深远的影响，发起人或投资者应该根据不同市场定位的资金规模决定组建私募股权基金方式，实现理性经济人的最优选择。

第二篇：《私募管权投资管理》第九章 并购VS清算概要

PE 的其他退出方式及法律操作

一、并购——最有效

并购退出因能够防止投资者因权益无法变现而出现资金断裂的严重情况而成为投资者非常 重要的退出方式。私募股权投资本身的高风险性使得一些投资者在权衡各种利弊得失后选择 并购方式来实现其风险资本的退出, 尤其在 IPO 放缓的经济环境下, 会有更多的投资者把眼 光投向并购市场。

(一什么是并购

并购是兼并与收购的合成,兼并与收购(merge and acquisition , M&A由财务回报为首要 目的, 投资者在时机成熟时, 通过并购将自己在被投资企业中的股份转让, 从而实现资本的 退出。

(二并购退出的独特优势

1.投资者可以通过并购得到现金或可流通证券,这也是其最大的优势。2.投资者可以获取一定量的溢价回报,保证一定的投资收益。

3.出售企业的费用成本也相对低于 IPO 方式,不需要高额的保荐、调查、承销费用。

4.由于并购对项目企业自身的类型、规模没有特定的要求,较少受资产规模、经营年限、连续盈利等法律规定的约束, 比公开发行上市的程序也更为简便和快捷, 不确定性也小得多。

综上所述,在投资者急于变现,或者企业上市时间成本过高、不确定性风险过大的情况下, 投资者可以选择并购这种短平快的方式实现退出。

二、回购——最稳妥(一 什么是回购

股份回购对于大多数投资者来说, 是一种备用的退出方式。当被投资企业发展不是特别顺利 的时候,为了保证已投入资本的安全,便可采用此种方式。

首先, 在被投资企业陷入发展瓶颈而又找不到突破方法时, 一味死守意味着对机会成本的浪 费。其次, 对于企业来说, 通过股权回购可以重新获得企业的控制权, 不仅可以避免陷入被 动局面,而且还可以在投资者退出后引入更加适合、更能帮助企业实现发展的战略投资者。

(二原始股东的股权回赎

PE 投资者以原始股东回赎股权的方式退出,是一种常见的且比较偶保障的退出方式。

PE 投资者和原始股东签署投资协议时,通常都会设置回赎条款,回赎条款一般规定,在满 足一定的回赎条件时,要求原始股东以特定的价格收购 PE 投资者所持有的目标公司的部分 或全部股权。其中,最常见的回赎条件是目标公司无法在规定的时间内实现 IPO ,而回赎价 格一般会高于 PE 投资者认购股权时的价格。也就是说, 通过原始股东回赎股权的方式退出, PE 投资者的收益是可以得到保证的。

当然, PE 投资者能否利用回赎方式成功退出,还要依赖原始股东的配合,如果原始股东拒 绝履行回赎义务, PE 投资者就很难通过回赎退出,因此, PE 投资者在回赎前,应与原始股 东充分沟通,全面评估回赎退出的风险。

同时, PE 投资者在签订股权回赎相关条款应注意以下事项: 1.在权力行使的时间方面,尽可能设定一个较长的时限。因为投资者应该给予企业所需要的 足够的时间发展以达到其设定目标, 否则, 在企业发展的关键时期出现股份回赎请求将会对 企业的经营,甚至生存造成重大的不利影响。

2.摸清楚创业企业原始股东真实的资产状况, 这是企业原始股东回购风险投资商股权的经济 基础。

3.在设计股权回数条款时,不仅要注意遵守国家法律规定,还需注意回赎条件的可操作性。即在保护风险投资者合理利益的前提下,要考虑原股东的承受能力:1在回购方式上,应 允许分期回购,以减小企业的支付压力;2在回购价格上,初始购买价格加未付的鼓励是 比较合适的选择, 尽量避免接受战略投资者要求一定的投资回报率的回购条款, 否则会为企 业带来较大的经营风险;3在回购的激活方式上,最好设置较为严格的条件,要求有尽量 多的股东投票同意时才实施,也可以约定在某个时间点自动生效。

(四公司回购

公司回购是指投资期满,被投资企业从 PE 手中赎回其所持有的股权。这是一种很保守的退 出方式, 通常是被投资企业为了保持公司的独立性而选择的备用方式。值得注意的是, 这种 股权回购给 PE 投资者带来的收益也并不差。

当然, 私募股权交易双方在签署投资协议时也可以约定, 在某种特定的情况下企业有权回购 投资人的股份, 利润当投资人又投资了企业的竞争对手或投资人被竞争对手收购时就可以执 行公司回购以“雅虎”投资“阿里巴巴”为例, 2005年 9月雅虎公司以 10亿美元加上其中 国资公司——雅虎中国收购阿里巴巴 39%的股权购买协议中约定, 如果雅虎被其他企业收购 导致雅虎持有的阿里巴巴股权控制权将发生转移, 那么阿里巴巴拥有对雅虎持有股份的回购 全。

三、清算——最无奈(一 什么是清算

清算,是 PE 投资者最不愿意看到的情况。在这种退出模式下,投资者收益最低,甚至有可 能“血本无归” ,也就是说,通过清算退出是私募股权投资最不成功的一种退出方式。换而 言之, 它意味着投资失败。事实证明, 相当一部分私募股权投资并不成功, 而且越是投资处 于发展初期的创业企业, 失败的几率就越高。这也是私募股权投资高风险、高回报、高失败 率的原因。

清算包括解散清算和破产清算两种。相应地, 私募股权基金也可以通过解散和破产两种方式 退出。

1.解散清算

解散清算是指公司按照法律法规规定的程序、方式等自行组织而无需外力介入的清算。当公 司发展陷入僵局, 继续存续有可能使投资人损失进一步扩大时, 私募投资者可以考虑通过自 行解散清算的方式实现退出止损。在这种方式下, 只要公司符合解散清算的法定条件, 如已 届章程规定的清算期、公司全体股东合意等, 并严格遵从法定的程序和方式进行清算, 外力 没有理由进行干涉。公司清算属于公司意思自治的范畴如果因某些原因而导致无法自行清算 的,投资者也可以通过法院强制清算。

2.破产清算

破产清算是指公司依法被宣布完全解体, 资产全部变卖进行偿债, 是一种以企业淘汰方式进 行的资产重组。与解散清算相比,破产清算的原因是公司不能履行到期债务而被宣告破产, 属于司法强制解散, 适用的是诉讼程序。破产清算时, 公司的自主权极小, 一旦被宣告破产 清算, 说明被投资企业已陷入资不抵债的境地, 财务状况及其恶劣, 可能意味着投资者的本 金都很难收回,因此任何一个投资者均应尽量避免破产清算的发生。即使被申请破产清算, 也应通过积极的协商与沟通, 争取通过破产重组等方式延续被投资企业的市场主体资格, 从 而求得重生的机会,以保护和拯救自己的投资。

对于私募股权投资中的清算退出, 多数是破产清算, 少数是解散清算。由于以前我国破产立 法方面比滞后, PE 投资者想通过清算方式退出总是困难重重。2006年 8月 27日,我国出 台了《中华人民共和国企业破产法》 , 2007年 6月 1日正式施行。《企业破产法》的实施, 使得企业破产清算有法可依、有法可循,也为 PE 投资者退出失败的破产企业提供了法律及 制度上的操作规范。

(二 清算决策

清算是一种痛苦的推出方式,它意味着股东以及投资经理人之前所有的努力都将付诸东流。对于投资经理人而言, 谁都不愿意接受参股企业清算的现实, 而是希望企业能够继续运营下 去,走出困境。对 PE 投资者而言,在确定投资项目无发展前途后一定要作出果断的决策, 抽身而出, 与其让一个无前途的项目占据大量资金, 还不如将资金撤出投入新的项目。如果 不能果断决策,将会使沉淀在参股企业中的资本加大,给 PE 带来更大损失。

一般来说,对项目企业进行清算需要具备 3个条件: 1.目标企业在计划经营期内的经营状况与预计目标相差较大, 或者发展方向背离了业务计 划及投资协议中约定的目标,股东决定放弃目标企业。

2.目标企业无法偿还到期债务,同时又无法得到新的融资。

3.目标企业经营状况太差,或是资本市场不景气,故而无法以合理的价格转让,且目标企 业其他股东无法或不愿意进行股票回购。

清算是 PE 投资者和目标企业都不愿看到的结果,这种情况的发生也就宣告了股权投资的彻 底失败。

(三 清算的法律规范解析 1.清算组织组建

清算组织也成清算机构,是清算事务的执行人。公司解散、宣告破产后,在清算终结钱,公 司的法人资格任然有效, 其股东会和监事会作为公司机构仍然存在, 只是作为公司决策机构 和对外代表的董事会以及作为公司执行机构的经历不再履行其职责, 而由清算组织替代其负 责公司清算期间事务的处理。

《公司法》第一百八十四条规定:“公司除因合并或者分立而自然解散外,应当在解散事由 出现之日起十五日内成立清算组, 开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成, 股份有限 公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的, 债权人 可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。

人民法院应当受理该申请, 并及时组 织清算组进行清算。”从该条规定可以看出,新法取消了在行政强制解散情况下由有关主管 机关组织进行清算的做法, 这一修改主要是为了适应市场经济发展要求, 淡化行政干预色彩。

2.具体清算程序

(1清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单。清算组织要全面清理公司的全部财 产,包括固定资产与流动资产,有形资产与无形资产,债券与债务。清理后,清算组需要编 制资产负债表和财产清单,作为下一步工作的基础。

(2 通知、公告债权人并进行债权登记。清算组应当自成立之日起 10日内通知债权人, 并 于 60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起 30日内, 未接到通知书的自公告 之日起 45日内,向清算组申报其债权。债权人申报债权,应当说明债权的有关事项,并提 供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间, 清算组不得对债权人进行清偿。为了防止清算组对个别债权人进行优先清偿, 《公司法》规定在债权申报期间,清算组不得 对债权人进行清偿。

(3提出财产股价和清算方案。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后, 应当制定清算方案, 提出收取债权和清偿债务的具体安排, 并报股东会、股东大会或者人民 法院确认。

(4分配财产。清算的核心业务是分配财产。根据《公司法》第一百八十七条的规定,财 产的分配顺序依次为:a.支付清算费用;b.支付职工的工资、社会保险费用和法定补偿金;c.缴纳所欠税款;d.清偿公司债务;e.上述 4项款项清偿完毕之后的公司剩余财产,有限责 任公司按照股东的出资比例分配, 股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。取得公司剩 余财产的分配权, 是公司股东自益权的一项重要内容, 是公司股东的基本权利。在分配方式 可采取货币分配、实物分配或者作价分配等形式, 其基本要求是:既要最大限度保护股东权 益, 又要体现平等和公平分配的原则。清算期间, 公司存续, 但不得开展与清算无关的经营 活动。公司财产在未按照上述规定清偿前,不得分配给股东。

3.清算中止与终止

《公司法》 第一百八十八条规定:“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后, 发现公司财产不足清偿债务的, 应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣 告破产后,清算组应当将清算事务移交给人民法院。”这种情形属于清算中止。

《公司法》 第一百八十九条规定:“公司清算结束后, 清算组应当制作清算报告, 报股东会、股东大会或者人民法院确认,并报送登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。”此种 情形,视为公司终止。

4.破产清算特殊之处

1启动清算的机构只能是人民法院;2破产清算程序启动的原因,是债务人具备破产条件;3破产宣告是进入破产清算程序的标志;4破产清算程序的启动将会带来一系列的法律后果。

破产清算程序的启动意味着一系列法律后果的发生。破产清算的任务就是保证破产财产能在 债权人之间公平地进行分配。为此, 法律就需要对债权人、破产人和其他厉害关系人之间的 权利义务进行新的调整和规定。按照 《企业破产法》 第七条至第二十一条的规定, 破产清算 程序的启动意味着一下法律后果的发生:破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履 行完毕的合同, 有权决定解除或者继续履行, 并通知对方当事人;人民法院受理破产申请后, 已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止, 在管理人接管债务人的财 产后, 该诉讼或者仲裁继续进行;人民法院受理破产申请后, 有关债务人的民事诉讼, 只能 向受理破产申请的人民法院提起;企业职工失业的起始期从破产清算程序启动的第一天开始 计算。

(四清算程序中优先权条款的适用

PE 的优先清算权是指在被投资企业发生破产清算时,偿付债务后的清算财产优先由投资人 分配(投资金额加上一定的回报 ,分配后的余额由投资人和其他股东根据股份比例再次分 配。由于我国《公司法》规定,公司清算时,清偿公司债务后的剩余财产,对于有限责任公 司按股东的出资比例分配, 对于股份有限公司按股东比例分配。优先清算权的约定在法律和 实践中存在障碍。

如上分析, PE 投资人与普通股东不同,其提出的优先权要求与其资本投资特性及风险紧密 联系。为了更有效地发挥 PE 投资的作用,促进具有良好成长潜力而缺乏资金的被投资企业 健康发展, 建议审批和登记机关对该等优先权条款采取更为宽松的态度, 除了涉及国有资产 等法律有限制及禁止性规定的问题外, 尽量允许投资人与被投资企业及其股东自行约定。从 个案角度来讲, 投资人在提出该等优先权条款时也应注意该等条款在法律和实践中的相关现 状,充分预见并合理评估优先权条款不能全部获得审批或登记时的风险。

第三篇：私募股权投资基金管理公司作用

私募股权投资基金管理公司作用

私募股权投资基金管理公司作为专业投资管理机构，是实现“集合投资，专家理财”功能的核心。它在私募股权投资基金的发起设立、管理运营和到期清算中都要肩负重要作用。从整体上看，私募股权投资基金管理公司的定位体现在三个方面：

基金的策划人:基金管理人根据自己的专业分析能力和资源整合能力，结合经济社会和产业领域发展的需要，设计具有特定投资方向和明确标的物的基金方案，提供给潜在投资人进行投资决策。

基金的牵头发起:基金管理人要牵头组织基金的融资募集工作，具体组织实施基金设立工作，包括组织基金募集路演、确定出资意向、组织对设立文件条款的谈判、组织投资者创立大会，完成投资者出资和法律文件签署，同时帮助投资者选择确定基金托管人，组织投资者与托管人签署合作协议。

基金的管理运营:这主要是根据基金委托管理合同，寻找调研项目提供给基金作投资决策，在通过投资决策后，协调基金托管银行划拨投资款项。同时，基金管理人要向被投资项目派出产权代表，代表基金履行投资人权益，并给项目提供增值服务。在每个财务，基金管理人要提交基金报告和利润分配方案，并接受基金董事会的评估和监事会的审计。

第四篇：有限合伙型私募股权投资基金公司设立流程

有限合伙型私募股权投资基金公司设立流程

(一)设立条件及步骤

合伙型私募股权投资基金企业的设立条件及程序基本遵循《合伙企业登记管理办法》、《关于做好合伙企业登记管理工作的通知》、《企业登记程序规定》等文件的要求。需要注意的是，各个地方在设立条件及程序方面有着不太一样的要求。

1.根据《合伙企业法》的相关规定，设立有限合伙企业，应当具备下列条件：(1)有限合伙企业由2人以上50人以下合伙人设立，但是法律法规另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人;(2)有书面合伙协议;(3)有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样;(4)有合伙人认缴或者实际缴付的出资;有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。但有限合伙人不得以劳务出资;(5)法律法规规定的其他条件。2.设立步骤

(1)进行名称预先核准

合伙型私募股权投资基金企业应按照规定预先申请名称核准，名称必须标明“有限合伙”。在进行名称核准之前，应至少确定企业的商号、注册资本、投资人及投资比例等相关事项。但各地对名称核准的要求有所差异，设立时应以注册地命名要求为准。如天津合伙型股权投资企业的命名格式为“××××股权投资合伙企业(有限合伙)”，北京则要求在企业名称中使用“基金”或“投资基金”式样。

(2)申请设立登记

设立有限合伙企业，应按照工商登记部门的要求提交申请材料。申请人应当由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企业登记机关提交设立所需文件。

(3)领取营业执照

申请人提交的申请资料齐全，符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，颁发营业执照。合伙企业营业执照签发日期为合伙企业成立日期。领取营业执照后，还应刻制企业印章(至少应刻制公章、财务章、执行事务合伙人及其授权代表人名章)，办理组织机构代码证，申请纳税登记(包括国税、地税)，开立银行基本账户，在取得企业基本账户开户许可证后，企业方可进行对外投资。

(4)备案登记

《关于促进股权投资企业规范发展的通知》要求股权投资企业实行强制备案，股权投资企业除下列情形外，均应当按照本通知要求，在完成工商登记后的1个月内，申请到相应管理部门备案：①已经按照《创业投资企业管理暂行办法》备案为创业投资企业;②由单个机构或单个自然人全额出资设立，或者由同一机构与其全资子机构共同出资设立以及同一机构的若干全资子机构出资设立。合伙型创业投资企业实行自愿备案，合伙型私募股权投资基金企业设立后可根据自身需要自愿去备案管理部门备案。

(二)设立所需法律文件 1.需向工商机关提交的文件 申请设立合伙型私募股权投资基金企业时，一般应当提交基金企业的名称预先核准申请书及企业名称预先核准通知书以及全体合伙人签署的设立登记申请书;全体合伙人的身份证明;全体合伙人指定代表或者共同委托代理人的委托书;合伙协议;全体合伙人对各合伙人认缴或者实际缴付出资的确认书;全体合伙人委托执行事务合伙人的委托书(执行事务合伙人为法人或者其他组织的，还应当提交执行事务合伙人委派代表的委托书和身份证明);主要经营场所证明;国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件。

由于各地具体情况不一，各地政府对于合伙型私募股权投资基金企业的设立登记可能还会颁布一些其他的法律文件，因而投资者应在注册前充分了解注册地的相关规定。比如，在天津，除提交前述所列文件之外，合伙型私募股权投资基金企业进行注册登记时还需提交首期实缴验资证明;高级管理人员的简历及证明文件;合法合规募集资本的承诺函;风险提示书;名称中含“基金”字样的，需提交资本认缴承诺书及法律意见书。

2.关于《合伙协议》的特别说明

《合伙协议》的约定应符合《合伙企业法》的规定，一般应当载明合伙企业的名称和主要经营场所的地点;合伙目的和合伙经营范围;合伙人的姓名或者名称、住所;合伙人的出资方式、数额和缴付期限;利润分配、亏损分担方式;合伙事务的执行;入伙与退伙;争议解决办法;合伙企业的解散与清算;违约责任。

尽管合伙型私募股权投资基金企业有其特殊性，但组织形式上仍然是“有限合伙企业”，因而除了上述所列事项外，按照《合伙企业法》第63条规定，《合伙协议》还应当载明普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所;执行事务合伙人应具备的条件和选择程序;执行事务合伙人权限与违约处理办法;执行事务合伙人的除名条件和更换程序;有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任;有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。合伙型私募股权投资基金企业因其特殊性，一般还应在合伙协议中约定以下几个方面的事宜：

(1)管理费。在合伙型私募股权投资基金企业中，由作为基金管理人的普通合伙人负责执行合伙企业的事务，承担基金的管理责任，因此，合伙协议中一般会确定管理费的比例。通常来说，每年的管理费为承诺资金的2%，也可以在基金存续前后期分为不同的比例。具体如何安排管理费的比例，由合伙人协商确定。

(2)收益分成。为了激励普通合伙人，争取基金投资回报最大化，合伙协议中也会规定执行事务的管理人的报酬以及报酬提取方式。就行业内的通行做法，一般要约定回报率(一般为8%)，达到之后才能参与收益分成，分成比例行业内通常为20%。

(3)承诺和出资。在合伙型私募股权投资基金企业中，有限合伙人承担主要出资义务，是资金的主要来源，因此，需在合伙协议约定有限合伙人的出资比例和时间。为了确保普通合伙人和有限合伙人的利益一致，普通合伙人也经常会出一部分资金，出资比例为1%或更多。

(4)基金存续期限。在合伙型私募股权投资基金企业的《合伙协议》中应当约定基金的存续期限，即合伙企业的存续期限。实务中，一个投资项目的投资周期通常为 5~7年，合伙企业的存续期限一般应等于或高于这一期限。《创投办法》规定，创业投资企业事先约定有限的存续期限的，最短不得短于7年。

(5)单笔投资额。为了降低投资风险，投资人可在《合伙协议》中约定向单一项目投资的比例，以此来避免把所有鸡蛋放在同一个篮子中。根据《创投办法》，私募股权投资基金企业对单个项目的投资不得超过私募股权投资基金企业总资产的20%。

(6)投资领域。实务中，私募股权投资基金企业在设立时通常会限定基金的投资领域，比如说以国家的产业政策为导向，投资一些高增产、高附加值的领域。同时，私募股权投资基金的投资者也可在《合伙协议》中约定禁止的投资领域，例如限定不以任何方式投入到某些项目或领域。

第五篇：私募股权投资基金管理公司设立方案

基金的构架、设立与计划

一、基金的架构

当前国内的私募股权投资基金主要有三种组织架构：公司制、合伙制和信托制。本方案一并介绍该三种架构，并简要比较三种架构的特点。根据国际成功的经验和国内基金的发展趋势，我们建议优先选择合伙制架构。

（一）架构

1、架构一：公司制

公司制基金的投资者作为股东参与基金的投资、依法享有《公司法》规定的股东权利，并以其出资为限对公司债务承担有限责任。基金管理人的存在可有两种形式：一种是以公司常设的董事身份作为公司高级管理人员直接参与公司投资管理；另一种是以外部管理公司的身份接受基金委托进行投资管理。

公司制基金的组织结构图示如下： 投资人 投资人 投资人 投资人 公司股东会 董事会 基金管理人

2、架构二：有限合伙制

合伙制基金很少采用普通合伙企业形式，一般采用有限合伙形式。有限合伙制基金的投资人作为合伙人参与投资，依法享有合伙企业财产权。其中的普通合伙人代表基金对外行使民事权利，并对基金债务承担无限连带责任。其他投资者作为有限合伙人以其认缴的出资额为限对基金债务承担连带责任。从国际行业实践来看，基金管理人一般不作为普通合伙人，而是接受普通合伙人的委托对基金投资进行管理，但两者一般具有关联关系。国内目前的实践则一般是基金管理人担任普通合伙人。

有限合伙制基金的组织结构图示如下： 普通合伙人 投资人 投资人 投资人 合伙人会议 基金管理人

3、架构三：信托制

信托制基金由基金持有人作为委托人兼受益人出资设立信托，基金管理人依照基金信托合同作为受托人，以自己的名义为基金持有人的利益行使基金财产权，并承担相应的受托人责任。

信托制基金的组织结构图示如下： 投资人 投资人 投资人 投资人 基金受托人 基金管理人

（二）不同架构的比较

三种不同基金的架构之间在投资者权利、税收地位、信息披露、投资者规模限制、出资进度及责任承担等方面具有不同的特点。本方案仅简要介绍各架构在投资者权利和税收地位方面的差别。

1、投资者权利 公司制 有限合伙制 信托制

基金管理人的任命 间接 直接 直接? 外部审计机构的任命 股东会 合伙人会议 基金管理人 参与基金管理? 不参与 不参与 不参与 资本退出 需管理人同意? 需管理人同意 不需管理人同意? 审议批准会计报表 股东会 基金管理人 基金管理人 基金的终止与清算 股东投票 合伙人投票 信托合同约定 注：

一般而言，受托人应是基金的主要发起人之一。如无重大过失或违法违约行为，委托人无权解任基金管理人。

作为整体，投资者无权参与基金管理。实践中，基金管理人负责投资决策的委员会中一般会有个别投资者代表。

依照《公司法》和《合伙企业法》，股东或合伙人转让权益需要其他股东或合伙人同意。实践中，一般投资者与管理人签订协议，允许管理人代表他们同意其他股东或合伙人的退出。

从《信托法》角度看，委托人可以自行解除委托。但实践中，信托合同可能会有不同安排。一般而言，公司制下，基金的投资人不能干预基金的具体运营，但部分投资人可通过基金管理人的投资委员会参与投资决策。有限合伙制下，基金管理人（普通合伙人）在基金运营中处于主导地位；有限合伙人部分可以通过投资委员会参与投资决策，但一般通过设立顾问委员会对基金管理人的投资进行监督。信托制下，投资人基本上难以干预到受托人（基金管理人）的投资决策。

2、税收地位

从税收地位来看，公司制基金存在双重纳税的缺点：基金作为公司需要缴纳公司所得税，但符合财政部、国家税务总局及国家发改委有关规定的公司制创业投资企业可以享有一定的税收优惠；在收益以红利形式派发给投资者后，投资者还须缴纳收入所得税。合伙制和信托制的基金则不存在双重纳税问题，基金本身不是纳税主体，投资者在获得投资收益后才自行缴纳收入所得税；该等投资者是否享受创业投资企业的税收优惠有待咨询当地税务部门。

（三）建议

从国际行业实践和国内发展趋势来看，有限合伙制是基金组织形式较为合适的选择。有限合伙制基金可以进行灵活有效的资产配置和运营管理，可以自动实现较为合理的利润分配模式，降低投资人的税赋，从而实现价值的最大化。因此，建议设立基金时优先考虑有限合伙制。

二、基金设立构想

从建立有限合伙制基金的设想出发，基金的设立可以按照以下步骤和结构进行：

（一）组建投资管理公司

投资管理公司应由主要发起人或其下属企业、当地较为知名的企业和未来基金的管理团队（两到三名资深专业人士构成）共同出资设立，注册资本最好有人民币3000万元，以符合国家发改委备案和享受税收优惠要求。管理公司设立后应报省级发改委备案。

投资管理公司将作为未来基金的普通合伙人（管理人）和作为未来基金的有限合伙人的其他投资人共同出资设立基金。

（二）设立基金

1、基金规模：人民币【】亿元左右，向特定投资人募集。可从小规模做起，做出成绩和声誉，以有利于以后募资、设立新基金，形成长期滚动发展。

2、出资方式：建议一次性出资。基金可采取承诺制和一次性出资。承诺制下，投资人一般先支付20%的认购资金，其他资金则根据普通合伙人的项目投资或缴纳管理费通知按比例缴付。一次性出资的，投资人则须在基金设立时一次性全额缴付认缴资金。一次性缴付的优点是保证基金资金立即到位，未来投资有资金保障；缺点是在当前经济形势下，投资人可能短缺资金。也可考虑采取折中方式：企业、机构投资者采取承诺制出资，个人投资者则一次性出资。

3、投资人：

（1）投资管理公司：可出资1－10%，并担任普通合伙人（基金管理人）；（2）主要发起人或其下属企业：出资3000万元或以上，以带动其他投资人投资；

（3）当地知名企业、机构或个人投资人；（4）其他地区的投资人。

4、最低出资额：企业、机构：[500]万元；个人：[100]万元。

5、基金注册地：【 】。

6、投资方向：【生态、休闲、高尚型】社区及房地产开发项目。

7、投资限制：面向全国，也可限定：省内的投资金额占基金规模不少过【50】%、但应低于【60】%;基金一般采取与其它投资人联合投资的方式，不谋求控股地位；单一项目的投资金额不超过基金规模的10%；单一行业的投资金额不超过基金规模的30%。

8、基金存续时间：【6】年，经合伙人同意最多延长【3】年。

9、退出方式：股权转让、上市、公司/原股东/管理层回购

10、普通合伙人（管理人）：投资管理公司

11、投资决策委员会/管理团队：（投资管理公司其他股东和主要有限合伙人委派人士„„„.）。

12、顾问委员会：由主要投资人组成。

13、管理费用：为每年底基金资产净值的【2.5】%，按季度支付。

14、利益分成：采取“保底+分成”方式，即保证投资人一个固定的回报率（一般为10%），10%以上部分由投资人和管理人按照浮动比例分成。

15、信息披露：季度财务报告（未经审计）；财务报告（审计）。

16、合伙人会议：会议。

三、工作计划

（一）政府支持：基金设立应争取政府，取得政府出台配套的优惠政策，包括但不限于拨备或安排配套资金（如当地政府也投资）、鼓励投资当地房地产项目、减免企业所得税、退还管理团队部分或全部个人所得税、政府登记（审批，如有）便利。

（二）设立投资管理公司：预核公司名称、公司章程、出资、验资、登记设立、向省级发改委备案。

（三）基金设立：制订招募基金计划、募集资金、签署认购协议及合伙人协议、设立基金、认缴资金按约定到位。

（四）投资：物色合格目标公司、内部投资决策、陆续向目标公司注入资金。我们期待着发挥我们在私募股权投资方面的经验和智力优势，与投资人在私募股权投资基金的设立与运作方面展开积极、有效的合作。

上述初步设想供决策参考。如有问题，请随时联系我们。

一、基金的架构

当前国内的私募股权投资基金主要有三种组织架构：公司制、合伙制和信托制。本方案一并介绍该三种架构，并简要比较三种架构的特点。根据国际成功的经验和国内基金的发展趋势，我们建议优先选择合伙制架构。

（一）架构

1、架构一：公司制

公司制基金的投资者作为股东参与基金的投资、依法享有《公司法》规定的股东权利，并以其出资为限对公司债务承担有限责任。基金管理人的存在可有两种形式：一种是以公司常设的董事身份作为公司高级管理人员直接参与公司投资管理；另一种是以外部管理公司的身份接受基金委托进行投资管理。

公司制基金的组织结构图示如下： 投资人 投资人 投资人 投资人 公司股东会 董事会 基金管理人

2、架构二：有限合伙制

合伙制基金很少采用普通合伙企业形式，一般采用有限合伙形式。有限合伙制基金的投资人作为合伙人参与投资，依法享有合伙企业财产权。其中的普通合伙人代表基金对外行使民事权利，并对基金债务承担无限连带责任。其他投资者作为有限合伙人以其认缴的出资额为限对基金债务承担连带责任。从国际行业实践来看，基金管理人一般不作为普通合伙人，而是接受普通合伙人的委托对基金投资进行管理，但两者一般具有关联关系。国内目前的实践则一般是基金管理人担任普通合伙人。

有限合伙制基金的组织结构图示如下： 普通合伙人 投资人 投资人 投资人 合伙人会议 基金管理人

3、架构三：信托制

信托制基金由基金持有人作为委托人兼受益人出资设立信托，基金管理人依照基金信托合同作为受托人，以自己的名义为基金持有人的利益行使基金财产权，并承担相应的受托人责任。

信托制基金的组织结构图示如下： 投资人 投资人 投资人 投资人 基金受托人 基金管理人

（二）不同架构的比较

三种不同基金的架构之间在投资者权利、税收地位、信息披露、投资者规模限制、出资进度及责任承担等方面具有不同的特点。本方案仅简要介绍各架构在投资者权利和税收地位方面的差别。

1、投资者权利 公司制 有限合伙制 信托制

基金管理人的任命 间接 直接 直接? 外部审计机构的任命 股东会 合伙人会议 基金管理人 参与基金管理? 不参与 资本退出 需管理人同意? 需管理人同意 不需管理人同意? 审议批准会计报表 股东会 基金管理人 基金的终止与清算 股东投票 合伙人投票 信托合同约定 注：

一般而言，受托人应是基金的主要发起人之一。如无重大过失或违法违约行为，委托人无权解任基金管理人

作为整体，投资者无权参与基金管理。实践中，基金管理人负责投资决策的委员会中一般会有个别投资者代表。

依照《公司法》和《合伙企业法》，股东或合伙人转让权益需要其他股东或合伙人同意。实践中，一般投资者与管理人签订协议，允许管理人代表他们同意其他股东或合伙人的退出。

从《信托法》角度看，委托人可以自行解除委托。但实践中，信托合同可能会有不同安排。

一般而言，公司制下，基金的投资人不能干预基金的具体运营，但部分投资人可通过基金管理人的投资委员会参与投资决策。有限合伙制下，基金管理人（普通合伙人）在基金运营中处于主导地位；有限合伙人部分可以通过投资委员会参与投资决策，但一般通过设立顾委员会对基金管理人的投资进行监督。信托制下，投资人基本上难以干预到受托人（基金管理人）的投资决策。

2、税收地位

从税收地位来看，公司制基金存在双重纳税的缺点：基金作为公司需要缴纳公司所得税，但符合财政部、国税务总局及国发改委有关规定的公司制创业投资企业可以享有一定的税收优惠；在收益以红利形式派发给投资者后，投资者还须缴纳收入所得税。合伙制和信托制的基金则不存在双重纳税题，基金本身不是纳税主体，投资者在获得投资收益后才自行缴纳收入所得税；该等投资者是否享受创业投资企业的税收优惠有待咨询当地税务部门。

（三）建议

从国际行业实践和国内发展趋势来看，有限合伙制是基金组织形式较为合适的选择。有限合伙制基金可以进行灵活有效的资产配置和运营管理，可以自动实现较为合理的利润分配模式，降低投资人的税赋，从而实现价值的最大化。因此，建议设立基金时优先考虑有限合伙制。

上述初步设供决策参考。

北京文诚资本管理有限公司基金管理部 2015年4月12日