第一篇:我国保险业反洗钱制度的理论探讨与实务分析
我国保险业反洗钱制度的理论探讨与实务分析
摘要:反洗钱已成为我国保险公司的日常工作内容,今年各金融监管机构更是加大对保险公司反洗钱工作的检查力度。本文先概述了洗钱、利用保险业洗钱的方式与危害及我国保险业反洗钱的立法现状与制度建设,再从保险业反洗钱制度的相关理论——客户身份识别制度、客户信息隔离制度、大额交易与可疑交易报告制度来进行理论探讨与实务分析,寻找目前工作中的弊端,不断改进和完善反洗钱工作机制。
关键词:反洗钱;保险业
当前,反洗钱和反恐融资已受到国际社会的普遍关注。对于我国,各大银行及地下钱庄的洗钱活动一直以来是我国反洗钱行动监察和打击的重点,洗钱分子通过银行业金融机构洗钱的风险和成本越来越高,这使他们转而寻找其他容易规避监管或监管经验及力度还不够强大的渠道进行洗钱活动。保险业较快的产品创新速度以及多渠道并行的营销方式,容易成为洗钱犯罪的利用对象。本文将针对保险业反洗钱制度的理论与实务探讨一二。
一、保险业反洗钱制度概述
(一)洗钱概述
洗钱由英文“money laundering(money-washing)”一词直译而来,其形象的语言表述记载着洗钱一词的发端:20世纪初美国芝加哥以阿里·卡彭等为首的有组织犯罪团伙的一名财务总监购置了一台自动洗衣机,为顾客洗衣物,而后采取鱼目混珠的办法,将洗衣物所得与犯罪所得混杂在一起向税务机关申报,使非法收入和资产披上合法的外衣。“洗钱”就是指通过金融机构等将非法所得及其收益转变为“合法财产”的过程,也就是将“黑钱”清洗为“白钱”的犯罪行为。洗钱罪,指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益、掩饰、隐瞒其来源和性质的行为①。洗钱罪与窝藏、包庇罪、掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益罪是特别罪与一般罪的关系。洗钱罪也不同于毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等,如果事先与上述七种犯罪的有关犯罪分子通谋,对其违法所得及其产生的收益进行“清洗”使之“合法化”的,则洗钱者与上述有关犯罪分子构成有关罪的共犯,不单独成立洗钱罪。
(二)利用保险业洗钱的主要方式及危害
① 我国《刑法》第191条规定:“明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益,为掩饰、隐瞒其来源和性质,有下列行为之一的,没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益„„
(一)提供资金账户的;
(二)协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券的;
(三)通过转帐或者其他结算方式协助资金转移的;
(四)协助将资金汇往境外的;
(五)以其他方式掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的”。典型洗钱行为可分为三个阶段,处置阶段,也称放置阶段,是指将犯罪所得投入到清洗系统的过程,利用金融机构或特定非金融机构,将犯罪所得存入银行,或转换为银行票据、国债、信用证以及股票、保险单证或其他形式的资产;离析阶段,也叫培植阶段,即通过复杂的金融交易,将犯罪所得与其来源分开,并进行最大限度的分散。在不同国家间进行错综复杂的交易,或在国内通过不同金融工具逐步模糊犯罪所得的真实来源、性质,使得犯罪所得与合法财产难以分辨;第三个阶段为融合阶段,又叫归并阶段、整合阶段,即将分散的犯罪所得与合法财产融为一体,为犯罪所得提供表面的合法掩饰,在犯罪所得披上了合法外衣后,犯罪分子就能够自由的享用这些非法收益①。
1、利用保险业洗钱的主要方式。一般来说,保险机构最容易在离析阶段被洗钱者利用。犯罪分子利用保险业洗钱的主要方式有:地下保单、团险个做、长险短做、趸缴即退、保险欺诈、投资性保险,其他的方式如利用保险中介机构洗钱、“公车私挂”后退费洗钱、购买保险借机避税等等。最常见的方式是洗钱者以趸缴的方式购买大额人寿保单后不久即退保以获得保费,达到非法资金“漂白”和非法利益性质转换的目的。在保险业,趸缴大额寿险保单被认为是最佳的洗钱工具,一次性投入资金量大、具有价值储存功能便于一次性收回现金价值;同时,也可以将趸缴大额寿险保单作为贿赂品,在洗钱的同时达到其他目的,具体操作方式有:一次性给付个人退休金合同的保险费、一次性补足现有人寿保单的剩余未缴保费等。
2、利用保险业洗钱的危害。首先,洗钱行为不利保险公司的长远发展。保险公司在运营中能够获利主要取决于死差、利差和费差的损益,三者中最大的变量是利差,利差的来源是资金运用,可运用资金的来源是保费收入。这种“洗单”行为实质上是保费虚增,资金运用便成了无源之水,无本之木,必将严重损害保险公司的经营状况②。其次,极大的破坏金融秩序,损坏保险公司形象,利用保险洗钱行为还极易成为滋生腐败和犯罪的温床。洗钱者利用保险进行洗钱,损害了社会公众对保险业的信心,损害了金融体系的安全与信誉,对于正常的经济秩序、社会风气也具有极大的破坏作用。
(三)我国保险业反洗钱的立法现状与制度建设
2006年以前,我国颁布的“一定两办法”③对金融机构提出了反洗钱义务,但是尚不具体明确,更缺乏明确的反洗钱业务操作流程指南。2006年是我国反洗钱制度发展史上的一个里程碑,《反洗钱法》的公布实施,随后中国人民银行 ① 中国人民银行韶关市中心支行:《反洗钱应知应会知识汇编》,2007年版,第3页。② 郭玉静:《浅析我国保险业反洗钱现状、问题及对策》,《南方金融》2006年增刊,第189页。③ “一定两办法”是指:《金融机构反洗钱规定》、《人民币大额和可疑支付交易报告管理办法》、《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》。制定颁布了“四令”(两者合称为“一法四令”①),这一系列的基本规范为打击洗钱犯罪,防止资金外逃,遏制贪污贿赂,维护金融秩序,保障国家经济安全,构筑了一道稳固的法律之墙。2007年6月28日,我国加入反洗钱金融行动特别工作组(Financial Action Task Force On Money Laundering,FATF),这标志着我国金融业走向世界,也意味着我国反洗钱工作逐步与国际接轨。
在中国保险监督管理委员会、中国人民银行的指导与监督下,保险机构纷纷制定了一系列的反洗钱制度,从组织机构建设、反洗钱内控制度建设、反洗钱岗的设立到核保、保全、理赔及留存业务反洗钱工作管理办法等,建立并实施客户身份识别制度、大额交易与可疑交易报告制度、客户身份资料和交易记录保存制度,为保险业反洗钱工作提供了充分的制度保障与操作指南。
二、保险业反洗钱制度的相关理论探讨与实务分析
(一)客户身份识别制度
1、客户身份识别,也称“了解你的客户”(Know Your Customer,即KYC),是保险业反洗钱法律制度中最重要的原则之一,是指保险公司在与客户建立业务关系或与其进行交易时,应当根据法定的有效身份证件或其他身份证明文件,确定和记录其客户的身份,同时还需要根据交易需要了解客户的职业或经营背景、履约能力、交易目的、交易性质以及资金来源等有关情况。良好的“了解你的客户”规程必须具备四个基本要素:(1)客户接纳政策;(2)客户身份识别;(3)高风险账户的持续监测;(4)风险管理②,主要包括:第一,识别和证实客户的身份,要求不但了解直接同保险公司建立保险合同关系的人(即投保人),受益人(若是人身保险,则还有被保险人)也在了解范围之内,他们的身份也要证实。若为团体保险,则保险公司也需要了解法人的所有权人或实际控制权人;第二,对于客户购买保险的目的和性质要进行了解,监控对客户的后续交易,确保这些交易同已知的客户的业务、风险情况、甚至资金来源情况相一致。客户身份识别制度要求保险公司在展业、承保、保全、理赔、客服等与客户接触的各业务环节,针对具有不同洗钱或者恐怖融资风险特征的客户类型,认真识别客户身份,收集客户信息,了解客户及其交易目的和交易性质,了解实际控制客户的自然人和交易的实际受益人。
2、在保险实务中(以下的保险实务均以寿险公司为例),寿险公司对于“单个被保险人保险费金额人民币2万元以上或者外币等值2000美元以上且以现金形式缴纳的人身保险合同,保险费金额人民币20万元以上或者外币等值2万美元以上且以转账形式缴纳的保险合同,保险公司在订立保险合同时,应确认投保 ① “一法四令”是指:《反洗钱法》、《金融机构反洗钱规定》、《金融机构报告涉嫌恐怖融资的可疑交易管理办法》、《金融机构客户身份识别和客户身份资料及交易记录保存管理办法》。② 张建军:《金融业反洗钱国际标准导读》,经济科学出版社2007年版,第217页。人与被保险人的关系,核对投保人和人身保险被保险人、法定继承人以外的指定受益人的有效身份证件或者其他身份证明文件,登记投保人、被保险人、法定继承人以外的指定受益人的身份基本信息,并留存有效身份证件或者其他身份证明文件的复印件或者影印件”①,实际操作主要是对满足条件的投保人、受益人要求其留存有效身份证件与银行帐户复印件。那么,保险业客户身份识别制度中存在的问题有:
第一,客户的证件真伪难识别。按照开户的有关规定:单位和个人到金融机构开户时,必须提供工商营业执照、法人身份证或者个人身份证件等,但现在的伪造技术高明,假营业执照、假身份证件屡见不鲜。目前保险公司没有配备专门的高科技证件识别工具,更没有与公安局、工商局等颁证部门实现联网,无法有效分辨识别出证件的真伪。如果投保人持伪造身份证件来购买保险,保险公司恐怕也无法辨别。
第二,团体保险客户身份识别的工作难度较大,如团体保险中,有些险种是采取以单位的名义与保险公司签定一张保单的形式,保险公司对参加保险的每个人的身份资料无法逐个见面了解,仅能从该单位提交的被保险人资料中审核;在退保时,团体年金保险无论是保是退都是企业行为,保险公司很难全面审核保险受益人情况。
第三,核保时,寿险公司对保险金额会进行审核,留意投保金额是否与投保人的财务状况(年平均收入、职业、财产)相适应,但目前中国并没有建立个人财产申报制度,个人财产难以估量,对资金来源是否合法、以及是否投保人本人拥有资金的审核已超出公司权限。可见,如果投保人刻意隐瞒自己的财产状况和资金来源,保险公司除了叫其复印一下未知真伪的身份证件后可以说是无可奈何。
(二)反洗钱客户信息隔离制度
1、反洗钱客户信息隔离制度是为了在保护客户隐私和商业秘密的基础上开展反洗钱工作而建立的一种特殊的制度,一方面行使反洗钱监管职能的行政机关和履行反洗钱义务的金融机构应对其在开展反洗钱工作过程中获得的客户信息实施特殊保护,与其他信息隔离,并且只能将其用于反洗钱行政调查过程中;另一方面,司法机关行使反洗钱司法职能获得的客户信息只能用于反洗钱刑事诉讼,不得将其用于与洗钱罪无关的其他刑事诉讼以及民事、行政诉讼等司法工作②。我国《反洗钱法》第5条规定:“对依法履行反洗钱职责或者义务获得的客户身份资料和交易信息,应当予以保密;非依法律规定,不得向任何单位和个人提供。反洗钱行政主管部门和其他依法负有反洗钱监督管理职责的部门、机构履行 ① 《金融机构客户身份识别和客户身份资料及交易记录保存管理办法》第12条。② 张劲、高文艺、周华:《论反洗钱法中的客户信息隔离制度》,《南方金融》2006年增刊,第36页。反洗钱职责获得的客户身份资料和交易信息,只能用于反洗钱行政调查。司法机关依照本法获得的客户身份资料和交易信息,只能用于反洗钱刑事诉讼。”在利益平衡理论下,为了一种更大利益而要损害一种较小的利益,因此,为了打击洗钱犯罪,就有必要调查可能的客户信息。但是同时,为了防止客户信息被滥用,就必须建立反洗钱信息隔离制度,或者说反洗钱工作保密制度,相对的保密与相对的使用信息,只有这样,才能达到国家利益、社会公共利益与个人利益的三者平衡。
2、保险业反洗钱客户信息隔离制度在实务中的问题。
第一,我国司法界对于洗钱的定义比较模糊,洗钱既可以是一种洗钱行为,也可以是一种罪名,如此一来,很多犯罪,如毒品犯罪、走私犯罪,其犯罪所得很多都需要通过洗钱行为来合法化,那么,夸张一点说,只要有经济犯罪的地方,就有洗钱,那么司法机关、行政机关等即可有充足的理由来使用客户信息,那又将把客户隐私、商业秘密置于何处?可见,仅仅是规定说,只能将信息用于反洗钱用途还是不够的,而应该说清楚这些信息如果被用到其他用途了,使用的当事人该承担何种责任。
第二,保险公司需要履行反洗钱的义务,其依法获得的客户身份资料和交易信息,只能用于反洗钱刑事诉讼。但是,如果保险公司将反洗钱信息用于其他合法但是非反洗钱用途应承担的法律责任,目前法律并无相关规定。有的保险公司规定:“在反洗钱保密工作中,违反反洗钱法律法规或公司制度故意或者过失泄露秘密的,应视情节轻重,给予批评教育或纪律处分;涉嫌触犯刑律的,依法移送司法机关处理”,该规定也并不能很好地实现反洗钱客户信息保密与隔离。“泄露秘密”,如果是保险公司出于某些商业动机,而使用了这些反洗钱客户信息,这能算是泄露秘密吗?恐怕也不能算,可见,这样的规定并不能实现反洗钱信息保密的目的。而实际中,有更多的保险公司尚还未制定类似《反洗钱工作保密制度》的实施细则,更加缺少规范与约束。
(三)保险业大额交易与可疑交易报告制度
1、大额交易报告是指金融机构对规定金额以上的资金交易依法向金融情报机构报告,包括大额现金交易报告和大额转账交易报告。可疑交易报告,是指金融机构怀疑或有理由怀疑某项资金属于犯罪活动的收益或与恐怖分子筹资有关,应按照要求,立即向金融情报机构报告。可疑交易报告制度是有关反洗钱国际标准和各国反洗钱法律都有规定的防范洗钱活动的核心措施①,我国《反洗钱法》和《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》对此做出了具体规范。
2、根据“一法四令”,保险公司出台了自己的可疑交易报告制度操作细则,① 中国人民银行韶关市中心支行:《反洗钱应知应会知识汇编》,2007年版,第6页。可是在实践中,存在不少的问题,主要有:
第一,可疑交易的17条判断标准,主要是一种行为、性质的描述,缺少量化、技术性处理,在实践中缺少实用性,主要依赖于保险公司员工的主观判断,可是这种判断又要依赖于员工的反洗钱知识。更何况,我们不能对公司员工有过高的“道德期望”,往往接触交易的人员都是保险公司的业务管理人员,平时工作量大工作压力大,要他们对自己本来就心里没底的可疑交易来进行判断与报告,有点过于理想化。比如,“
(一)短期内分散投保、集中退保或者集中投保、①分散退保且不能合理解释”,当这些规则制定出来,很多员工置疑,“合理解释”又是什么涵义,要如何才能认定为“不能合理解释”?如果是这样的话,恐怕客户都可以认为有“合理解释”,因为谁也说不清楚到底是否“合理”。
第二,目前保险公司的可疑交易报告流程是,由公司信息技术部从业务系统中按要求抽取数据,再对该数据进行分析,分析后录入反洗钱可疑交易报告系统,再由该系统将数据送到中国人民银行反洗钱监测中心。可见,日常的可疑交易报告制度主要依赖于取数与报送系统,如果取数的标准稍微过宽,可能就不利于反洗钱,当然我们目前的实践中,取数的标准往往是高于监管机构的要求。这其中存在的问题就是,由于过于依赖系统,系统的性能优劣就成了很重要的因素。但是开发操作系统的人属于计算机专业人员,往往又缺少反洗钱工作经验,直接后果就是导致操作系统并不实用。
三、结语
反洗钱是一项长期而艰巨的任务,保险业由于自己的行业特点,开展反洗钱工作更为艰辛,只有不断反思,寻找工作中的错漏得失,不断学习国内外先进经验,才能有效打击洗钱活动,遏制经济和刑事犯罪,维护国家安全和经济秩序的稳定。
① 《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》第13条。
第二篇:我国保险业反洗钱工作的研究
我国保险业反洗钱工作的研究
【内 容 摘 要】
洗钱领域逐渐向保险业延伸,保险洗钱手段趋向多样化、隐蔽化、专业化,保险业反洗钱工作面临严峻考验,防范并打击保险洗钱成为目前金融业反洗钱的重点之一。随着反洗钱工作范围从银行业、证券业向整个金融业全面扩张的开始,保险业作为重要组成部分,亦是洗钱频发的高危地带。同时,相对其他金融领域,由于保险本身的行业特征以及保险产品的复杂性,导致保险业洗钱手段更多、更隐蔽。随着《反洗钱法》的出台,商业保险反洗钱机制不断完善,但仍存在缺陷。要有效地遏制保险洗钱,就必须进一步加强法律法规和制度建设,对金融保险领域进行全方位的监控,全面围剿保险洗钱活动。
【关 键 字】
反洗钱
洗钱
保险 保单
金融
洗钱是目前国际社会普遍关注的焦点和热点问题,同时,也逐步成为我国金融监管的重点问题之一。而国际反洗钱经验表明,洗钱离保险业并不遥远,因此,反洗钱斗争在保险系统已刻不容缓。
目前,由人民银行联手银监会、证监会以及保监会的“一行三局”的组合行动,使得反洗钱监测的范围不断扩大。中国人民银行要求银行机构、证券机构、保险机构报送大额及可疑交易信息等数据资料。
一、我国洗钱和反洗钱的概念
所谓洗钱,是指将犯罪所得及其收益通过交易、转移、转换等各种方式加以合法化,以逃避法律制裁的行为。《刑法》第191条明确,洗钱罪有四种上游犯罪,即毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪和走私犯罪。人民银行2003年颁布的《金融机构反洗钱规定》将通过金融机构的洗钱行为所涉及的“黑钱”范围扩大,包含了贪污、贿赂、诈骗、逃税、侵占国有资产和其他犯罪的违法所得及其收益,其实质是扩展了通过金融机构的洗钱行为的上游犯罪。
洗钱活动不仅使违法所得合法化,帮助犯罪分子逃避法律制裁,而且还助长并滋生新的犯罪,扭曲正常的经济和金融秩序,损害金融机构的诚信,腐蚀公众道德。作为现代社会资金融通的主渠道,银行、证券、保险等金融系统是洗钱的易发、高危领域。随着银行监管制度的不断严格和完善,越来越多的犯罪分子将黑手伸入保险行业,利用商业保险反洗钱机制的缺陷逐步向保险行业渗透。因此,在保险业中做好反洗钱工作已刻不容缓。
二、我国保险业洗钱的现状
目前,利用保险业洗钱在我国尚无法律上的明确界定,理论界一般将其概括为投保人利用保险机构使非法收益合法化,或者以将集体的、国家的公款转人单位“小金库”化为个人私款或逃避纳税为目的的行为。这种界定方式将利用保险业洗钱分为两种:一种是法律意义上的将非法所得及其收益合法化的洗钱行为,如地下保单洗钱,即境外保险机构非法入境,以人民币缴款美元理赔等方式拉保,然后将保单交给境外保险机构,为黑钱出境提供便利通道的行为:另一种是非法侵占国家或集体资金的行为,其主要表现在以下几个方面。
l、利用团险业务洗钱
在团体寿险业务中,投保人通过长险短做、即交即领、团险个做等不正常的投保、退保方式,将公款转入单位“小金库”化为个人私款或逃避纳税目的的行为是洗钱行为的重要渠道。按照多数保险公司的规定,保险退保是有时间限制的,例如只能投保三年后才能退保,但是,由于团体保险的“单子”都比较大,面对高额保费的诱惑,对于经营压力巨大的保险公司而言,这些规定逐渐地被掏空,成为“马其诺防线”——不但何时退保可以商量,甚至退保扣除的费用比例也可以协商。在这里,保险已经失去了为被保险人提供风险保障的最基本职能,而成为当事人取得各自不正当利益的工具。甚至有些业务员在展业时以此为诱饵,为展业对象出谋划策,主动提供“洗钱”方便。同时,投保企业可以通过这种方式利用较低的成本达到逃避企业所得税的目的。首先是企业先以单位名义用支票购买团险保单,并将巨额资金分散到几十甚至上百个员工名下进行投保,事实上,在很多情况下,企业员工对投保并不知情,接下来在短期内退保,这样保险公司将以现金形式将钱打回企业账户上。这种情况的团单,一般采用上年末投保而新年伊始退保方式,这也是为什么每年年初团险退保量剧增的原因。除团险、骗保手法外,保险洗钱通用的还包括地下保单洗钱、犹豫期退保洗钱,以及保险欺诈、长险短做、趸缴即领、违规退费等五花八门的手法,此外,隐匿真实身份、虚报个人材料亦是常用的洗钱方式。
2、利用地下保单洗钱
近来,一些境外保险机构非法人境承保,以人民币缴款美元理赔等许诺招揽业务,这种非法活动所产生的保单通常被称为地下保单。地下保单为黑钱出境提供了便利通道。通过地下保单“洗钱”在操作上很隐蔽,投保人的钱甚至不必转到境外就能完成缴款,境内账户上的资金与境外账户上的资金对冲即可实现。据有关方面调查,目前受“地下保单”影响较为严重的地区主要集中在经济较为发达地区,特别是与港澳邻近的珠江三角洲地区,另外还有福建地区。一些迹象还表明,“地下保单”已有向内地如上海、北京、江浙等地渗透的趋势,且大多瞄向中高收人人群。
3、利用索取高领回扣及违规退费洗钱
投保人通过购买商业保险,向保险机构索取各种非法保费回扣或其他利益变相将公款私吞。市场上各保险公司的保险产品趋于同质,面临保险业日益加剧的竞争压力,部分保险公司为了与其他保险公司产品争夺保险资源,获取更多的保险业务,不惜给付高额回扣,甚至有些保险公司违规退费,出单后,在保单上做手脚,对保单要素进行修改,减少保费,并将这部分差额当作回扣给经办人。
4、利用企业年金洗钱
有的企业把企业年金当成了“洗钱”的渠道,通过企业年金的“暗箱操作”将保费据为己有,操作这种洗钱的方式主要表现为:投保前不通过职代会,只有少数高层人员知情;伪造职工名册,在某些企业甚至按级别、职务分别投保;投保一段时间即退保,保费或少量分给职工,或干脆就进了少数领导个人的腰包。
三、我国保险业反洗钱工作面临的问题
保险业经营中的洗钱活动,不但为其上游犯罪提供了资金通道和便利,助长了贪污腐败现象的蔓延,而且扰乱了金融、保险市场秩序。在日益严峻的反洗钱形势面前,保险业还存在许多制度与结构性的问题。
1.通过保险业洗钱行为的法律界定尚不明确
法律规定的洗钱行为最显著的特征是资金来源为犯罪所得,最终目的是隐瞒其来源和性质。《金融机构反洗钱规定》确定的非法资金的来源除《刑法》规定的四种犯罪外,增加了“其他犯罪”,扩大了洗钱行为的资金来源,但洗钱目的与《刑法》规定的相同。这与保险业界通常所说的洗钱行为有较大的差别。目前,保险业通常所说的洗钱行为主要包括团险业务洗钱、违规退费洗钱、利用中介机构洗钱,其资金来源均是企事业单位的合法资金,其目的是化公为私或逃避税收,无论在资金来源上还是其目的均与现有法律法规所指的洗钱行为不同,从法律角度上说,这些行为更应被视作贪污、受贿或挪用公款等犯罪行为,而非洗钱行为。
2.保险业反洗钱法律法规不健全
我国现行反洗钱法律法规尚未将保险业反洗钱问题囊括其中。首先是保险业可能存在的洗钱行为的上游犯罪,如贪污、受贿、腐败等未在《刑法》中加以明确;其次是没有专门针对保险业反洗钱的部门规章,关于保险业洗钱的概念、方式及种类也没有明确界定;再次是保险业还没有一套完整的切实可行的反洗钱办法,以及关于金融部门反洗钱联席会议制度的实施办法。
3.保险业反洗钱制度措施不到位
在反洗钱法律法规不健全的条件下,中国保监会为规范保险市场秩序,制定了一系列措施实施行业监管。以团体寿险为例,中国保监会规定团体年金险一年内不得退保,退保时必须以支票支付,除了离开原单位以外不得退现金给个人;对投保团体人身保险的单位,在从人员比例、人数以及保险期间等方面予以限制,同时规定团体寿险的满期生存给付和退保金,一律通过银行转账支付给原投保单位,不得向投保单位支付现金,更不得向个人支付现金或银行储蓄存单。2005年又出台办法,规定保险公司应要求投保人提供被保险人名单,并提供有效证明,确认被保险人同意投保团体保险事宜,投保人退保时,保险公司应要求投保人提供有效证明表明被保险人知悉退保事宜,退保金通过银行转账方式支付并退至原缴款账户等。这些制度从根本上讲是为了堵塞保险洗钱通道,但在实施过程中,并没有从反洗钱的角度进行综合规划,使保险业反洗钱工作仍处于自发状态,缺乏制度安排和有效组织。
四、我国保险业开展反洗钱的意义
中国保监会表示,保险业开展反洗钱工作,预防和打击洗钱犯罪,有利于维护国家经济安全和社会稳定,树立中国良好的国际形象,有利于推动保险业的国际化进程,深化保险业的对外开放,有利于加强保险机构内部风险管控,夯实保险监管基础,对促进行业发展、维护社会和谐、推动国际合作都具有十分重要的意义。
l、有利于树立我国改革开放的良好形象,维护平稳的市场经济秋序
洗钱的危害巨大,洗钱危害国家的正常经济发展,造成经济扭曲和不稳定,影响宏观经济调控的效果,扰乱正常的市场秩序,影响了企业赖以生存的宏观环境。做好反洗钱工作,严厉打击洗钱犯罪可以有效地维护国家社会公正和经济秩序的稳定,对外树立良好的政府形象,在人民群众中树立威信。同时,做好反洗钱工作也是我国政府履行对外承诺,树立我国在反洗钱工作中的决心。因此,必须从维护我国经济安全和金融安全的大局出发,进一步提高对在保险业开展反洗钱工作重要性和紧迫性的认识。
2、有利于打击经济犯罪,遇制其他刑事犯罪
随着我国经济市场化程度的加深,对外开放程度的扩大,走私、偷骗税、金融诈骗、市场操纵及内幕交易等经济犯罪以及国际社会毒品犯罪、黑社会性质的有组织犯罪呈上升趋势,甚至在局部地区出现了极少数极端主义和分裂主义势力制造恐怖犯罪。上述犯罪行为严重影响国家的安定团结的社会局面,损害国家经济肌体健康、腐蚀社会公众道德,成为比较严重的社会问题。做好反洗钱工作不仅可以从资金流动上监测异常和可疑资金流动,为控制非法所得的转移和藏匿赢得时机,为跨境追缴违法资金提供有力手段,从而有效地打击经济犯罪活动,而且可以发现和截断犯罪组织赖以生存的资金链条,将有力地削弱、分化和瓦解毒品走私、黑社会及恐怖组织等犯罪活动,其扩大和蔓延,严防并最终实现打击犯罪、保护广大人民群众的根本利益、维护正常社会秩序的目标。
3、有利于树立保险业诚信负责的形象,促进我国保险业国际化
在银行系统反洗钱监管越来越严格的情况下,更多的人开始将视线投向保险这个对扩张极度渴望的行业,而保险业务现金流动频繁、金额巨大的特点也为洗钱活动提供了便利。目前,保险业的洗钱规模不断扩大,破坏了保险业诚信为民的社会形象,影响了保险业的稳定健康发展,不利于保险业实现“引进来”和‘“走出去”战略,影响保险国际化进程。做好保险业反洗钱工作,坚决打击洗钱活动,有利于营造良好的保险市场外部环境,树立保险业诚信负责的形象,赢得民众、政府及国际同行的信任和支持;有利于保险业健康运行,充分发挥保险业为国民经济保驾护航的社会功能,进而提高保险业的竞争力,加快我国保险业对外开放,推进我国保险国际化。因此,做好反洗钱工作对维护保险机构声誉,树立保险业的良好形象,推进我国保险业的国际化进程,具有重要的现实意义。
4、有利于保险业的稳定健康发展
保险业赖以发展的两个“轮子”分别是承保业务和投资业务,要保证保险业的稳定健康发展需要两个“轮子”同时有效运行。保险洗钱的目的是为了“洗白”违法所得并据为己有,而不是为了获得保险保障,其目的决定了保险洗钱资金的短期性,通常在投保后,保险洗钱资金很快通过退保、批单及给付、赔偿等形式流出保险机构。大量的保险洗钱资金的进出,势必虚增保险费,扰乱保险机构的投资计划,增加保险公司的经营风险,不利于保险业的健康发展。因此,保险业的稳定健康发展客观上需要加强保险业反洗钱工作。
五、我国保险业反洗钱工作对策建议
尽管保险反洗钱监管层的“警钟”不断、保险公司的培训也不断进行,对此,不少业内人士质疑,这种培训以及出台的相关文件在利益面前,有时会显得苍白无力,亦难遏制保险洗钱。
事实上,在大额保单高佣金诱惑的情况下,有些代理人在不知不觉中也扮演了“合谋”的角色。甚至有的代理人更是主动为企业“想办法”洗钱,乃至为其设计洗钱方案。
对此,摆在我们面前的新问题就是,当有潜在可能洗钱的大单摆在保险公司面前时,保险公司代理人面对高额的佣金时能不能做到“公事公办”或者还是“睁一只眼闭一只眼”?确实,面对这个竞争日益加剧的“抢”单行业来说,普通的保险代理员能拿下大单显然是一件不容易的事情。在这里,能不能“扛得住”,是对保险代理员道德的一个考验。保险业洗钱活动日益猖撅,洗钱规模不断扩大,洗钱手段趋向多样化、隐蔽化、专业化。保险业反洗钱工作面临严峻考验,现阶段要做好保险业的反洗钱工作,应积极稳妥地推动以下工作的顺利开展。
l、完善保险反洗钱法律法规制度,建立完备的反洗钱法律体系
首先要从法律层面完善保险业反洗钱监管的法律制度,做到有法可依。2007年1月1日起施行的《中华人民共和国反洗钱法》扩大了洗钱罪的上游犯罪种类,将清洗贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得和收益纳入洗钱罪范畴。正式建立了我国预防、监控洗钱活动的基本法律制度,与《中华人民共和国刑法》有关制裁、打击洗钱犯罪的法律条款共同构成了我国全面预防、控制和打击洗钱犯罪活动的基本法律框架,形成了一道全面预防监控洗钱活动的反洗钱“法网”。其次要建立保险业反洗钱利益补偿和利益激励机制,制定具体的实施细则,便于保险业反洗钱工作的开展。建立相应的利益补偿机制,逐渐改变以单一的保费规模评估保险公司效益的制度,逐步加入资金运营状况、偿付能力等各项指标:建立完善的奖惩制度,出台一系列政策重奖提供保险洗钱重要线索的人员,同时对合伙造假进行洗钱的保险公司和保险业务员要实行严惩;实行收缴黑钱利益部分返还制度,增强保险公司参与反洗钱工作的积极性。《反洗钱法》正式施行后,保监会及时下发了《关于贯彻落实防范保险业洗钱风险的通知》,要求保险业建立健全反洗钱组织机构和内控制度,落实保险市场准入阶段的反洗钱审查制度,开展反洗钱宣传培训等
2、建立保险业反洗钱工作机制
虽然设立了包括人民银行、银监会、保监会等部门参加的联席会议制度,但是会议议定事项由相关部门在各自范围内实施。而且反洗钱通常涉及多个部门,任务繁杂,一个案件往往会经过多个部门,如果没有有效的沟通协调,势必会延缓办案的速度,降低办事效率,错失办案良机。因此,有必要制定相关的规定,明确各个部门在反洗钱工作中的权责,确定具体的合作运作机制,提高部门间配合行动的可操作性;建立互动合作的体系,加强保险业与银行、司法、执法等部门的合作关系,提高反洗钱工作的效率。保监会积极参与了反洗钱工作部际联席会议制度和一行三会反洗钱金融监管协调机制。各保险机构也按要求成立了以公司领导为主要负责人的反洗钱工作领导小组,设立了反洗钱专门部门或者指定了现有内设部门负责反洗钱工作,初步建立了内部的反洗钱工作机制。
3、加强对保险机构的监管
目前保险业正处于快速发展阶段,个别保险机构为了追求保费规模及短期的利润在没有确定客户身份资料的情况下违规承保,甚至与洗钱者相互勾结,为洗钱提供方便。保险机构追求利润的前提必须是合法合规,不损害社会和国家利益,不害公平竞争的秩序。为督促保险机构积极参与反洗钱工作,有必要加强对保险业洗钱活动的监督,加大对保险机构的检查及处罚力度。
4、努力提高反洗钱监测技术水平
当前反洗钱监测工作中应更多地运用科技手段,增强反洗钱实时监控处置能力。提高反洗钱实时监控处置能力的有效途径是变被动报告制为主动采集制,通过构建一套科学规范的反洗钱监测信息采集平台和分析系统,快速识别出各类潜在的具有洗钱特征的大额和可疑交易信息并实时发出预警,使大额和可疑交易得以迅速确认并终止其后续交易。结合保险业特点,开发大额和可疑保单分析系统,保监会单独建立保险反洗钱信息化网络平台,分析每笔异常交易主体的全部信息,将收集的信息进行归纳分类,甄别与监测;同时设置明确的监控预警指标,可为监管部门提供跟踪检查线索。
总之,保险业经营中的洗钱活动,不但为其上游犯罪提供了资金通道和便利,助长了贪污腐败现象的蔓延,而且扰乱了金融、保险市场秩序。在日益严峻的反洗钱形势面前,保险业还存在许多制度与结构性的问题。
反洗钱工作任重道远,保险业所面临的工作任务还十分艰巨,使每个保险人都应负起自己应有的责任,提高对反洗钱工作重要性、紧迫性的认识,增强工作的责任心和使命感,求真务实,与时俱进,开拓进取,不断开创我国反洗钱工作的新局面。
第三篇:商业银行反洗钱的法律与实务分析
【 作 者】黄晓华【作者简介】黄晓华 中国工商银行总行法律事务部【摘 要 题】金融法苑【 正 文】
一、反洗钱的内容和现状
(一)洗钱的界定
1988年的《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》将洗钱定义为:(1)明知资产来源于毒品,为了隐瞒或掩饰其非法来源,或为了协助任何涉及此种犯罪的人逃避其行为的法律后果而转换或转让该资产;(2)明知资产来源于毒品犯罪,而隐瞒或掩饰该资产的性质、来源、位置、处置、转移、控制关系或所有权的行为。
巴塞尔银行条例则侧重于金融交易,将洗钱描述为:银行或其他金融机构可能无意间被利用作为犯罪资金转移或存储的中介。犯罪分子及其同伙利用金融系统将资金从一账户向另一账户作支付和转移,以掩盖款项的真实来源和受益所有权关系;或者利用金融系统提供的安全保管服务存放款项,此即常言之洗钱。
美国《洗钱控制法》、《银行保密法》等规定了洗钱犯罪,依据美国相关法律规定:洗钱是指犯罪分子通过银行把非法得来的钱财加以转移、兑换、购买股票或者直接进行投资,从而掩盖其非法来源和非法性质,使该资产合法化的行为。一般的行为表现是:第一、把钱存入海外银行;第二、先把钱存入本国银行,然后尽快以电汇方式把这些金钱转到国外保密银行;第三、从本地及外国证券公司买入股票,然后卖出;第四、把钱带入合法赌场,购买筹码,马上兑换回现金,造成钱是从赌场赢来的假象。
关于洗钱罪的界定,我国学者有多种观点,如:洗钱罪是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益,而提供资金账户;协助将财产转换为现金或者金融票据、通过转账结算等方式协助资金转移、协助将资金汇往境外以及以其他方法掩饰、隐瞒其来源和性质,意图使犯罪的违法所得及其收益合法化,逃避法律制裁的行为。[1]我国刑法第191条对洗钱定义为:明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益,掩饰、隐瞒其来源和性质的行为。
由此可见,各国由于立法传统、实际情况的不同,在洗钱罪的界定上存在一些差异。首先,对洗钱罪界定的角度有所不同,如有的界定注意该罪与金融等机构的关系;有的界定注重该罪与“上游犯罪”的关系;有的界定则注重该罪的行为方式等。其次,对洗钱罪性质的认定有所不同,如有的着眼于其对社会经济和被害人财产的侵害,把它规定为侵犯财产罪;有的着眼于它对司法的妨害,把它归结为妨害司法罪的一种;有的则着眼于它与为取得黑钱而实施的所谓的“上游犯罪”的密切关系,把它规定在“上游犯罪”的条文之后。[2]笔者认为,就其本质而言,确定洗钱犯罪时,应当考虑的主要因素有:是否具有掩盖财产或财产利益的来源或性质的行为,财产的来源、性质有违法性;次要因素主要有:洗钱行为利用金融等中介机构,洗钱的行为方式,如“清洗”性质的行为或“投资”性质的行为等。
(二)洗钱的形式及其影响
洗钱的方式可以根据不同的标准作出不同的分类,比如根据其存续时间的不同,可将其分为传统的洗钱方式和新的洗钱方式。传统的洗钱方式主要有:货币走私,货币兑换,投资不动产;此外,利用赌场、合法公司、地下钱庄、中介机构等进行洗钱,利用虚假信用证、篡改发票等手法进行洗钱都是传统的洗钱方式。所谓新的洗钱方式,是在科技进步和金融创新的形势下出现的洗钱方式,如通过通信账户进行洗钱,通过互联网信用卡进行洗钱,运用国际互联网银行进行洗钱,利用智能卡进行洗钱等。笔者认为,洗钱的方式也可以根据是否借助金融机构进行划分,那么,与金融机构相关的洗钱方式主要有:将犯罪所得以现金方式存入金融机构,将金融票据兑换成现金再将现金换成银行汇票汇出,通过金融衍生产品交易进行洗钱,在金融监管不完善的国家进行投资进行洗钱,在银行保密制度较严的国家开立账户存入或提取现金进行洗钱等。此外,新的洗钱方式也表明目前利用金融机构进行洗钱是洗钱的主要方式,而金融机构则包括银行性的金融机构和非银行性的金融机构。由此可见银行等金融机构进行反洗钱的必要性。[!--empirenews.page--] 洗钱的影响是多方面的。对于金融机构而言,不仅会影响其经济效益,也会影响其社会效益。首先,洗钱会损害金融机构的声誉。银行一旦被卷入洗钱丑闻,会极大的损害其在客户心目中的形象和声誉,进而影响客户对银行的信任及银行的经济效益。其次,洗钱影响金融机构进入国际市场。由于我国尚未有反洗钱立法,所以,我国银行进入国际金融市场会遇到很大的阻碍。再次,洗钱影响国家的金融市场。洗钱对金融市场的影响是多方面的,如由于脏钱的流入影响异国的利率变动、由于洗钱行为对金融机构的影响而使一国潜在的金融危机的风险加大等。
近几年来,国际洗钱活动呈现出若干趋势:洗钱分子将会更多的利用金融机构和金融从业人员为其洗钱服务;洗钱分子将会更广泛的利用新型的金融工具与金融衍生产品洗钱;洗钱分子将会利用国际金融系统的一体化,把洗钱网络铺设到世界各地;洗钱分子将会加强洗钱手段的复杂化和洗钱技术的现代化等。这些趋势表明,国际洗钱活动将与金融机构发生更密切的联系。
(三)我国反洗钱的现状
1.立法现状。目前我国尚无统一的反洗钱立法。我国反洗钱立法方面的主要内容如下:1997年修订的《刑法》(第191条)规定了洗钱罪的罪状和法定刑,结束了洗钱方面无明确规定的局面;国务院发布施行《个人存款账户实名制规定》有利于反洗钱;中国人民银行制定的《大额现金支付登记备案规定》和《关于大额现金支付管理的通知》的有关规定,如《关于大额现金支付管理的通知》规定,个人储户一次性从储蓄账户提取现金5万元(不含5万元)以上的,储蓄机构柜台人员需要求取款人提供有效身份证件并经储蓄机构负责人审核后支付;此外,《中华人民共和国证券法》、《中华人民共和国外汇管理条例》等法律也对异常交易报告制度、客户身份识别等有所规定。
目前,我国初步形成以刑法为核心、以行政法规为准则、以部门规章为规范的反洗钱法律框架。其中,新刑法是我国反洗钱领域效力最高,与国际规范联系最为密切的部分;行政法规对反洗钱活动也作出了相应规定;而将法律法规范实到实际反洗钱工作中的是有关部门规章。
2.银行的反洗钱实践。我国银行开展反洗钱是由内因和外因等多方面的因素促成的,内因如银行自身发展及应对挑战的需要,由于银行是否建立及建立何种程度的反洗钱机制,不仅影响到银行业务的开展,也影响到银行的经营风险和竞争力和社会形象,特别是在我国加入WTO后,加强银行的反洗钱工作成为银行加强自身竞争力的重要工作。对此,我国银行有着清醒的认识,纷纷加强本行的反洗钱工作。
中国人民银行。1997年,经国务院批准,中国人民银行公布了《关于大额现金支付管理的公告》,《公告》对银行开户单位基本账户设立及现金支付问题、严禁公款私存问题和银行卡的管理等八方面进行了明确规定。同时,一些针对反洗钱活动所需要其他配套措施已经出台:如《纳税申报制度》、《国际收支统计申报办法》、《中华人民共和国票据法》、《商业银行法》以及《人民银行法》等,这些都为实施反洗钱作了重要铺垫,提供了支持。2002年1月出台的《中华人民共和国外资金融机构管理条例实施细则》中第七条规定设立银行应具备的审慎性条件中包括:“
(六)具有有效的反洗钱措施”,这说明中国人民银行将反洗钱工作视为一项重要工作。据悉,目前《反洗钱条例》已修订第三稿。特别值得一提的是,中国人民银行于2002年7月成立了支付交易监测处和反洗钱工作处,进一步加大了反洗钱工作力度。[!--empirenews.page--] 中国银行。中国银行在国内同业中最早开展反洗钱工作。在1998年就制定了《中国银行海外机构反洗钱基本原则》,要求海外分支机构切实加强反洗钱工作。2001年6月又成立了反洗钱工作委员会,由行长亲自领导,委员会下设秘书处负责日常工作。该委员会统一负责中国银行的反洗钱工作,依照我国相关法规及监管要求,通过规范业务流程,健全反洗钱内部监管。此外,中国银行还制定了《中国银行反洗钱手册》,该手册表明中行的反洗钱措施主要包括四个方面:了解客户及其业务、可疑交易的识别和处理、内部交易记录和业务凭证的保存以及内控机制的加强和完善,而且,自2001年起,中国银行将反洗钱工作纳入了对分行绩效考核范围。中国银行还于2002年4月在北京召开反洗钱及合规工作会,并召开了反洗钱国际论坛,加强与国家有关部门的沟通,探讨在国际背景下如何应对洗钱活动。
中国工商银行。2002年1月22日,工商银行总行召开反洗钱工作领导小组第一次会议。本次会议对工商银行反洗钱工作的组织机构、工作重点、工作要求及措施等进行了研究和部署。总行反洗钱工作领导小组由两名行长分别任组长及副组长,小组成员为与反洗钱相关部门的总经理。反洗钱工作领导小组下设办公室,反洗钱工作领导小组及办公室具有各自明确的职责,如反洗钱工作领导小组的主要职责是:就反洗钱问题进行调查研究,制定有关政策;制定行内反洗钱规则,并监督和检查该规则的执行情况;研究和改进反洗钱措施,提高员工的反洗钱意识;开展多种形式、多种层次的与国内国际反洗钱组织的合作及交流。
二、反洗钱涉及的若干法律问题
(一)反洗钱的“上游犯罪”与反洗钱的界定
所谓上游犯罪”是指可以构成洗钱罪的犯罪种类,是刑法领域谈及洗钱罪不可不论的问题,它不仅影响到对洗钱罪的认定,也影响着一国的反洗钱水平。一般认为,我国《刑法》规定洗钱罪的上游犯罪为毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私犯罪三种,而不同的国家对上游犯罪的规定则各有不同,如有的只规定惩处贩毒所得的洗钱行为,有的只惩处某些特定犯罪或超过一定危害性的犯罪的洗钱行为,有的则对所有犯罪的洗钱行为予以征处。笔者认为,我国对洗钱罪的“上游犯罪”的规定,存在以下问题:一是仅限于规定的三种犯罪,能否涵盖洗钱罪能涉及的罪刑,除上述犯罪外是否都不会引起洗钱罪;二是我国对毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私罪的界定存在不同的认识,这对于认定洗钱罪是否会构成障碍;三是如果采用三种上游犯罪的规定,是否所有的毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪和走私犯罪都能构成洗钱罪;四是目前的规定是否会导致以其他犯罪行为引发的洗钱犯罪的发生,是否会影响到人们对其他洗钱行为的忽视。由于这些问题不是本文关注的重点,所以不再进一步分析。
(二)洗钱的立法模式与反洗钱实务的选择
本文以“了解你的客户”制度为例进行分析:了解你的客户(know your customer,KYC)是反洗钱领域中的一项重要内容,笔者认为,KYC的实践包括其在法律方面的实践和银行实务上的实践。
1.法律方面的实践。对客户身份的识别,因各国国情和立法选择的不同而有所不同,比如,根据是否建立了身份证制度,采取以身份证为基础的KYC制度,或以交易记录等为基础的KYC制度。根据各国的实践,在建立KYC制度时应考虑的问题主要有:对客户采取身份识别的条件,如何对客户的身份进行识别;对客户身份识别的程序规定,各国立法实践所体现出的立法模式有两类:一类是规定银行进行客户身份识别的各种情形;另一类是规定KYC的总体要求而赋予金融机构较大的裁量权。[!--empirenews.page--] 识别客户身份的法律实践。有效的KYC制度离不开法律依据,从各国的法律法规中可以看出,虽然KYC是各国法律所关注的问题,但是在具体规定中仍然体现出一定的差异,如对KYC作出原则性规定或作出具有较强操作性的规定。下面,简要介绍《金融系统反洗钱指导准则》(以下简称《准则》)建立的KYC制度。《准则》对不同的客户建立了不同的核实身份的方法,包括对本地居民客户和跨国居民客户两大类。其中,本地居民客户中又包括个人客户,非面对面开户账户,本地公司客户和其他商业账 户客户,公司、非公司商务活动,本地中介机构等;跨国居民客户包括跨国居民公司客户,跨国介绍的业务、信托/受托人/受益人账户,个人受托人和被指定人。《准则》要求保留的客户身份记录必须达到:能够表明身份证明的性质;是能够组成一份证据或提供如何获得证据、重新获得身份证明的细节信息。可见,在识别客户身份时,应当为其日后形成证据做好准备,因为KYC不仅是银行降低其洗钱风险的基础,也是银行履行法律对其要求的举证责任的基础。
2.银行的KYC实践。以花旗银行的KYC制度为例,其以KYC做为反洗钱的重要政策之一,并表明其将避免与身份不能确定的自然人或法人进行交易。花旗银行的KYC制度大致包括:获得客户的基本背景信息、客户的额外信息、特殊账户的信息、对代理人身份的识别、对已具备的客户信息的运用及建立其他与客户身份识别有关的政策及程序。具体讲,如确定拒绝提供要求的信息或提供的信息有矛盾,且此矛盾经过调查仍未解决的自然人或客户是“身份不能确定的自然人或法人”;建立银行内部对客户身份信息的共享,建立已有客户信息的业务的文件,确保业务中运用的KYC政策和程序保持一致性等。
3.对我国银行KYC制度的几点想法。由于我国尚未有统一的反洗钱法律,而这已经对KYC制度的建立造成了阻碍。因此,对于我国KYC制度,从立法角度应由立法机关与金融机构沟通,首先确立立法的途径,即确定是由法律规定较为细致的KYC制度,还是规定由金融机构有较大自由裁量权的KYC制度。笔者认为,在我国反洗钱尚处起步,金融机构及其客户对反洗钱的认识尚不充分的情况下,采取第一种立法途径较为适当。但是,在确定制度框架时,为加强制度的可行性,立法机构应与金融机构广泛深入的交换意见。从KYC制度的具体内容角度,应借鉴《准则》确定KYC制度的组成。笔者认为,一项完整的KYC制度应当包括:对KYC制度地位的确立,将KYC作为反洗钱的一项重要内容;确立对不同客户的不同身份识别方法;确立客户身份识别的例外规定,如确立不需进行客户身份识别的情形及需要加大客户身份识别力度的情形,前者如通过机构内部的客户身份信息共享而减少重复的客户身份识别,后者则如对中介机构进行的身份识别;应确立识别客户身份与反洗钱其他环节的关系,如明确KYC与交易报告、记录保存等环节之间的联系。另外,不同客户的身份识别还应当充分考虑客户与金融机构具有良好的业务关系及客户的信用评级、客户的所在国是否是金融行动特别工作组(FATF)等确定的“黑名单”上的国家或地区等因素。[!--empirenews.page--] 加强KYC宣传,建立金融机构的统一标准。虽然KYC对金融机构并非新概念,但如何开展本行的KYC工作则成为银行注意的问题,而且不同程度的KYC制度对金融机构及其客户在业务及认识上也造成了困惑:银行担心过度的KYC制度的实施会使客户选择其他要求提供较少客户信息的银行的服务,而客户对KYC的认识不足会影响其对银行业务操作的认识。因此,只有加大对客户的相关宣传,如强化对实名制的意义的持久宣传,对洗钱对银行、国家、社会的损害的宣传,对客户身份识别在国外的普遍实行等的宣传等,使客户能够对KYC要求的义务积极履行;通过银行业同业机构或其他有权机构在法律明确规定出台前确立银行业的KYC标准,消除银行顾虑,继而为银行降低洗钱风险发挥积极作用。同时,加强KYC研究,探索新业务中的客户识别方法。由于金融工具的不断创新,对客户身份的识别也提出了新的要求,比如在“自动贸易方式”和“自动支付”方式下,由于快速化、匿名化和无监管交易基础造成的对身份识别、交易报告等带来的挑战,银行只有从技术和对新业务的研究及同业交流中积极寻求有效的身份识别机制,才能适应形势的变化。由此可见,我国的反洗钱立法模式选择需要在总结自身现状的基础上,借鉴国际上较为先进的立法模式,并逐步制定有效且适应国际趋势的反洗钱法律。
三、对商业银行进行反洗钱的建议
1.研究掌握国内外现行的对金融机构反洗钱工作的基本要求。由于反洗钱工作使金融机构面临着实现经济效益和承担社会责任、满足客户要求与履行义务之间的复杂关系,使得金融机构在进行反洗钱时有一定的困难。为解决这种困难,切实可行的办法有二:其一,按照国内现行法律的要求和金融机构普遍的反洗钱水平,进行反洗钱工作。具体地讲,就是掌握我国刑法对洗钱罪的界定,对洗钱罪中涉及的行为高度重视、严加防范;按照《个人存款账户实名制规定》、《关于居民、非居民个人大额外币现钞存取有关问题的通知》、《关于提高境内居民因私兑换标准的通知》、《信用卡管理办法》、《银行卡业务管理办法》、《银行账户管理办法》等规定,进行反洗钱工作(注:有学者认为我国的反洗钱工作实际上已有一系列制度,如根据中国人民银行1994年发布的《银行账户管理办法》规定的基本存款账户、一般存款账户、临时存款账户、专用存款账户规定了识别客户身份的不同要求,就是我国的KYC制度。但笔者认为,将上述制度称为有反洗钱意味的工作制度似乎更为合适,因为这些制度制定之初并不是针对反洗钱而设立的,而且从内容上也与其他国家的反洗钱制度有差距,比如,《银行账户管理办法》中规定的客户身份识别方法是提供要求的各种证明文件,但结合其他银行的做法、了解交易背景、亲自拜访客户等都是识别客户身份的必要、有效方式;而根据各国的立法实践,交易报告制度往往对不同的业务有不同的规定,有些不同是报告的条件,有些是报告的程序等,与此相比,我国的交易报告制度还是不够完善的。)。其二,掌握国际上对金融机构进行反洗钱的要求和做法。笔者认为这是更为有效的方法。目前具有反洗钱工作优势的国家及金融机构不仅会进一步加强自身反洗钱的能力,也会不断地促进其反洗钱经验的推广。目前尚无反洗钱机制或反洗钱机制相对落后的金融机构,为适应全球重视反洗钱的趋势及增强自身竞争力和商誉的需要,会加大自身反洗钱的力度,而其中成本较低而又较为有效的方式自然是按照国际上普遍的对金融机构反洗钱的要求决定自己的制度。国际上对金融机构反洗钱的要求,如《联合国禁止洗钱法律范本》(1995年4月)规定金融机构应当配合(援助)反洗钱的监管机构,具体义务包括:于业务结束后,在不短于五年的期间内保存交易记录;金融机构的官员或雇员对有理由相信洗钱活动正在、已经或将要进行时向监管当局报告交易人的身份、交易本身及其他情况;遵守监管当局的指示;接收监管当局的检查、询问等;遵守监管当局的指导准则和培训要求。这些规定对于我国金融机构进行反洗钱工作有相当的参考价值,如制定反洗钱政策时应包括的内容、金融机构在反洗钱工作中应当遵循的要求及应当履行的义务及其他由此衍生出的内容等。[!--empirenews.page--] 2.建立系统化的反洗钱工作机制。如前所述,一套有效的反洗钱机制应当包括:识别客户身份的制度、交易报告制度、可疑交易报告、记录的保存、反洗钱的内部控制机制、对员工的教育与培训制度。这里主要对可疑交易报告制度进行分析。首先,制度应对可疑交易的线索作出规定。如瑞士联邦金融委员会对具有洗钱迹象的一般因素和特殊因素均作出规定,其中:一般因素,如某项交易超出银行正常范围之外或其正常客户范围之外,并对客户进行某项交易唯独选择该银行不能作出解释;特殊因素又分为现金交易、活期存款账户与存款交易中的特殊因素,前者如临时客户购买大量银行支票,反者如没有指明谁是受益人的付给另一银行的汇票。其次,制度应当对报告的机构加以明确。可疑交易的报告应当包括:对本级行的反洗钱机构的报告,对上级行的反洗钱机构的报告、对监管当局的报告和对司法机关的报告,向哪一级机构报告应取决于可疑行为的性质和发现可疑行为的金融机构的地位。再次,制度应当对报告的处理规定具有可操作性的程序。与报告的机构相对应,处理报告的机构分别是本级行的反洗钱机构、上级行的反洗钱机构、监管当局和司法机关;处理的程序应当包括对报告分析的程度和对报告处理的程序,程序涉及的内容应当包括但不限于接收报告的人员,处理报告的时间限制,处理情况的书面记录或报告以及处理的标准和原则等。
3.加强对员工的反洗钱培训。强化员工的反洗钱培训对银行的反洗钱王作至关重要,比如客户身份识别制度只有在银行内部各部门及其员工的落实行动中才能实现其价值,特别是在一些由银行员工根据授权完成的客户身份识别工作的情形下,员工在KYC制度中格外重要。通过培训和管理,使金融机构的员工对洗钱行为有足够的警惕,并通过适当的报告制度加强KYC制度与反洗钱的其他环节的联系,如建立对客户信息变动的及时监控的程序以及银行员工对上级的报告程序、银行与金融监管机构间的报告程序间的连贯性和谐调性等。对于反洗钱培训,笔者认为应注意以下两个方面:第一,培训内容应当全面并具可操作性。鉴于我行反洗钱工作的实际情况,应当加快建立反洗钱的程序手册,使员工更易于进行反洗钱操作,并使反洗钱操作规范化、高效化。而对于程序的设定,一是应当由各业务部门对自身的业务程序有准确清楚的描述,并明确本业务程序中可能包含的洗钱隐患环节;二是由业务部门分别和反洗钱机构对本部门的程序内容进行研究分析,确定本部门的程序手册;三是由反洗钱机构汇总各部门的程序,再与所有的业务部门商讨,确定统一的反洗钱程序手册。在制定程序手册时,应当尽可能的与反洗钱水平较高的金融机构交流。第二,培训机制应当健全。我行的培训机制应当针对不同员工的要求,制定层次不同的反洗钱培训计划,如对一线员工侧重于识别客户及交易、可疑交易的报告的培训;对所有员工进行的反洗钱基本内容、规章制度的定期或不定期培训;对反洗钱关键岗位员工进行的更加深入、全面的反洗钱培训等。同时,设置不同层次的反洗钱培训机构和人员。不同层次的反洗钱培训机构是与各行级别相适应的培训机构,培训人员应当包括主要进行内部组织联络的人员、主要负责培训内容的人员和其他人员等。[!--empirenews.page--] 4.加强反洗钱信息的交流。信息在反洗钱工作中至关重要,笔者认为,反洗钱的信息交流应当包括:银行内部的信息交流,银行之间的信息交流,银行与其他机构之间的信息交流。银行内部的信息交流机制,如花旗银行的反洗钱手册中曾提到银行内部的信息交流,主要是通过银行内部对客户信息的共享,减少不同分支机构、不同部门之间重新获取客户信息的成本,同时也使内部判断交易是否是可疑交易更加准确。可见,由于这类信息交流是银行信息网络所具有的功能,因此,建立这样的信息交流并非难事,但有些因素需要注意,如:一是要强调信息的性质和内容;二是根据实际,银行可以建立自己的反洗钱信息机构,该信息机构的形式可以是多层次的信息传输机构,也可以是单一的网络信息中心。至于银行之间的信息交流机制,其必要性在于反洗钱的国际合作的日益加强,这种国际合作使国内银行间要加强信息流以适应与其他国家合作的趋势,使不同国家的银行间需要通过信息交流实现反洗钱的国际合作。银行间信息的交流可以通过银行间自发设立的信息中心进行,也可以通过监管机构设立的信息中心进行,前者基于自愿,后者则具有强制色彩,采取何种形式应取决于一国的客观实际和金融机构的意愿。银行与其他机构之间的信息交流机制,与前两类信息交流机制有所不同,区别在于信息交流的目的有所不同,银行与其他机构之间的信息交流有一定的证据作用,如有些国家规定,银行如果对可疑交易作出了报告,以后该交易被认定为洗钱行为时,银行可以免责;报送的信息有所不同,如向司法机关报送的信息有时是由法律所规定的。笔者认为,向其他机构的信息报送,特别是向司法机构报送的信息,应当注意严格遵循现行法律的规定,如我国对银行协助查询、冻结、扣划的有关规定;报送信息的程度应当根据实际情况进行,一般认为对可疑交易的信息披露不应受为客户保密义务的限制,但我国对此尚无明确规定,因此,仍然要处理好信息披露与为客户保密之间的关系。最后,应当强调的是,无论是哪一类信息交流都必须充分注意对信息的保密工作,应当建立特定人员的有区别的信息获得和处理制度,以保证信息及时获取和信息的保密,即使是银行内部的信息交流也应如此。
第四篇:我国反洗钱法律制度与案例分析 93分
一、单选题:
1、按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,单位之间的转账交易单笔或者当日累计人民币()元以上或者等值20万美元以上,金融机构应该向中国反洗钱监测分析中心报告大额交易。
● 200万
○ 180万
○ 150万
○ 130万
2、在我国,承担组织、协调国家反洗钱工作职责的行政主管部门是()。
○ 中国银监会
○ 财政部
○ 公安部
● 中国人民银行
3、根据客户身份识别制度,以下对客户身份进行识别通常采用的具体措施,不正确的是()。○ 采用合理方式确认代理关系的存在,分别对代理人和被代理人采取与之相应的身份识别措施
● 在出现特定情形时,应采取相应的措施,尽量不对客户身份重新进行识别
○ 在与客户的业务存续期间,应当采取持续的客户身份识别措施
○ 为客户提供规定金额以上的一次性金融服务时,应当通过客户出示的有效身份证件或者其他身份证明文件确认客户的真实身份
4、按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,当某个交易既属于大额交易又属于可疑交易,金融机构应当()。
○ 提交大额交易报告或可疑交易报告
○ 仅提交可疑交易报告
○ 仅提交大额交易报告
● 分别提交大额交易报告和可疑交易报告
二、多选题:
5、典型的洗钱通常包含以下哪几个阶段?()。(本题有超过一个的正确选项)■ 融合阶段
■ 处置阶段
□ 分离阶段
■ 培植阶段
6、按照中华人民共和国反洗钱法》的规定,在我国境内设立的金融机构和按照规定应当履行反洗钱义务的特定非金融机构,应当依法采取预防、监控措施,建立健全(),履行反洗钱义务。(本题有超过一个的正确选项)
■ 大额交易报告制度
■ 客户身份资料和交易记录保存制度
■ 可疑交易报告制度
■ 客户身份识别制度
7、按照中华人民共和国反洗钱法》的规定,国务院反洗钱行政主管部门组织协调全国的反洗钱工作,包括()及履行法律和国务院规定的有关反洗钱的其他职责。(本题有超过一个的正确选项)
■ 监督、检查金融机构履行反洗钱义务的情况
■ 制定或者会同国务院有关金融监督管理机构制定金融机构反洗钱规章
■ 在职责范围内调查可疑交易话动
■ 负责反洗钱资金监测
8、按照中华人民共和国反洗钱法》的规定,反洗钱内部控制制度的核心内容般包括()及员工反洗钱定期培训计划等。(本题有超过一个的正确选项)
■ 确保反洗钱工作制度有效执行的内部审计和稽核制度
■ 客户身份识别程序、报告大额和可疑交易流程、保存客户身份资料和交易记录制度■ 反洗钱工作保密制度
■ 保证董事会和高级管理层及时掌握反洗钱工作情况的报告制度
9、按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,对下列交易或者行为,证券公司、基金管理公司应作为可疑交易进行报告的有()。(本题有超过个的正确选项)■ 开户后短期内大量买卖证券,然后迅速销户
■ 长期闲置的账户原因不明地突然启用,并在短期内发生大量证券交易
■ 与洗钱高风险国家和地区有业务联系
■ 客户频繁办理基金份额的转托管且无合理理由
10、按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,对于客户为自然人的交易或者行为,商业银行等金融机构应作为可疑交易进行报告的有()。(本题有超过一个的正确选项)
□ 自然人通过网上银行进行交易
■ 自然人银行账户频繁进行现金收付且情形可疑,或者一次性大额存取现金且情形可疑■ 多个境自居民接受一个离岸账户汇款,其资金的划转和结汇均由一人或者少数人操作■ 居民自然人频繁收到境外汇入的外汇后,要求银行开具旅行支票、汇票或者非居民自然人频繁存入外币现钞并要求银行开具旅行支票、汇票带出或者频繁订购、兑现大量旅行支票、汇票
三、判断题:
11、按照中华人民共和国反洗钱法》的规定,履行反洗钱义务的主体仅包括在中华人民共和国境内设立的金融机构,不包括非金融机构。()
●错误
○正确
12、按照中华人民共和国反洗钱法》的规定,金融机构应当按照规定建立反洗钱内部控制制度,金融机构的负责人应当对内部控制制度的有效实施负责。()
○错误
●正确
13、按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,交易方为自然人、单笔或者当日累计等值1万美元以上的跨境交易,金融机构应该向中国反洗钱监测分析中心报告大额交易。()
●正确
○错误
14、按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,外商投资企业外方投入资本金数额超过批准金额或者借入的直接外债,从无关联企业的第三国汇入时,金融机构应将上述交易或行为作为大额交易报告反洗钱主管部门。()
●正确
○ 错误
15、按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,证券经营机构指令银行划出与证券交易、清算无关的资金,与其实际经营情况不符时,商业银行等金融机构应将上述
交易或者行为作为可疑交易进行报告。()● 正确
○ 错误
第五篇:我国反洗钱法律制度与案例分析(100分)
一、单项选择题
1.在我国,承担组织、协调国家反洗钱工作职责的行政主管部门是()。
A.中国人民银行
B.公安部
C.财政部
D.中国银监会
2.按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,当某个交易既属于大额交易又属于可疑交易,金融机构应当()。
A.分别提交大额交易报告和可疑交易报告
B.仅提交可疑交易报告
C.提交大额交易报告或可疑交易报告
D.仅提交大额交易报告
3.根据客户身份识别制度,以下对客户身份进行识别通常采用的具体措施,不正确的是()。
A.在与客户的业务存续期间,应当采取持续的客户身份识别措施
B.在出现特定情形时,应采取相应的措施,尽量不对客户身份重新进行识别
C.为客户提供规定金额以上的一次性金融服务时,应当通过客户出示的有效身份证件或者其他身份证明文件确认客户的真实身份 D.采用合理方式确认代理关系的存在,分别对代理人和被代理人采取与之相应的身份识别措施
4.按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,单位之间的转账交易单笔或者当日累计人民币()元以上或者等值20万美元以上,金融机构应该向中国反洗钱监测分析中心报告大额交易。
A.130万
B.180万
C.150万
D.200万
二、多项选择题
5.按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,对下列交易或者行为,证券公司、基金管理公司应作为可疑交易进行报告的有()。(本题有超过一个的正确选项)
A.长期闲置的账户原因不明地突然启用,并在短期内发生大量证券交易
B.客户频繁办理基金份额的转托管且无合理理由
C.与洗钱高风险国家和地区有业务联系
D.开户后短期内大量买卖证券,然后迅速销户
6.典型的洗钱通常包含以下哪几个阶段?()。(本题有超过一个的正确选项)
A.融合阶段
B.分离阶段
C.培植阶段
D.处置阶段
7.按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,对下列交易或者行为,商业银行等金融机构应作为可疑交易进行报告的有()。(本题有超过一个的正确选项)
A.提前偿还贷款,与其财务状况明显不符
B.客户用于境外投资的购汇人民币资金大部分为现金或者从非同名银行账户转入
C.自然人客户短期内频繁收取法人、其他组织的汇款
D.客户要求进行本外币间的掉期业务,而其资金的来源和用途可疑
8.大额交易报告是指金融机构对规定金额以上的资金交易依法向中国反洗钱监测分析中心报告,一般包括()。(本题有超过一个的正确选项)
A.大额现金交易报告
B.大额转账交易报告
C.客户为自然人的可疑交易报告 D.客户为证券经营机构的可疑交易报告
9.按照《中华人民共和国反洗钱法》的规定,反洗钱内部控制制度的核心内容一般包括()及员工反洗钱定期培训计划等。(本题有超过一个的正确选项)
A.反洗钱工作保密制度
B.确保反洗钱工作制度有效执行的内部审计和稽核制度
C.保证董事会和高级管理层及时掌握反洗钱工作情况的报告制度
D.客户身份识别程序、报告大额和可疑交易流程、保存客户身份资料和交易记录制度
10.按照《中华人民共和国反洗钱法》的规定,在我国境内设立的金融机构和按照规定应当履行反洗钱义务的特定非金融机构,应当依法采取预防、监控措施,建立健全(),履行反洗钱义务。(本题有超过一个的正确选项)
A.大额交易报告制度
B.客户身份识别制度
C.客户身份资料和交易记录保存制度
D.可疑交易报告制度
三、判断题
11.按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,证券经营机构通过银行频繁大量拆借外汇资金时,商业银行等金融机构应将上述交易或者行为作为可疑交易进行报告。()
正确
错误
12.按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,在国务院反洗钱行政主管部门的授权范围内,国务院反洗钱行政主管部门的派出机构有权对金融机构履行反洗钱义务的情况进行监督、检查。()
正确
错误
13.按照《中华人民共和国反洗钱法》的规定,履行反洗钱义务的主体仅包括在中华人民共和国境内设立的金融机构,不包括非金融机构。()
正确
错误
14.按照《中华人民共和国反洗钱法》的规定,金融机构应当按照规定建立反洗钱内部控制制度,金融机构的负责人应当对内部控制制度的有效实施负责。()正确
错误
15.按照《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》的规定,如果一笔交易同时符合两项以上大额交易标准的,金融机构应合并提交一份大额交易报告。()
正确
错误