第一篇：知识产权论文
从金龙胶囊遭剽窃事件 看我国中药知识产权保护
内容提要
随着我国加入世界贸易组织，知识产权问题越来越受到人们的重视。知识产权保护已经成为中国入世后处于长期计划经济体制下的中国企业和科研院所目前遇到的最大问题。医药行业作为一个特殊行业，企业要想在不断发展的医药行业中不断壮大，必须研究知识产权问题。须知药品知识产权纠纷已成为当前药品生产企业、科研单位发展进程中一个不能忽视的现象。本文从金龙胶囊遭剽窃事件谈起，对知识产权的概念、特征入手介绍了我国中药知识产权保护的现状及问题，随后详述了我国中药知识产权的专利保护、行政保护、商业秘密保护和著作权保护四种保护形式的现状和问题；在此基础上，对我国中药知识产权保护制度的完善与创新进行了分析，提出了相应的对策。关键词：中药 知识产权保护
我国是一个拥有五千年文明历史，民族文化极其丰富的国家。中药知识是中华民族几千年经验积累的智力成果，即使在科学技术取得飞速发展的今天，独特的优势依然存在，毒副作用少，开发成本低价值高，是治疗诸多令西医束手无策的疾病如老年病、慢性病、恶性肿瘤等的妙药良方。如今西方国家面临着巨额的医疗开支，日益老龄化社会的压力以及从化学合成物中开发新药的困难加大的问题，中药日益成为西方制药产业的研发焦点。但是中药业在“回归自然”浪潮中获得发展机遇的同时，对中药知识的作用、开发存在着许多不公开不合理的现象，知识产权意识淡漠已经成为中药产业发展的瓶颈之一。许多被数千年传承，极有价值的中药知识被无偿开发利用，损害了中药持有人的利益。因此，研究和运用中药知识产权来维护中药的国内外市场、参与国际竞争已成为中药发展的一项紧迫任务。本文将着重就中国金龙胶囊遭剽窃事件看我国中药知识产权保护和发展。
一、事件简介与学理背景
金龙胶囊事件是由北京建生药业有限公司金龙胶囊的研制者李建生提供给瑞士诺华公司专家娜达·赛因300 克鲜动物药半成品引发的。“金龙胶囊”原名“扶正荡邪胶囊”，是北京建生药业有限公司董事长李建生历经20多年，突破了传统制药方法，以鲜活药用动物为原料，采用“冷冻及现代生化提取分离技术制备工艺”制成的抗癌新药，属国内首创。1988年用于医院门诊制剂，进行临床试用，疗效很好。1999年5月，美国FDA的专家娜达·赛因专程来到北京，找到李建生说，“如有可能双方可以共同研发在美国市场推广”。李感到非常高兴，在口头协议下，李建生无偿给娜达300克鲜药半成品。回国后她就马上投入对该药活性成分的实验、提取中，并在《华尔街时报》发表一篇论文，论述了诺华公司即将推出的一种“非常聪明”的抗癌药“格里维克”Gleevec，并称“这一新药为未来的癌症治疗提供了一种模式。其药物机理介绍中讲“只杀癌细胞，不杀正常细胞”竟然与金龙胶囊惊人的相似。将李建生20余年的科研成果-----抗癌新药“金龙胶囊”中极具价值的中药活性成分窃取，并进而将其发明权卖给了瑞士医药巨头诺华公司。这是中国已知最大的中药秘方剽窃事件，估计给中国带来的损失可达20亿元人民币。
2001年5月28日，《21世纪经济报道》以“中国最大宗中药秘方遭美国人剽窃事件”为题，详细报道了北京建生药业有限公司与世界知名药企诺华公司之间的一宗涉及中药金龙胶囊知识产权问题的纠纷。这一报道既有生动的故事，又深入提出了“保护中药知识产权”的问题，还激发了中
国人的民族情绪，所以马上就有其他媒体开始跟进，几天内有超过20家的报纸作了转载，还有许多网站也进行了链接。一时间，“剽窃事件”成为了社会热点。但诺华公司随后进行了坚决反击。6月11日，诺华公司中国总部在京紧急召开记者招待会，详细介绍了被指与金龙胶囊药理相似的新药“格里维克”(Gleevec)的开发过程，并从开发时间和药理两方面说明了根本不存在剽窃的情况。诺华公司声称该公司生产的抗癌新药“格里维克”与金龙胶囊毫不相关。诺华中国总部总裁刘保罗说这种“涉嫌剽窃中药”的报道是“毫无根据的猜测”，诺华保留通过法律途径保护患者和诺华公司的正当权益的权利。由此，建生药业与诺华公司之间的纠纷最终落在了名誉权上，但通过这件事人们更关心的恐怕还是中药知识产权问题。许多业内人士谈起这件纠纷时都为建生药业在没有任何书面协议的情况下让美国专家拿走药粉表示不解和痛惜。
近年来，我国在中药化学研究、药效相关性方面取得了不少进展，从实力上来说已跻身世界一流水平，但对李建生来说，又一个过高的门槛使其不敢轻言开发，那就是费用。要把“金龙”的活性成分分离，并说出药理药效需要近上千万的投入，另一方面研究所都有自己的科研命题，与企业合作的是有选择的，与之合作的企业也应是此类药物的生产厂家。在我国，像建生集团这样手中持有极具开发潜力的新药却苦于资金不足的中药企业在一定范围内广泛存在。由于中国中药企业有1140余家，资金相对分散。而放眼此时的国际环境，却让人感觉危机四伏：世界中药企业20强都在积极介入中药和天然药物市场，欧美许多药厂已斥巨资扩充他们的草药研发部门。这些虎视眈眈的目光都无一例外的投注在我国丰富的中药宝库上。
我们可以发现金龙胶囊事件有一定的必然性，透过金龙胶囊事件的背后，我们看见了“李建生”们的无奈，看见了许多出于同样尴尬地位的新药，“金龙胶囊事件”并非个案，实际上很普遍，专家们认为，我国要加入WTO，中药要走向世界，在这种情况下，如何加强知识产权保护是一个大问题。一诺千金在当今社会越来越没有分量，必须有相应的全方位的中药知识产权保护措施。我国作为世界上传统医药最丰富的国家之一, 遇到了与其他发展中国家类似的问题。到目前为止, 我国绝大部分传统医药知识都未进入知识产权保护的状态, 一些有价值的古方、验方、祖传秘方长期流落民间, 有的被外商无偿使用, 有的被外商低价买走, 使我国本不强盛的传统医药产业不断吞食苦果。比如, 1980 年日本以我国210 个古方为基础开发医疗用药, 刺激了日本“汉方制剂” 工业的迅速发展, 1994 年在其国内的销售额达到1500 亿日元。其中, 仿我国“六神丸” 而开发的“ 救心丸” 的年销售额已超过1 亿美元。韩国对我国“ 牛黄清心丸” 进行品种仿制, 年产值超过0.7 亿美元。70%以上的市场份额, 甚至还向我国出口“洋中药”。2001 年媒体披露的金龙胶囊事件, 更是引起了人们对我国传统医药知识产权保护的极大忧虑。此外, 我国的传统药物资源由于掠夺性开发,存量逐年萎缩, 有的已到了濒于灭绝的地步, 已严重影响到了临床用药及制药企业的生产。如果任由这种状况持续下去, 我国传统医药的生存将岌岌可危。入世后的中国, 面对全球化进程对传统文化和生物多样性的严重威胁, 通过有效的知识产权手段保护传统医药已迫在眉睫。
二、我国对中药知识产权保护的现状及问题
关于知识产权的定义或概念，据有的专家研究和考证，迄今为止，世界上多数国家的法理专著、法律以及国际条约，都是只从划定范围出发去明确知识产权这个概念或给知识产权下定义的。常见的表述有“知识产权是指人们就自己的智力活动所创造的成果依法享有的权利。”“知识产权是人们基于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的经验、知识而依法享有的权利。”中药是人类智力劳动成果，具有商业价值，因而也是一种知识产权，应当受到法律保护。随着知识产权制度在我国的建立和逐渐完善，人们也逐步认识到保护中药知识产权的重要性和迫切性。国家和政府己经制定了一系列法律法规和采取了一系列措施来保护中药的知识产权，并取得了可喜的效果。但是由于我国知识产权制度建立较晚，还不够完善，加上中药许多自身的特点，现有的保护中药知识产权的规章制度很难为中药的知识产权提供充分的保护。因此，在国内经常出现中药知识产权被侵犯而法
律法规无法解决的情况。一些新药被某些企业开发生产以后，很快就被其它企业仿制，导致从事研究开发的企业得不到应有的回报，影响和限制了我国中药事业的发展。知识产权的法律保护制度制定的宗旨是:追求人类智力成果在社会中发挥出最大的效益。因此，一方面鼓励权利人更多地创造出智力成果;另一方面却要求发明人尽快向社会公开，以促进人类科技进步。从前者的利益出发，给予权利人越多的保护就越能鼓励其智力创作的积极性，从时间上看是保护的时间越久越有利;但从后者的利益来说，保护的时间过长，智力成果的长期个人垄断就会对社会不公平，可能妨碍技术发展、文化传播或者商品流通。下面，主要从专利保护、行政保护、商业秘密保护和著作权保护四个方面分析我国中药知识产权保护的现状及问题。
（一）专利保护的现状及问题
世界各国对药品发明的保护主要采用专利保护。我国1985年出台的专利法，出于维护社会公共利益、公众健康的需要，对药品和用化学方法获得的物质未给予专利保护，只保护药品的制造方法。制造方法的专利保护相对于产品专利保护要薄弱得多，它并不禁止他人用不同的方法获得相同的产品，因此方法专利保护只是一种相对保护，只有产品专利保护才是绝对的、有效的保护方式。1993年我国修改了专利法，开始给予药品发明专利保护，使我国专利法与世界上一些发达国家的专利法相一致,有利于我国引进发达国家先进的医药技术，促进我国医药事业发展。
专利保护属于法律保护，是中药知识产权保护的重要形式，也是最有效的方式之一。中药专利的申请近几年有了大幅度的增长，而且国内申请占了绝对优势(85%以上)，以非职务发明为主，职务发明中发明人的所在单位主要在企业，就PCT申请的主题分布而言，复方制剂占66%。尽管在植物药方面国内的申请量占据主导地位，但我们应该清醒地看到在这部分申请中有许多技术含量相当低，停留在组方层次上，离中药现代化的要求差距甚远，这其中的部分原因是由于我国对中医药的基础研究比较薄弱，另外由于中药专利的以非职务发明为主，个人由于受到资金、设备等方面的影响，很难作出高科技的发明。在国际保护意识方面，据统计，1998年，中药领域只有两件PCT申请，占PCT总量的2.4%，2000年和2001年的中药PCT申请量分别上升至4.4%和4.5%，但是，如果分析中药领域这些走出国门的PCT申请在整个中药申请中所占的比例，结果并不令我们乐观。在2002年，中药领域的PCT申请仅占国内中药申请总量的0.6%，也就是说国内有99.4%的中药没有去申请国际专利，完全放弃了国外市场。这意味着什么?我们知道，专利权是有地域性的，即一项发明在中国申请专利，可以得到中国法律的保护，但该发明在其他国家则不受法律保护，可以无偿使用，而由于专利申请的国际化公开，申请专利的发明必须公开其技术内容，这就使国外能够更多地借鉴国内专利所公布的中药信息优势加以发展，抢先在国外建立起该技术的市场垄断地位，转而影响我国中药产品走向国际市场。
根据我国现行专利法的规定，有关中药的处方、生产方法、医药器械等均可以得到专利法的保护。这不仅有利于引进国外新的方法专利技术，将其应用于中药现代化的研究，更重要的是可以促进和保护我国中药的自主研制与开发。中药的专利保护不仅在药物研究过程中能起到很好的保护作用，对药物研究开发市场也起着积极的竞争作用，同时还能推动药物研究不断创新。
按照目前对中药实施专利保护的做法，虽然有很好的效果，但也存在些问题，主要表现在以下几个方面: 第一，侵权事实认定难。在制备中药过程中，几十种物质混合在一起，加工处理时这些物质又可能发生复杂的化学反应。在制备成片剂或汤剂的中成药后，即使采用最先进的仪器也无法分析出它的原始配方和生产工艺。金龙胶囊事件，李建生已知道可能侵犯了自己的专利权，但昂贵的费用却无法把“金龙”的活性成分分离并说出药理药效，根本无法拿格里维克的技术特征与自己专利的技术特征相比较，无法证明诺华是否侵权。即使分析出他人药品与自己药品含有几十种相同的化合物，但一味中药中往往含有几百甚至上千种化合物，并且同一种化合物他人可以从其他的途径、其他配方中获得，也无法证明他人一定侵权，没有办法保护自己的权利。
第二，中药配方保护难。我国的专利保护是“先公开再保密”，即国家专利局接受专利申请人的申请后，会将申请的专利的内容全部公开，以查是否有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知。对于中药来说，尤其是中药复方，一旦公开组方，如果他人将从组方中提取的活性成分制成新药则无法辨别，甚至将组方中的各成分加减或剂量加减后又可以成为一服新药。而专利法对这种现象也无法追究。因此即使申请了专利，也不能阻止金龙胶囊事件的发生，在中药申报专利保护的问题上，有一部分企业与李建生一样迟迟不肯申报。
第三，中药专利含金量低。据统计，我国的传统中药材薄荷的中国专利共申报了16件，国内国外各8件，仅从数量上看似乎是中外平分秋色。但仔细分析，外国公司无疑是薄荷专利之争的胜利者，因为他们的技术专利主要是用于口香糖等高利润市场，其中美国箭牌糖类公司独揽4项专利，而中国的专利只是薄荷藕、薄荷茶水等，市场显然极为狭小。另一味传统中药材的命运也令人担忧，银杏目前中国专利共申报68件，外国人申报的有4件，但这仅有的4件专利却几乎涵盖了银杏的全部提取工艺流程。中药企业如果不及早采用国际通行的竞争体制保护自己、发展自己，其后果将更不堪设想。
（二）中药行政保护的现状及问题
随着我国加入WTO，各项法规在逐渐与国际接轨，行政保护的效力在逐渐弱化，但是行政保护目前作为药品知识产权的保护形式之一还在发挥着其作用。目前，涉及到中药知识产权行政保护的法规主要有1999年国家药品监督管理局颁布《关于新药保护和技术转让的规定》和1992年国务院颁布的《中药品种保护条例》，分别从科研成果和产品两个阶段对中药的自主知识产权进行了保护。通过新药证书和中药品种保护证书的形式，确定了中药在研发和生产阶段的知识产权，并且这种知识产权是独占的，如《关于新药保护和技术转让的规定》中规定：“在保护期内的新药，未得到新药证书(正本)拥有者的技术转让，任何单位和个人不得仿制生产，药品监督管理部门也不得受理审批。”《中药品种保护条例》中规定：“被批准保护的中药品种，在保护期内限于由获得《中药保护品种证书》的企业生产。”目前大多数中药科研、生产单位都是利用这两部行政法规的规定来保护知识产权的。
1、行政保护的优势
(1)相对于专利保护来说，提出申请时对技巧要求不高。一般来说无论是申请新药还是中药保护品种，只要按申报要求向国务院药品监督部门提交相应的技术资料，如符合条件，即可获得批准。申请新药和中药保护品种不要求向社会公开技术资料，可以有效地保护其技术秘密。
(2)相对中药专利的申报来说，新药的申报和中药保护品种的申报门槛低。对于一项专利来说，它需要同时具备新颖性、独创性和实用性，其中新颖性要求为末公开发表，末被人申请而新药仅要求技术有所创新，中药保护品种则仅要求疗效独特。
2、行政保护存在的问题
(1)根据《与贸易有关的知识产权协定》的精神，国际上公认的知识产权形式包括：发明专利权、著作权和邻接权；商标及地理标志权；工业品外观设计；集成电路布图设计权；未披露过的息专有权。可见，我们作为行政保护的新药和中药保护品种，在国际上是得不到有效保护的。
(2)无论是新药还是中药保护品种，对新颖性的要求都不高，相应的其排他性也就不高，同品种新药只要在该新药公告前被省级药监部门受理的都有可能获得新药证书。中药保护品种则在其发布之日起6个月内提出申请的也有可能获得中药品种保护证书。这两种保护形式确定的部分排它权当初的设定可能是出于政策的考虑，但是这对于中药知识产权的保护是不彻底的，也不利于最大限度的调动中药创新的积极性。
(3)从《新药审批办法》、《新药保护和技术转让的规定》、《中药品种保护条例》等一系列法规可以看出，中药知识产权的行政保护一方面是确定了中药知识产权的所有权，另一方面，它实际
上相当于中药进行生产或试产的行政许可，因为它完全符合行政许可的“允许特定的人从事特定的事”的表述。然而根据行政许可法，行政许可只能是由法律和行政法规加以设定。
综上所述，笔者认为中药的行政保护是一种过渡性的保护措施。但是鉴于中国的具体国情，它在相当长的时间内还有其存在的必要，但正在呈现逐步弱化的趋势。药品行政保护是一种过渡性的保护，随着时间的推移，能够申请行政保护的药品数量将逐渐减少。
（三）商业秘密保护的现状及问题
《TRPS协议》中规定的知识产权形式包含有“未披露过的信息专有权”；《中华人民共和国药品管理法实施条例》第三十五条第一款：“国家对获得生产或者销售含有新型化学成分药品许可的生产者或者销售者提交的自行取得且未披露的试验数据和其他数据实施保护，任何人不得对该未披露的试验数据和其他数据进行不正当的商业利用”；《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密”。上述这些内容都为中药采用商业秘密的形式保护知识产权提供了法律依据。其中，《反不正当竞争法》中明确阐明了“侵害商业秘密权益”的行为。商业秘密的产权属性主要表现为：具有明显的财产价值；是智力劳动和物化劳动的产物；可作为财产权的标的进行转让或入股投资。从中药领域的技术特征看，商业秘密保护是中药知识产权保护的重要方式之一。据国家知识产权局进行的一项调查显示，在被调查的62家中药企业、401个品种中，有62%的品种采用了商业秘密中技术诀窍的形式进行保护。技术诀窍保护，是中药领域中的“祖传秘方”保护形式。因为中药自身有效成分的复杂性，使得人们对公开使用的中药也不能通过反向工程对其解密。只要不泄密，这种保护的时间就没有限制，可以保护到几百年，例如“云南白药”的保护。但是，现代的新药开发和管理制度必须要求在申报资料中清楚地写明处方、制法，并且制定的质量标准还要下发到各个药品监督机构。这就使得这种保护方式受到威胁。而新开发的中药新药很难得到政府象对待“云南白药”的保密那样的待遇。这就要求中药企业在当今时代，采用多种保护方式，而不能只是采用单一的技术诀窍保护方式。另外，专利制度中规定如果有相同药物获得专利保护后，其它“技术诀窍”保护的产品只有保持原有生产规模的权利，扩大生产规模的权利则被专利权人所拥有。这种规定，使得“技术诀窍”的保护受到另外一种威胁。
当然商业秘密保护方式也还存在一定的问题。首先，既然是商业秘密就不能向外界公开，虽然保护了本企业的利益，但是就长远和全局来讲不利于中药产业快速发展；其次就金龙胶囊案例来说，一方掌握有新药却苦于资金不足的企业在中国广泛存在，另一方面欧美制药厂却在斥巨资开发草药，在人员、信息流动频繁的今天，除非本企业的品种像云南白药、六神丸和片仔黄一样成为国家级的保密品种，否则技术秘密掌握在个人手中也不一定能完全起到保密作用。
（四）中药的著作权保护
著作权保护的作品，是由不同的表达方式与方法来表现的，著作权保护的主要作品的表达方式而不保护作品中的技术方案，它能提供给中药的保护是很有限的，因为中药往往最需要保护的就是有关的技术。即便是可能与著作权有关的中药典籍也因为时间性的限制被归入公有领域，无法通过著作权法律来获得有效的保护。根据信息技术迅猛发展的新情况，将增加关于网络环境下著作权保护的规定。目前，针对中药领域著作权的保护范围，著作权保护的力度还很有限。著作权保护的现状决定了著作权法对中药知识产权保护存在局限，因为对于中药来说，最需要得到法律保护的就是其配方、处方，中药材以及中成药制药方法与关键技术，而这些方面有些则超出了著作权法保护的范畴。
综上可知，从表面上看，我国的中药保护似乎很全面，不仅有一系列的知识产权法律保护，同时还得到了行政保护，但从现实对诸多保护方式稍加分析得知我国的中药知识产权制度还有很多需要完善之处。
三、我国中药知识产权保护制度的完善与创新
目前，我国药品知识产权保护的立法体系已经较为完备，形成了一个多元化、多层级、复合式的法律体系，但纵观我国涉及中药知识产权保护的法律法规，还不足以完全涵盖中药知识产权所涉及的全部范畴；同时，一些保护制度根本不符合中药自身特点，无法给中药知识产权提供强有力的保护，必须在制度上进一步完善和创新。
（一）建立完善制度，构建知识产权保护体系
完善中药知识产权保护体系的关键在于根据中药知识产权特征，协调知识产权法律与行政保护法规之间的关系。
1、中药知识产权的法律保护
从目前的商标法、著作权法以及专利法来看，我国己经建立起了与WTO的TRIPS协定相一致的新的知识产权法律体系。现在的问题在于，知识产权这套制度如何与中药行业自身的特点相结合。具体而言，主要有以下几个主要部分：
（1）著作权方面：对于现代中药方面的作品，依著作权法的一般规定；明确民间医药传承人的法律地位、采集复制整理我国中草药方剂者的署名权、获得报酬权及其法律地位；对中医典籍文献中的已公开的知识，按现行的著作权法已过保护期但有重要价值的可以用版权保护的方式给予特定的权利；对于那些确有疗效、几药味组成相对稳定的临床处方可以考虑给护著作权保护。
（2）专利权方面：中药满足专利三性难.最能体现中药特色的不是单味中药材、中药提取物,更不是提取的有效成分,而是中药复方(方剂和中成药).中药复方作为一种产品,最强的保护应是申请产品发明专利.而许多中药复方很难满足专利要求的新颖性、创造性和实用性这些条件。要对其进行利用开发，也必须首先获得国家许可并利用产生的利益进行合理分配，明确适合中药自身特点的新颖性、创造性和实用性的要求，规定更有效率能给中药以更实际保护的专利审批程序和专利侵权诉讼审理程序。
（3）商业秘密方面：以采用“先公开后保密”的制度申请专利然后对于核心技术秘密给予商业秘密的保护。即“专利为主，商业秘密为辅”的保护方式。
2、中药知识产权的行政保护
中药的行政保护对中药知识产权来说，虽然也是一种有效的保护措施。但由于存在着若干问题，必须对其进行调整与改革。
（1）取消新药保护制度。新药保护政策主要是为了便于我国西药企业仿制国外专利药，但是，加入WTO之后，这种作用显然己不再存在了。2001年12月1日开始实施的新的《药品管理法》对此也没作要求。实际上，如果对品种保护政策进行修改，新药保护制度的某些功能完全可以合并到品种保护政策当中来。
（2）修改中药品种保护条例。新的《药品管理法》明确规定，“国家实行中药品种保护制度”(第三十六条)，但是，在新的历史条件下，1993年的“中药品种保护条例”显然已经不适合WTO框架下的经济全球化的需要，因此必须对其进行修改，要从提高中药品种质量、维护中药企业利益转移到促进中医药现代化以及中药企业技术创新上来。
（二）建立组织机构，创造知识产权保护环境
首先，至少是在大、中型中药企业和科研院所，特别是中成药五十强企业中，建立专门的知识产权机构，根据企业发展的需要，收集信息、准备文件、研究专利、商标战略、提高申请注册水平、办理诉讼等。并建立一支专门的知识产权管理工作队伍。中等企业要有专人负责：小企业也要有专人兼管。
其次，建议由中药、法律和管理等多方面的专家及相关人员组成中药知识产权研究会，研究中医药和知识产权理论问题和实际问题，为国家有关部门提供建设性意见，鼓励企业中请专利和注册商标并为其提供帮助。
第三，加强中药企事业单位之间的团结，积极筹建中医药知识产权保护同盟或者全国中药企业
知识产权保护组织之类的行业保护和自律组织，在行业内部建立知识产权的集体保护机制，依靠集体和社会的力量，共同创造一个有利于保护知识产权的社会大环境。
（三）培养专门人才，提供知识产权保护支撑
首先，应该在中药行业人才培养的过程中，普及知识产权教育。可以考虑在中医药院校开设一定学时的知识产权课程，将知识产权教育培训工作纳入学生的课程计划中，通过学习基本知识，使学生较早受到知识产权的普及教育，树立知识产权意识。对中药的研究、开发、生产部门的负责人以及从业人员普遍进行知识产权培训。
其次，培养从事中药国际经贸与知识产权保护的高级人才，可以考虑由我国医药院校与相关院校联合培养一批懂科技、会经营、善管理、熟悉世界贸易组织规则、了解国际市场、精通多国知识产权制度和法律状况的“复合型”高级人才。要努力培养一批善于运用法律武器进行自我保护，懂得运用商标法、专利法等法律、法规进行中药知识产权的法律保护的高级人才。
（四）强化保护意识，形成知识产权保护氛围
由于我国实施专利法的时间与西方发达国家相比很短，我国从事中医药科学研究和开发的单位与技术人员，对自主知识产权的保护意识相对比较淡薄，自觉不自觉地或在有意无意之中，将本该严格保护的中医药科研成果和重要数据、核心技术泄露了出去。现在亟待解决的问题是要提高全行业知识产权保护意识和水平，强化知识产权保护意识，加大知识产权的普法教育，纠正“窃书不为偷”的观念。各级各类学校开设有关知识产权方面的课，新闻媒体加大对知识产权的宣传和有关案件的报道，特别是在制定民法典中，要增加知识产权规范的内容，教育公民创造知识产权，保护知识产权，自觉抵制侵权产品。要让知识产权参与分配，让拥有知识产权的人先富起来，使知识产权在生产中迸发出更大的力量，使全社会形成尊重知识产权，创造知识产权，保护知识产权的氛围。
中药凝聚着中华民族几千年的集体智慧，是我们民族的瑰宝。保护中药的知识产权就是保护我们民族的宝贵遗产，保护当今中药知识产权权利人的利益。目前，我国现行的著作权法、专利法、商标法、反不正当竞争法以及相关中药知识产权保护行政法规对中药知识产权保护起到了保护作用，要对中药进行特别立法，建立健全各项尚未建立中药知识产权保护制度，建立起既有效又科学地保护中药知识产权的具有中国特色的法律体系，让国际社会接受我们的中药保护法律体系，使中药也能在世界上的其他国家得到应有的知识产权保护。
第二篇：知识产权论文
知识产权保护与防止滥用
王治亚 研可再生1532班 1152211066
内 容 提 要
随着我国市场经济的不断发展和知识产权法律制度的完善，知识产权保护与防止知识产权滥用成为十分现实的问题。我国当前知识产权工作的重点究竟应该是加强知识产权保护，还是强化禁止知识产权滥用，对此一直存在争议。事实上，知识产权滥用问题在我国客观存在，我国现行知识产权法律制度在防止知识产权滥用问题上与《TRIPS协定》存在明显差距，亟需修改和完善。我们应认清知识产权保护与知识产权滥用的含义，厘清知识产权滥用的不同法律层次，充分利用反不正当竞争法和反垄断法的调整方式，保持知识产权保护与社会公众利益的平衡。
关 键 词： 知识产权保护 知识产权滥用 反垄断法
一、为什么要讨论“知识产权保护与防止滥用”问题
随着我国市场经济的不断发展和知识产权法律制度的不断完善，知识产权保护与防止知识产权滥用问题成为一个十分现实的问题。
有关“知识产权保护与防止滥用”的问题争论已久对于知识产权滥用问题，长期存在着不同理解、不同认识和不同意见。
我国当前面临的主要问题是知识产权保护不足，还是保护过度？是应该加强知识产权保护，还是加强权利限制？重点应该是加强知识产权保护，还是强化禁止知识产权滥用？这是国内知识产权学界一直在争议的问题。争议的焦点之一就是如何看待知识产权滥用问题。
在我国入世后对《中华人民共和国对外贸易法》（以下简称《外贸法》）进行修改的过程中，就产生过这样的争议。
在2004年我国对《外贸法》进行修改以前，涉及到我国的知识产权国际纠纷案件中，即存在“知识产权滥用”问题，由于我国的法律没有明确对此行为的界定和惩罚，我们的企业在应诉中往往处于非常被动的地位。在修改《外贸法》的提案中，特为此新增加一章，即第5章“与对外贸易有关的知识产权保护”，并对第6章的一些条款作了修改和补充，引入了《TRIPS协定》中的相关规定，侧重点在于限制知识产权权利人在对外贸易中滥用其专有权和优势地位的行为。这一提案引起较大的争议。
争议点之一在于，我国当前面临的主要问题是知识产权保护不足，还是保护过度？是应该加强知识产权保护，还是加强权利限制？重点应该是加强知识产权保护，还是强化禁止知识产权滥用？
争议点之二在于，我国的《合同法》与相关知识产权法已有限制知识产权滥用的条款，是否有必要在《外贸法》中再设置类似的条款。例如，《合同法》第329条规定：“非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。”第343条规定：“技术转让合同可以约定让与人和受让人实施专利或者使用技术秘密的范围，但不得限制技术竞争和技术发展。”第344条规定：“专利实施许可合同只在该专利权的存续期间内有效。专利权有效期限届满或者专利权被宣布无效的，专利权人不得就该专利与他人订立专利实施许可合同。”有些人认为这些法律规范已经足以“限制知识产权滥用”，没有必要在《外贸法》中再增加类似的条款。
争议点之三在于，我国的《反垄断法》正在制定之中，提案涉及的相关内容可以在《反垄断法》中体现，没有必要列入《外贸法》。
经过各界人士的反复讨论，在进行一些删节之后，基本上保留了上述提案的内容。在2004年4月6日修订通过、2004年7月1日起施行的新《外贸法》中，增加了限制知识产权权利人在对外贸易中滥用其专有权和优势地位的条款 ①，弥补了我国知识产权法律制度在这方面与《TRIPS协定》存在的差距，应该说是必要的，具有十分积极的意义。
新《外贸法》的出台，并未、亦不可能结束有关“知识产权滥用”问题的争论，只是使争论的内容和形式有所不同。对有关“知识产权滥用”的问题进行深入、系统研究，将会进一步丰富、完善知识产权保护的理论，具有明显的理论价值。
（二）对国家知识产权战略中有关“知识产权滥用”专题产生新的争议
我国于2004年开始酝酿、2005年正式启动国家知识产权战略的制定工作。当时，关于国家知识产权战略的20个专题之一“保护和禁止滥用知识产权问题研究”的设置曾发生争议。
有人认为，根本不存在什么“知识产权滥用”问题，“知识产权滥用”是一个“伪”命题，从根本上否认“知识产权滥用”问题的存在；有人认为，“只有专利权才有存在滥用的可能”，“商标权、版权等其他类型的知识产权不存在滥用问题”，“知识产权滥用”是一个“模糊”命题；有人认为，当前我国虽然存在一些知识产权滥用现象，但是不严重，不必介意，重点仍然是加强知识产权保护；还有人认为，当前我国存在知识产权滥用现象，且比较严重和突出，应该高度重视、认真对待，应该重视限制知识产权滥用。
实践是检验真理的标准，我国和其他国家的大量现实，特别是我国入世以后发生的大量涉及国际贸易的知识产权纠纷表明，知识产权滥用现象的存在是一个客观现实，不以人们的意志为转移，不是说你承认它的存在它才存在，你不承认它的存在它就不存在。知识产权滥用现象不容忽视，我们不能回避，也不必大惊小怪。
2008年6月5日，国务院发布的《国家知识产权战略纲要》（以下简称《纲要》）指出：“⋯⋯从总体上看，我国知识产权制度仍不完善，自主知识产权水平和拥有量尚不能满足经济社会发展需要，社会公众知识产权意识仍较薄弱，市场主体运用知识产权能力不强，侵犯知识产权现象还比较突出，知识产权滥用行为时有发生，知识产权服务支撑体系和人才队伍建设滞后，知识产权制度对经济社会发展的促进作用尚未得到充分发挥。”（《纲要》第3条）这是对我国知识产权法律制度总体发展形势的分析，这一分析是符合客观实际的。其再次证明，知识产权滥用行为在我国客观存在。
《纲要》形成的基础是《国家知识产权战略》的20个专题研究，《纲要》实质上是对这20个专题研究的提炼和升华。
针对 知识产权滥用行为的存在，《纲要》将“知识产权保护状况明显改善。盗版、假冒等侵权行为显著减少，维权成本明显下降，滥用知识产权现象得到有效遏制。”作为“近五年的目标”明确提出（《纲要》第7条）。
在《纲要》中，“防止知识产权滥用”作为五大战略重点之一被明确提出：“制定相关法律法规，合理界定知识产权的界限，防止知识产权滥用，维护公平竞争的市场秩序和公众合法权益。”（《纲要》第14条）
《纲要》关于 “知识产权滥用”问题的分析和所得出的结论，对于我们正确理解和认识这一问题，具有指导意义，实际上已经对于上述有关“知识产权滥用”的争论做出结论。因此，认真研究“防止知识产权滥用”问题，对于实施《国家知识产权战略》具有重要价值。
（三）我国现行知识产权法律制度在
“第7条 目 标知识产权的保护与权利行使，目的应在于促进技术的革新、技术的转让与技术的传播，以有利于社会及经济福利的方式去促进技术知识的生产者与使用者互利，并促进权利与义务的平衡。”
1.成员可在其国内法律及条例的制定或修订中，采取必要措施以保护公众的健康与发展，以增加对其社会经济与技术发展至关紧要之领域中的公益，只要该措施与本协议的规定一致。
2.可采取适当措施防止权利持有人滥用知识产权，防止借助国际技术转让中的不合理限制贸易行为或消极影响的行为，只要该措施与本协议的规定一致。
”《TRIPS协定》第7条从协定制定的目标，即“知识产权的保护与权利行使”的目的，提出“促进权利与义务的平衡”，实质上已经包含“防止知识产权滥用”。
《TRIPS协定》第8条则是直接将“防止知识产权滥用”作为一项“知识产权的保护与权利行使”的原则提出，允许各个成员“采取适当措施防止权利持有人滥用知识产权，防止借助国际技术转让中的不合理限制贸易行为或消极影的行为”，其前提条件是“只要该措施与本协定的规定一致”。
我国现行的知识产权法律制度与《TRIPS协定》的一个明显差距就是限制知识产权滥用的法律规范不够完善。我国现行的知识产权法律制度，是在2001年我国加入世界贸易组织前后，应WTO其他成员提出的要求根据在双边和多边入世谈判中达成的协议，即我国为入世所做的承诺，以及《TRIPS协定》的基本原则和最低要求，对已有的知识产权法律法规进行修改，制定新的法律法规及司法解释而形成的。
我国在入世前后根据入世的要求对知识产权法律制度的修改和完善，主要是为了适应入世的需要，由于时间紧迫，没有精力做全面的考虑。在我国参与的与知识产权相关的入世谈判中，“限制知识产权滥用”不是WTO其他成员关注的问题，基本没有被提及，因而我国此次知识产权法律制度的修改和完善也基本没有顾及这一问题。通过此次修改和完善，我国的知识产权法律制度已经从总体上达到《TRIPS协定》所要求的国际先进水平，突出的不足就是在“限制知识产权滥用”方面与《TRIPS协定》的要求存在明显的差距。认真研究“防止知识产权滥用”问题，将会为我国有效解决知识产权法律制度与《TRIPS协定》间的差距创造条件。
二、什么是知识产权保护？什么是知识产权滥用？
（一）什么是知识产权保护？
狭义的理解，知识产权保护（protection）通常是指知识产权受到侵害时，依据法律对被损害的权利提供救济，使其恢复完满状态，相当于知识产权执法（enforcement）。广义的理解，知识产权保护是指以各种手段（主要是法律手段）维护知识产权权利持有人合法权益，不仅包括知识产权执法，还包括知识产权立法（legislation）。
知识产权法律制度是商品经济、市场经济的产物，是人类物质文明和精神文明发展的标志。知识产权法律制度的根本目的，是促进人类社会科学、技术、文化的不断创新和发展，而不是为了保护知识产权而保护知识产权，不是仅仅保护知识产权权利持有人的合法权益。因此，必须充分考虑到保持权利持有人与社会公众的利益平衡。这就需要在创设和保护知识产权的同时，充分考虑到对知识产权的合理限制。
2005年，我国在启动国家知识产权战略制定的同时，已经开始启动知识产权法律制度新一轮的修改和完善。这一轮对知识产权法律制度的修改和完善不同于上一轮。如果说上一轮的修改和完善主要是为了应对我国入世的要求，那么可以说这一轮的修改和完善主要是出于我国自身发展的需要。
我国《专利法》的修改走在其它单行法前面，2006年7月，形成了《中华人民共和国专利法修订草案（征求意见稿）》，2006年12月27日形成了《中华人民共和国专利法（修订草案送审稿）》，提请国务院审议。2008年2月形成了《中华人民共和国专利法（修改稿）》。2008年7月30日，国务院常务会议审议并原则通过了《中华人民共和国专利法修正案（草案）》。2008年12月27日十一届全国人大常委会第六次会议第四次全体会议通过《全国人民代表大会常务委员会关于修改<中华人民共和国专利法>的决定》，自2009年10月1日起施行。此次修改，提高了授予专利权的标准；增加了促进专利技术推广运用的规定；加强了对专利权的保护，同时防止专利权人滥用权利，以达到专利权人利益与社会公众利益之间的平衡；充分行使我国参加的国际公约所赋予的权利。此次修改多处直接涉及“防止知识产权滥用”问题，包括：
1.完善有关强制许可的规定。在2008年修改的《中华人民共和国专利法》中，针对第48条，依据《保护工业产权巴黎公约》，对强制许可的理由作了修改 ②，依据世界贸易组织总理事会的《关于实施TRIPS协定与公共健康宣言第6段的决议》和2005年12月世界贸易组织总理事会通过的《修订TRIPS协定议定书》，增加了一条作为第50条 ③，将原来《专利法实施细则》已有的相关条款提升到《专利法》中，作为第52条和第53条 ④，针对2000年《专利法》第51条，按照《TRIPS协定》第31条的规定作了修改，作为第54条 ⑤。
2.增加现有技术抗辩的规定。为了简化专利侵权审理和处理程序，缩短诉讼周期，有效地维护社会公众的合法权益，此次修改，参考美国、日本、德国等国的专利司法实践经验，增加了关于现有技术和现有设计抗辩的规定，作为第62条 ⑥。
3.确认专利领域平行进口的合法性。根据《TRIPS协定》第6条和世界贸易组织2001年通过的《关于TRIPS协定与公共健康的宣言》，各成员有权自行决定其对知识产权权利用尽问题的立场，特别为解决公共健康问题更是如此。此次修改，充分利用《TRIPS协定》留给各成员的自由空间，在专利领域确认平行进口的合法性，针对2000年《专利法》第63条所列举的不视为侵犯专利权的行为，作了以下修改：第69条“
（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的”，不视为侵犯专利权。4.增加“Bolar 例外”条款。“Bolar例外”是在美国产生的一项法律制度，目的是克服药品和医疗器械上市许可审批制度在专利权保护期限届满之后对仿制药品和医疗器械上市带来的迟延。美国、加拿大、日本、澳大利亚等国都在其专利法中设置了Bolar例外条款，这一制度也被世界贸易组织争端解决机构的有关裁决认定为符合《TRIPS协定》的规定。此次修改，将2000年《专利法》第63条，改为第69条，增设了“Bolar例外”条款：“
（五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的”，不视为侵犯专利权。《纲要》所提出的七项“专项任务”之一的“专利”部分。
2008年4月1日起施行的《最高人民法院民事案件案由规定》将垄断纠纷与各种不正当竞争纠纷集中规定，统一纳入了知识产权纠纷范围 ⑦。2008年7月28日发布的《最高人民法院关于认真学习和贯彻〈中华人民共和国反垄断法〉的通知》明确规定：“各级人民法院负责知识产权案件审判业务的审判庭，要依法履行好审判职责，切实审理好涉及滥用知识产权的反垄断民事案件以及其他各类反垄断民事案件。”“反垄断执法机构依据反垄断法作出的具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服提起行政诉讼的，应根据行政诉讼法和《反垄断法》第53条的规定，确定是否需要经过行政复议。对于应由人民法院受理的案件，只要符合行政诉讼法规定的起诉条件的，人民法院应当依法受理，并依法审判。”这些规定导致我国知识产权与反垄断之间的关系更为密切。认真研究、妥善处理“知识产权滥用”问题，对于反垄断法的正常实施非常重要。
这就是说，知识产权如同其他权利一样，是相对的、不是绝对的，在强调保护知识产权的同时，应该对其进行合理的、适当的限制。权利的创设和保护是以相对人员履行义务为对价条件的。法律创设一种权利，对于权利人来说是增加了一种权利，对于社会公众而言是增添了一种义务，权利与义务是对立统一的。
非法垄断行为通常是由具有市场支配地位的企业滥用市场支配地位而产生的，但是并不是说在市场竞争中具有市场支配地位的企业的竞争行为一定就是非法垄断行为，中小企业联合起来形成价格联盟或其他非法垄断协议也可能形成非法垄断。我们往往容易产生一个误解，就是以为反垄断法针对的一定是大的跨国公司，其实并非如此。关于知识产权滥用的主要表现形式、国际上处理知识产权保护与防止知识产权滥用问题的发展趋势、妥善处理知识产权保护与防止知识产权滥用等问题，由于篇幅所限，这里就不再展开讨论了。
参考文献 光耀华,杨德生.2000版ISO9000族标准——知识产权企业质量管理体系实施导论.北京 ： 中国标准出版社，2003 2 杨传箭.知识产权初步.北京 ： 中国电力出版社，2001 3 罗 云.现代安全管理.北京 ： 化学工业出版社，2004 4 金 磊,徐德蜀,罗 云.中国现代知识产权安全管理.北京 ： 气象出版社，1995 5 崔国璋.安全管理.北京 ：中国电力出版社,2004
第三篇：知识产权论文
知识产权法学论文
姓
名
学
号
学
院
班
级
论高校图书馆知识产权保护存在的问题及对策
【摘 要】： 知识产权在当今知识经济时代倍受人关注。高校图书馆作为高校教学、科研的文献信息中心，保存、传播知识信息是其基本职能，其工作与知识产权有着千丝万缕的联系，所以高校新产生的知识产品与典藏信息资源的知识产权保护问题，是高校图书馆面临的既传统又具有新颖性的问题。分析了高校图书馆知识产权的概念和特征，指出了高校图书馆知识产权保护存在的问题，并提出了相应的对策。
【关键词】： 高校图书馆； 知识产权； 问题，保护策略；图书信息资料作为人类科技、文化的主要载体，是知识产权保护的重要对象，而图书馆作为其保存和管理的机构，在知识产权保护方面理应责无旁贷，这在知识经济飞速发展、全面建设法治化社会的今天，具有不同寻常的意义。1.知识产权的概念及特征
知识产权译自英文“Intellectual Property”，意为因为知识产品或者说智力成果而产生的财产权，故知识产权亦可称为智力成果权。关于知识产权的概念，现在通行的认识是：知识产权包括创造性成果权与识别性标志权，它是人们基于创造性智力成果依法享有的权利和对生产经营活动中的标记依法享有的权利的总称。知识产权的范围有狭义和广义的划分。狭义知识产权指著作权(含邻接权)、专利权、商标权，即由文学产权(著作权与邻接权)和工商业产权(专利权、商标权)构成；广义的知识产权除上述狭义范围之外，再加上其他同为创造性智力成果和工商业标记产生的权利，如发现权、发明权，以及其他科技成果权。本文知识产权保护仅指与高校性质密切相关的专利权、著作权等相关权利的保护问题。知识产权反映和调整的社会关系是平等主体之间的因创造性智力成果和工商业标记而引发的财产关系与人身关系，其性质是一种民事权利，从根本上讲是一种财产权，承载的是受到法律确认和保护的经济利益。知识产权的特征主要有客体的非物质性、法律授予性、专有性、地域性、时间性。[1]所谓非物质性，是指智力成果不具有物质实体和物质外形，属精神产品、知识产品，如文艺创作、科学发现、专利等。所谓法律授予性指知识产权的产生和效力范围、存在期限等都由国家通过专门的法律加以规定，一项智力成果要成为知识产权的对象，必须符合相关法律的专门规定。所谓专有性，亦称独占性，指知识产权具有排他性与绝对性的特点，同一项智力成果只存在一个独立权利并由其主体独占。所谓地域性，是指依照一国法律所取得的知识产权，原则上只能在该国、领域内有效，不能在域外受到法律保护。所谓时间性，指知识产权只在法律规定的时间范围内受到保护，超过法律规定的保护期限，该权利即自动消失，相关的智力成果就成为全社会的共同财富，人人皆可自由使用。[2]例如，许多国家的专利法都规定发明专利权的保护期限为20年，外观设计专利权的保护期限为10年，注册商标一次注册的有效期限为10年，著作权的保护期限为作者有生之年加上其死后50年。2.高校图书馆存在的有关知识产权保护存在的问题
高校图书馆是人类知识的宝库，是信息资源的集散地，是为学校教学和科研服务的文献信息中心。搜集、整理、存贮和传播文献信息，是高校图书馆的基本职能。文献信息是高校图书馆的工作对象，图书馆在行使其每一项职能的过程中，无一例外地对文献信息进行着处理。而文献信息，不管是古籍还是现刊，是纸张型的还是电子版的，也不管是一次文献还是二次、三次文献，都是人们在各领域创造的智力成果，都是知识产权保护的对象，所以高校图书馆在其发展过程中的每一项工作、每一项服务都和知识产权保护分不开，图书馆的发展始终和知识产权保护有着十分紧密的关系。同时，知识产权法律上的有偿性、限定性，与 高校图书馆利用知识的广泛性和无偿性必然会形成明显的矛盾；信息资源配置的持续化、信息服务的多元化、网络化是高校图书馆发展的趋势，这也会带来更多的知识产权问题，具体说来，高校图书馆在知识产权保护方面存在的问题主要有以下几个方面：
2.1高校图书馆馆藏资源建设中的知识产权问题
丰富馆藏，优化传统文献、当代文献、国内文献、国外文献的合理配置，是高校图书馆不遗余力的工作目标，尤其是对传统文献的开发、国外文献的利用，成为目前高校图书馆的工作重点之一。对传统文献进行开发，一方面是将高质量的传统文献进行数字化，另一方面是从传统文献中收集广泛且高质量的知识与信息，组织成具有较高再利用率的二次文献，如文摘、综述等。在此过程中 涉及被加工的传统文献是否在知识产权保护的范围和期限内;作品的数字化是否属于复制，是否侵犯著作权人的著作权;二次文献对一次文献引用多少属于侵权等等知识产权问题。对国外文献的利用，主要是指根据读者需求购买外文资料。许多高校图书馆由于经费紧张，不能购买全部外文书刊，只能通过各种途径购买外文影印版书刊，而在国际法律环境中，影印原版书刊被视为盗版行为，[3]这无疑使图书馆陷入困窘的境地。随着数字化技术和网络技术的发展，高校图 书馆还面临非印刷型文献迅速增长的问题，即所谓数字化图书馆。数字图书馆树立所有网络信息都可视为本馆馆藏的新观念，加强馆际互借，重视网络信息传递与利用，这就带来了馆域网的侵权问题、虚拟馆藏建设的侵权问题、信息网络传播权问题、超链接是否构成侵权问题，以及越境数据流等知识产权问题。2.2高校图书馆开展信息服务中的知识产权问题
随着信息需求量的膨胀和信息技术的飞速发展，高校图书馆加强了信息参考咨询服务工作。针对广大师生的需求变化，发挥学校的丰富馆藏和人才优势，结合先进的网络信息技术，向师生提供智能化的价值高的信息咨询服务是高校图书馆的业务核心和业务发展的新增长点，多样化、网络化、个性化成为目前高校图书馆信息服务发展的趋势。信息咨询服务的多样化表现为传统简单服务与现代深层服务相结合。复制是高校图书馆使用最频繁的传统服务方式之一，包括印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等形式，它是文献资源开发利用的一种重要手段，但是在实践中它最容易对著作权构成侵权。高校图书馆除了完成传统的书目、索引、文摘等二次文献的编目外，现代信息服务还以题录、书评、分析报告及出版信息刊物等为手段对文献进行深层加工，这就会涉及著作权中的编辑权、发行权、翻译权等问题。信息咨询服务的网络化表现为数字图书馆的建立、联机信息检索、馆际互借、跨国信息传递等业务的发展，这就不可避免地涉及著作权中的汇编权、信息网络传播权、公共借阅权，以及越境数据流等问题。信息咨询业务的个性化表现为高校图书馆面向机关和师生个人的定题检索业务的开展，这涉及工作秘密、个人隐私等知识产权问题。2.3高校图书馆技术更新中的知识产权问题
先进的技术是图书馆可持续发展的重要手段。现代知识信息的发展要求知识与信息要快捷传递、文献资源蕴藏要丰富，传统技术设备已不能适应高校图书馆可持续发展的需要，图书馆及时开发具有战略意义的新技术已势在必行。具体表现为运用先进技术对传统文献进行载体转换或其他保护;建立以计算机为主的检索系统，如图书馆联机目录和作业系统、网络信息存储系统、馆内参考咨询服务系统、光盘检索系统、公共联机目录检索系统等;提供虚拟图书馆的电子信息服务;建立数字图书馆连接国内外网络，进行电子邮件、访问所需信息数据库等。这些技术的使用都带来了数据库、计算机软件以及技术专利等知识产权问题。[4]正因为高校图书馆与知识产权关系密切，因此其在知识产权保护方面大有可为，而凭借高校图书馆在此方面独特作用的发挥，也必将对我国知识产权保护相关工作起到推动作用。3.高校图书馆知识产权保护的对策
3.1 加强宣传与培训以强化和提高知识产权保护的意识
高校图书馆要切实有效地进行知识产权的保护，重要的一环节就是要在主观上认识到知识产权保护的重要性并强化知识产权保护的意识，特别是馆领导更应该强化这种意识。强化知识产权保护意识，包括两层含义： 一是强化对本校人员创造的知识产权的自我保护意识，对本校教职员工通过智力劳动创造的智力成果，应该积极、主动、自觉地根据知识产权的相关规定，进行全方位、多层次、高效率的保护； 二是强化对他人知识产权的保护意识，应该自觉地尊重他人的知识产权，特别是对一些数字图书馆、网络数据库的适用上，一定要恪守适用协议，不得侵犯他人的合法权益。要强化和提高这种知识产权的保护意识，高校图书馆就应该加强宣传与培训，针对馆领导、本馆职工、学校教师、学生等不同群体分别进行不同类型的宣传和培训，使广大的人员能够真正树立知识产权的保护意识，这样才能在行动上真正去保护知识产权。3.2在资源建设中，高校图书馆应建立一定的审查制度
在资源建设中，高校图书馆应建立一定的审查制度防止侵权作品的流入侵权产品的防范，特别是公开出版物等，首先需要社会各方面的力量，特别是文化、执法部门的紧密协作，大力查处，而高校图书馆也应积极参与到这项工作中来。对外部而言，图书馆应主动做到支持正版，抵制盗版，并谨防某些隐性盗版作 品，努力防止不符合知识产权法的作品进入图书馆;对内而言，凡是校内形成论文、科技成果等在收录时，就需要图书馆完善自己的相应审查制度，必要时请求相关专家、学者的配合，从而保证在收录前就确定其为无知识产权瑕疵的作品或其他形式的成果进入图书馆。
3.3在技术更新中，高校图书馆应做到与时、俱进
技术更新是高校图书馆发展的必由之路，技术更新主要指广泛应用人工智能、机器学习、专家系统、自然语言处理、用户模型、模式识别、数据库 管理系统以及信息检索等先进的知识和技术，以构造具备较高交互学习能力的人机环境，从而辅助或代替人类完成繁杂信息的收集、过滤、聚类以及融合等任务。在技术更新中，高校图书馆应密切关注版权立法动态，做到与时俱进。版权法一直在不断地发展与完善，高校图书馆只有时刻关注世界版权立法的发展动向，及时调整自己技术更新中的工作方法和策略，使自己的行为符合法 律规范，才能减少侵权行为，避免卷入版权纠纷。同时，高校图书馆应搜集国 5 内外图书馆在技术更新中有关知识产权保护的重要或典型的案例，尤其是与科技成果保护有关的案例。由于这些案例都已经过国家有关行政、司法部门的仲裁或判决，具有法定的权威性，可作为今后认定知识产权权属关系和处理有关纠纷的参考和借鉴。
3.4制定和完善知识产权保护制度并贯彻落实
高校图书馆要进行合理有效的知识产权保护，就必须制定和完善有效的知识产权保护制度并贯彻落实。首先要依据《著作权法》及其实施条例、《专利法》及其实施条例《商标法》 及其实施条例以及《民法通则》《合同法》《侵权责任法》等相关法律法规以及知识产权管理部门和工商部门的行政规章来制定知识产权保护的规章制度和相关管理制度。因为知识产权的制度保护措施是一个法规性很强的制度。其次要注意制定的规章制度不能违反相关强制性标准。因为知识产权的保护对象涉及各类技术标准，知识产权保护还是一个专业性很强的问题。最后，这些有关知识产权的保护制度还必须是有效的、可操作的、适合具体学校和具体图书馆实际情况的制度。要严格知识产权的登记、造册、使用管理、合同签订、定期检查和审查以及相关的管理措施和责任追究制度。只有把这些制度合理地制定以后并加以有效的落实，才能真正地履行起高校图书馆知识产权保护的职能。
参考文献
[1][2]丁 圣． 知识产权使用权出资法律制度的完善［D］ ．上海:华东政法大学，2011． 金多才． 论知识产权的概念和特征［ J］ ． 河南省政法管理干部学院学报，2004，(6):56 －60． [3]彭宏炯． 知识产权保护与高校图书馆工作［J］ ． 科技情报开发与经济，2008，(6):28 －29． [4]徐引篪． 图书馆可持续发展与创新［M］ ． 成都:西南交通大学出版社，2003．
第四篇：知识产权论文
论计算机软件的著作权现状与保护
摘要：本文通过对计算机软件著作权的论述，结合当前的计算机软件著作权的现状，通过上海某软件企业著作权保护状况问卷调查分析此现状的原因，从而提出若干保护计算机软件著作权的措施。
关键词：计算机软件著作权调查措施现状
正文
一． 计算机软件的著作权
（一）软件著作权
著作权是作者根据国家著作权法，对自己创作的作品所享有的专有权利的总和。1990年9月我国首次颁布的《著作权法》和2001年10月我国修订颁布的《著作权法》都明确规定，计算机软件是受著作权法保护的一类作品。到目前为止我国还修订颁布了《计算机软件保护条例》。
计算机软件著作权是指自然人，法人或其他机构对自己计算机软件开发过程中创造出来的智力成果所享有的专利权，是人类知识、经验、智慧和创造性劳动的成果，具有知识密集和智力密集的特点，是一种非常典型的知识产权。包括：该软件的表达（如程序代码 文档等）方面的权利——著该软件的技术著作权（或称版权）；该软件的技术设计（如程序设计方案 处理问题的方法 各项有关技术信息等）方面的权利——专利权和制止不正当竞争权；该软件的名称标识方面的权利——商标权。
按照《计算机软件保护条例》的规定，软件著作权人享有下列各项权利：
（1）发表权：决定软件是否公之于众的权利。
（2）署名权：表明开发者身份，在软件上署名的权利。
（3）修改权：对软件进行增补 删节或者改变指令语句顺序的权利。
（4）复制权：将软件复制一份或者多份的权利。
（5）发行权；以出售或者赠与方式向公众提出软件的原件或者复制件的权利
（6）出租权：有偿的许可他人临时使用软件的权利，但是出租的主要标底的除外。
（7）信息网络传播权：以有线或者无线的方式向公众提供软件，使公众可以在其
个人选定的时间和地点获得软件的权利。
（8）翻译权：将原软件从一种自然语言文字转换成另一种自然语言文字的的权利。
（9）应当由软件著作权人享有的其他权利。
（二）侵权认定
计算机软件侵权的认定。在侵犯著作权纠纷的案件中，对具有高科技性计算机软件侵权行为的认定具有特殊性，也是司法实践中的难点。对侵犯计算机软件著作权行为的认定，实际是指对发生争议的某一计算机程序与比照物（权利明确的正版计算机程序）的对比和鉴别。一般来说，认定和识别侵权的盗版软件有一下方法和步骤：
（1）对识别的软件与正版软件直接进行软盘等载体的内容对比或者目录和文件名对比；
（2）安装过程对比；
（3）安装成功后，要对其安装后的目录，以及各文化进行对比；
（4）安装成功后，要进行使用过程对比；
（5）代码对比
二．计算机软件著作权的现状的调查与分析
我国自从改革开放以来，尊重知识，尊重人才成为一个重要的理念，并且也认识到著作权保护的法律对于科技进步，文化繁荣和经济发展具有重要的作用，因此我国把保护著作权作为改革开放政策和社会主义法制建设的重要组成部分。20世纪70年代我国就着手制定相关法律和法规，积极参加相关国际组织的活动，我国著作权法律制度的基本框架主要完成于20世纪80年代。为了适应社会主义市场经济的发展，国际形势的变化和加入世界贸易组织的需要，在建立健全著作权法律和法规的同时，我国也在不断对其进行修改和完善，并积极加入著作权国际组织和国际条约。
为了解中国特别是东部地区软件企业的著作权保护的真实状况，上海市软件协会及其所属的知识产权保护工作委员会（简称“上海软件保护联盟”）对上海地区的部分软件企业知识产权保护状况进行了一次问卷调查发出问卷200份，收回136份
（一）调查情况
1.软件企业受最终用户使用盗版软件的影响情况
对于“你公司主营软件产品是否受到最终用户使用盗版软件的影响”的问题，要求被调查企业作出唯一选择：有或者没有。结果显示：受影响的软件企业占69.44%不受影响的占30.56%
2．通用软件正版率低的原因
回复统计结果显示，原因主要在于两个方面，一 价格过高，用户难以承受，占78%；二是用户不会受到法律处罚，占44%
3.软件企业现阶段知识产权保护面临的主要问题
内部员工跳槽侵权或自立门户侵权，占企业数的50%；竞争对手间知识产权侵权，占企业数的42%；最终用户使用盗版软件，占企业数的25%
4.追究最终用户使用盗版软件的政策法律定位
只追究盗版软件的制造和销售者，认同企业数占38.89%；追究商业使用盗版软件的最终用户，认同企业数占30.56%；追究所有最终用户，认同企业数占30.56%
（二）根据调查结果分析有下列原因：
1.国内软件企业大多处于发展初期，属于幼稚型企业。企业的发展依赖于企业技术骨干，骨干一走，很容易导致项目乃至企业垮掉
2.由于国内的实践中，跳槽侵权的违法成本低，经常出现软件企业技术骨干和高管人员带着企业的技术，把企业的前期投入无偿据为己有
3.国内软件企业现阶段大都集中在应用软件市场，受到最终用户使用盗版软件影响严重
4.国内软件企业自身运营过程中使用的操作系统软件 办公软件以及开发软件的正版化问题尚未解决。
5.法律或法律执行不完善，难以保护软件市场的正常经济秩序。
结论
保护措施
随着互联网时代的到来，软件产业的发展突飞猛进，软件的知识产权问题成为软件开发企业和众多软件开发者关注的焦点，权属不明确导致的知识产权纠纷日益凸显，这些问题给企业和软件开发人员带来了的巨大的损失。根据调查结果显示，我过软件市场的著作权保护不容乐观，市场秩序也有待调整。盗版猖獗，软件工作者的辛勤成果血本无归早已司空见惯。为了公平正义，鼓励创新体现智力劳动者的价值，提出一下
几点建议：
1.要在司法实践发展过程中，加大对跳槽的惩处，加强执法，同时要引导社会舆论，为软
件行业确立游戏规则，使跳槽侵权者在软件行业内无生存土壤。
2.软件企业在自身应增加开发投入中，将软件开发管理科学化，模块化，文档化，流水线
作业，使每个程序员都不能单独起到决定性的作用。
3.降低软件价格，价格降到一定程度能显著提高通用软件的正版使用率。
4.对于政府，建立健全知识产权管理制度，设立专门的软件知识产权管理部门，加大对软
件产业的支持力度
5企业应该充分利用现在的法制环境和技术手段，建立起包括内部知识产权制度、技术手
段在内的一整套知识产权攻防体系，在日常工作中加强自我保护，防患于未然。
6对于广大软件的终端用户，提高正版意识，杜绝使用盗版，支持国家的软件行业发展。7加强思想道德教育，软件从业人员的职业行为和职业道德约束也显得尤其重要。参考文献：
1《软件企业知识产权管理》 朱三元 寿步 周庆隆编著 清华大学出版社
第一章 我国软件知识产权的保护现状《软件网络法律评论》 主编 浦增平俞云鹤 寿步 上海交通大学出版社 第28
页~39页《信息网络传播权保护条例》 主编 张建华中国法制出版社
第一条 “条例立法宗旨和立法依据”
第五篇：知识产权论文
《知识产权》课程论文—— 论文题名：关于企业的知识产权管理
关于企业的知识产权管理
On the enterprise intellectual property management 摘要：知识产权是新形势下企业管理的一项重要内容。知识产权管理制度和复杂的核算方法极大的推动了企业管理的改革。从国际竞争的高度，提高对知识产权概念和法律关系的认识，建立管理机构，健全管理制度，积极把科技成果转化为生产力，提高企业效益，是企业改革的大势所趋。随着社会主义市场经济的日益成熟和企业改革的不断深入，加强知识产权管理，提高企业绩效，是大势所趋，也是加入WTO之后对于我们的要求。
Intellectual property rights in the new situation an important part of enterprise management.Intellectual property management systems and complex accounting method greatly promoted the reform of enterprise management.A high degree of international competition and improve the concept and the legal relations of IP awareness, the establishment of regulatory bodies, improve the management system, active science and technology achievements into productivity, improve enterprise efficiency, the general trend of enterprise reform.With the increasing maturity of the socialist market economy and the deepening of enterprise reform, strengthening of intellectual property management, improve enterprise performance, is the trend, but also after our accession to WTO requirements.关键词：知识产权（Intellectual property rights）企业绩效（Enterprise Performance）知识产权的法律关系
1.1知识产权的基本概念
世界上的财产可分为三类，即动产、不动产和知识产权，前两类是有形财产权，而知识产权是一种无形财产权。根据我国《民法通则》和有关科技法律的规定，对知识产权可作如下广义的理解，它包括著作权（版权）和工业产权两大类，可细分为文学、艺术和科学作品，演出、录音、录像、广播作品，制图、技术绘图，计算机软件，专利，商标，标记名称，制止不正当竞争，技术秘密等。知识产权是智力创造性劳动取得的成果，并且是由智力劳动者对其成果依法享有的一种权利。或者说，智力成果只有依法被确认或依法被保护的才能成为知识产权，并不是所有的智力成果都属于知识产权。
1.2 知识产权的特点和法律关系的主体、客体
与有形财产不同，知识产权具有无形性、专有性、地域性、时限性等特点，知识产权的获得也需要特有的法律程序。因此，对知识产权的辨别管理和保护具有特殊性，如对知识产权的侵犯多表现为剽窃、仿制、冒充等，不易识别。完全相同的知识产权只能授予一次，而完全相同的房子可分属不同的房主。一国所确认和保护的知识产权在其它国度一般不能发生效力。有效期一过，知识产权就自行终止，任何人均可随意使用，等等。
知识产权的主体可以是自然人，也可以是法人或非法人团体。按照我国法律，一般分为职务知识产权和非职务知识产权。企业知识产权属于前者，其主体是企业，企业对其依法享有知识产权并承担相应义务。职务和非职务知识产权的界定，在我国专利法、合同法、著作权法、商标法、计算机软件保护条例等法律法规中有明确规定。知识产权的客体则是知识产权所保护的那部分智力成果，未按法定程序取得知识产权保护的智力成果不在知识产权的客体范围。认识到这一点，对加强企业知识产权管理将非常重要。企业知识产权管理中存在的问题
随着知识产权的大量产生，目前企业知识产权管理已不能适应形势发展的需求，以致知识产权不能及时得到充分保护和利用，甚至严重流失。造成这种现状的主要原因是对知识产权概念和价值的认识模糊不清。广大技术工作人员所创造出来的技术成果，许多企业并没
有将这些成果进行保护，使之转化为生产力。现行企业管理体制下，从知识产权的产生到转化或转让，都是在技术部门的独立管理之下，企业都设有有形资产管理机构，而设置有知识产权管理机构的却少之又少。由于缺乏完善的管理制度和健全的管理机构，专利被发明人私自转让，企业的厂名被盗用等事件时有发生，有些人认为这些人的行为，并未造成企业的损失。一个企业的厂名就是其巨大的财富。目前，大多数企业的厂名都被无偿地或者冒充使用，而这不但是企业经济上的损失，还是企业名誉、社会影响能力的巨大损失。知识产权管理中没有法律意识，不及时申请专利、商标注册，缺少保密意识，忽略了一个项目研制过程中数据、资料是享受合法权益的实物证据，在转让知识产权时不按规定程序和方法评估，这一些都同样是造成巨大经济损失的原因。
许多企业还忽略了知识产权的经济寿命、使用价值具有较强的时效性，许多科技成果一经鉴定便束之高阁，既无自我转化能力，又不积极推向社会实现其价值。长期闲置，不仅降低了科研资金的利用率，也使自身的使用价值在无形地损耗，当然其投资也难以收回。目前，企业科技成果能转化为生产力的不足30%。加强知识产权管理的措施
3.1 提高对知识产权的认识
知识产权对于企业和社会的发展起着至关重要的作用，有时候一个知识产权可以救活一个濒临绝境的企业。如果企业富有创造能力，创造出一个个先进的知识产权，这无疑大大提高了企业的知名度和效益。所以，加强知识产权的保护即使企业发展的需要，也是社会进步的必然要求。因此，我们要必要提高对知识产权的认识，使得人人自觉维护知识产权。
3.2 依法管理知识产权
管好用好企业知识产权是法律赋予企业的权利和义务。早在1990年3月，国家五部委联合颁发了《企业专利工作办法（试行）》，明确了企业专利工作的机构与任务，专利法、合同法、商标法、著作权法等法律法规也对企业在知识产权方面的权利和义务作了相应规定。企业要根据这些法律法规，制定好知识产权的管理办法，全企业个部门积极配合，维护执行知识产权的管理制度。
3.3运用知识产权战略参与“入世”后的国际竞争
知识产权法已成为市场竞争中的锐利武器。当今世界市场的竞争，与其说是产品质量、成本的竞争，倒不如说是知识产权（主要是专利权）的竞争。因此，在加入WTO以后，企业必须牢固地建立起知识产权观念，科学地制定和运用知识产权战略，在科研立项、技术引进、技术产品出口中都要强化知识产权意识。抢先申请国内外专利，既有利于保护国内市场，又有利于在国外利用我们的专利技术投资办厂，以占领某个方面的外国市场。面对技术、市场的激烈竞争，加强知识产权战略研。
参考文献：
百度百科 http://baike.baidu.com/view/18255.htm?fr=ala0_1_1
点击咨询 