2011年司考行政法27题解析

第一篇：2011年司考行政法27题解析

2011年司考行政法27题解析

一、单选题（30—50=12 × 1=12 分）

．对具有职位特殊性的公务员需要单独管理的，可以增设《公务员法》明确规定的职位之外的职位类别。下列哪一机关享有此增设权？

A ．全国人大常委会

B ．国务院

C ．中央公务员主管部门

D ．省级公务员主管部门

答案 ： B

考点 ：增设公务员职位的决定主体

详解 :

B 选项正确，依据为《公务员法》第十四条的规定，该条规定：“国家实行公务员职位分类制度。公务员职位类别按照公务员职位的性质、特点和管理需要，划分为综合管理类、专业技术类和行政执法类等类别。国务院根据本法，对于具有职位特殊性，需要单独管理的，可以增设其他职位类别。各职位类别的适用范围由国家另行规定。”

ACD 均为干扰项。值得注意的是《公务员法》第十条规定：“ 中央公务员主管部门负责全国公务员的综合管理工作。县级以上地方各级公务员主管部门负责本辖区内公务员的综合管理工作。上级公务员主管部门指导下级公务员主管部门的公务员管理工作。各级公务员主管部门指导同级各机关的公务员管理工作。”一部单行行政性法律的主管机关往往是国务院某某主管行政部门，但是从战争状态延续下来的党管干部的机制延续在《公务员法》中的体现最经典的不能不是，公务员主管机关包括党的组织部，和同级政府人事主管部门----人事部（局）→现在的人力资源和社会保障部（局）！所以，《公务员法》提到的中央公务员主管部门既包括中共中央组织部，也包括国务院人力资源和社会保障部。省级公务员主管部门，既包括省委组织部，也包括省人力资源和社会保障厅，地级市、县则以此类推！

．国家禁毒委员会为国务院议事协调机构。关于该机构，下列哪一说法是正确的？

A ．撤销由国务院机构编制管理机关决定

B ．可以规定行政措施

C ．议定事项经国务院同意，由有关的行政机构按各自的职责负责办理

D ．可以设立司、处两级内设机构

答案 ： C

考点 ：议事协调机构的设置、运作

详解 ：

A 选项错误。《国务院行政机构设置和编制管理条例》第十一条规定：“ 国务院议事协调机构的设立、撤销或者合并，由国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定。” 由国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定就不是A选项的“ 撤销由国务院机构编制管理机关决定”，他只能提出方案并不能最终决定！

B 选项错误、C 选项正确。第六条第七款：“国务院议事协调机构承担跨国务院行政机构的重要业务工作的组织协调任务。国务院议事协调机构议定的事项，经国务院同意，由有关的行政机构按照各自的职责负责办理。在特殊或者紧急的情况下，经国务院同意，国务院议事机构可以规定临时性的行政管理措施。” B 选项的错误属于表述不全，既缺乏其

一、在特殊或者紧急的情况下，其

二、经国务院同意，又缺乏其

三、“临时性”的条件限制。

D 选项错误。第十三条规定：“国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院 办事机构在职能分解的基础上设立司、处两级内设机构；国务院组成部门管理的国家行政机构根据工作需要可以设立司、处两级内设机构，也可以只设立处级内设机构。”可知，“可以设立司、处两级内设机构”的为国务院组成部门管理的国家行政机构----也称“部管局”或“归口局”，不包括议事协调机构。

．关于规章，下列哪一说法是正确的？

A ．较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定

B ．行政机关实施许可不得收取任何费用，但规章另有规定的，依照其规定

C ．规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚

D ．违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，但规章另有规定的除外

答案 ： A

考点 ：规章在许可、处罚制度中的运用

详解 ：

A 选项正确。《行政许可法》第十六条第 3 款：“规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。”这里的较大的市包括 27 个省会市、18 个经国务院批准的较大的市和深圳、珠海、汕头、厦门 4 个经济特区市三类，共 49 个主体。

B 选项错误。《行政许可法》第五十八条第 1 款：“行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。”也没有对规章实施行政许可监督检查进行收费的授权。只有中央一级的、在全国范围内生效的法律、行政法规才有权对实施行政许可监督检查进行收费的资格。

C 选项错误。《行政处罚法》第十七条：“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。”可见，《行政处罚法》只授权法律、法规对具有管理公共事务职能的组织有资格实施行政处罚，没有授权规章。

D 选项错误。《行政处罚法》第二十九条：“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。”只有法律才有资格规定不是两年的特别追溯期限！目前，规定追溯时效的单行法律有两个：一是《治安管理处罚法》第二十二条规定的六个月；二是《税收征收管理法》第八十六条规定的五年（但税款征收无限制）。此题是我教学中总结“经纬论”的集中体现。

．某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的？

A ．吊销

B ．撤销

C ．撤回 D ．注销

答案 ： B

考点 ：行政许可的撤销；吊销；撤回；注销

详解 ：

B 选项的依据为《行政许可法》第六十九条，该条规定：“有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：

（一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；

（二）超越法定职权作出准予行政许可决定的；

（三）违反法定程序作出准予行政许可决定的；

（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；

（五）依法可以撤销行政许可的其他情形。

被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”撤销的理由是成立时就包含违法的因素，而被有权机关作出撤销决定使其既向前、又向后失去已经取得的法律 2 效力。对撤销的履行要视其被撤销的具体行政行为是否已经得到履行而定，如果已经得到履行则应当恢复原状，将其后果予以补救！

A 选项的吊销实际上为废止，不具有溯及力而使行政许可仅向后失去法律效力。吊销许可不影响成立之日至吊销之日的法律效果！

C 选项撤回的原因是行政主体的政策性变化，被许可人没有实施违法行为且行政主体出于公共利益的需要。撤回许可通常要受到信赖保护原则的制约，应当对被许可人的信赖利益予以保护----大多表现为给被许可人予以金钱补偿！

D 选项的注销 指被许可人因特定事实的出现不再具备行政许可的条件，或行政许可已无实际意义时，许可机关作出的终止许可的程序行为。注销许可前，被许可人从事许可活动的权利已经灭失或无实际意义——即许可的实质效力已不存在，所以注销只是履行“销号”手续而已。注销不是行政处罚，不具有惩戒的色彩且注销的主体仅为原许可机关，不包括原许可机关的上级行政机关和人民法院。

．刘某系某工厂职工，该厂经区政府批准后改制。刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息。区政府作出拒绝公开的答复，刘某向法院起诉。下列哪一说法是正确的？

A ．区政府在作出拒绝答复时，应告知刘某并说明理由

B ．刘某向法院起诉的期限为二个月

C ．此案应由区政府所在地的区法院管辖

D ．因刘某与所申请的信息无利害关系，区政府拒绝公开答复是合法的答案 ： A

考点 ：政府信息公开；起诉期限；管辖

详解 ：

A 选项正确。《政府信息公开条例》第二十一条：“对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：„„

（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由”。

B 选项错误。《行政诉讼法》第三十九条：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。”三个月的诉讼时效是未经复议的一般诉讼期限。关于申请行政复议的期限，《行政诉讼法》曾规定为二个月，后来的《行政复议法》确定为六十日。

C 选项错误。根据《 最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》(法释〔2008〕1号)第一条规定，有下列情形之一的，属于行政诉讼法第十四条第（三）项规定的应当由中级人民法院管辖的第一审行政案件：

（一）被告为县级以上人民政府的案件。。”本案中的区政府就是法条中的县级人民政府，是应当而不是“可以”由中级法院管辖。所以，C选项表述错误。

D 选项错误。《政府信息公开条例》 第十三条 规定：“除本条例第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的行政机关主动公开的政府信息外，公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。”本案中，刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息与自身存在利害关系与自身生产、生活息息相关，具有申请查阅的申请人资格，区政府拒绝公开答复即具有违法性。

．质监局发现王某生产的饼干涉嫌违法使用添加剂，遂将饼干先行登记保存，期限为 1 个月。有关质监局的先行登记保存行为，下列哪一说法是正确的？

A ．系对王某的权利义务不产生实质影响的行为

B ．可以由 2 名执法人员在现场直接作出

C ．采取该行为的前提是证据可能灭失或以后难以取得

D ．登记保存的期限合法

答案 ： C

考点 ：行政处罚中先行登记保存

详解 ：

A 选项错误，因为对王某生产的饼干涉嫌违法使用添加剂，而将其饼干先行登记保存，对王某的权利、义务产生了实质影响。注意，依照《行政处罚法》的立法精神，先行登记保存为对保全的产品登记之后就地存放，由原物品的所有权人看管，不是搬到异地存放，如此，就属于行政强制措施的扣押行为了。

C 选项的依据为《行政处罚法》第三十七条，该条规定：“行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问，并协助调查或者检查，不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。”

D 选项先行登记保存的期限为 1 个月的表述没用法律依据，所以错误。

．李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留，后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿，遭到拒绝，经复议后，向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的？

A ．李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式 4 份

B ．县公安局可以委托律师作为代理人

C ．县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据

D ．李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的，可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次

答案 ： A

考点 ：刑事赔偿程序；委托代理人；举证责任

详解 ：

A 选项正确。《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第一条：“赔偿请求人向赔偿委员会申请作出赔偿决定，应当递交赔偿申请书一式四份。赔偿请求人书写申请书确有困难的，可以口头申请。口头提出申请的，人民法院应当填写 < 申请赔偿登记表 >，由赔偿请求人签名或者盖章。”

B 选项错误。第五条：“赔偿请求人可以委托一至二人作为代理人。律师、提出申请的公民的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经赔偿委员会许可的其他公民，都可以被委托为代理人。赔偿义务机关、复议机关可以委托本机关工作人员一至二人作为代理人。”注意赔偿义务机关不得委托律师作为代理人，而只能委托本机关工作人员作为代理人。

C 选项错误。《国家赔偿法》第二十六条：“人民法院赔偿委员会处理赔偿请求，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。被羁押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被羁押人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。”

D 选项错误。《国家赔偿法》第三十条：“赔偿请求人或者赔偿义务机关对赔偿委员会作出的决定，认为确有错误的，可以向上一级人民法院赔偿委员会提出申诉。”提出的是申诉，不是申请复议！

．市政府决定，将牛某所在村的集体土地征收转为建设用地。因对补偿款数额不满，牛某对现场施工进行阻挠。市公安局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和调查后，该局对牛某处以 10 日拘留。牛某不服处罚起诉，法院受理。下列哪一说法是正确的？

A ．市公安局警察口头传唤牛某构成违法

B ．牛某在接受询问时要求就被询问事项自行提供书面材料，不予准许

C ．市政府征收土地决定的合法性不属于本案的审查范围

D ．本案不适用变更判决

答案 ： C

考点 ：行政处罚程序；行诉审查范围；变更判决

详解 ：

A 选项错误。《治安管理处罚法》第八十二条：“需要传唤违反治安管理行为人接受调查的，经公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤。对现场发现的违反治安管理行为人，人民警察经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。”所以，市公安局警察口头传唤牛某不构成违法。通常题目中的“市”在未交待属于县级市时应为地级市，但从本题交待的案情看，应为县级市，因为处理的行政事务较为基层！

B 选项错误。《治安管理处罚法》第八十四条：“被询问人要求就被询问事项自行提供书面材料的，应当准许；必要时，人民警察也可以要求被询问人自行书写。”

C 选项正确。本案的审查对象是市公安局的行政处罚---行政拘留 10 日行为的合法性，与市政府征收土地的决定无关。牛某的行为属于妨碍执行公务的违反治安管理的行为，尚未构成犯罪，予以行政拘留是合法的。

D 选项错误。《行政诉讼法》第五十四条：“人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：„„行政处罚显失公正的，可以判决变更。”若人民法院认为行政处罚显失公正是可以判决变更的，本案的诉讼标的是行政拘留 10 日的行政处罚！

．关于行政复议，下列哪一说法是正确的？

A ．《行政复议法》规定，被申请人应自收到复议申请书或笔录复印件之日起 10 日提出书面答复，此处的 10 日指工作日

B ．行政复议期间，被申请人不得改变被申请复议的具体行政行为

C ．行政复议期间，复议机关发现被申请人的相关行政行为违法，可以制作行政复议意见书

D ．行政复议实行对具体行政行为进行合法性审查原则

答案 ： C

考点 ：复议期间；行政复议意见书

详解 ：

A 选项错误。《行政复议法》第四十条：“行政复议期间的计算和行政复议文书的送达，依照民事诉讼法关于期间、送达的规定执行。本法关于行政复议期间有关‘五日’、‘七日’的规定是指工作日，不含节假日。” 行政复议期间只有五日、七日才是工作日，而 10 日就是自然日了，所以 A 选项错误。

B 选项错误。《行政复议法实施条例》第三十九条：“行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的，不影响行政复议案件的审理。”《行政复议法》及其实施条例均未禁止行政复议期间被申请人改变原具体行政行为。B 选项的说法没有法律根据。

C 选项正确。《行政复议法实施条例》第五十七条：“ 行政复议期间行政复议机关发现被申请人或者其他下级行政机关的相关行政行为违法或者需要做好善后工作的，可以制作行政复议意见书。有关机关应当自收到行政复议意见书之日起60日内将纠正相关行政违法行为或者做好善后工作的情况通报行政复议机构。

行政复议期间行政复议机构发现法律、法规、规章实施中带有普遍性的问题，可以制 作行政复议建议书，向有关机关提出完善制度和改进行政执法的建议。”

D 选项错误。行政复议可以对具体行政行为的合法性和合理性进行审查。《行政复议法》第二十八条第三项：“具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政 5 行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：„„具体行政行为明显不当的。”只有行政诉讼才只审查具体行政行为的合法性。

．某国土资源局以陈某违反《土地管理法》为由，向陈某送达决定书，责令其在 10 日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋 3 间，恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的？

A ．国土资源局的决定书应载明，不服该决定申请行政复议或提起行政诉讼的途径和期限

B ．国土资源局的决定为负担性具体行政行为

C ．因《土地管理法》对起诉期限有特别规定，陈某对决定不服提起诉讼的，应依该期限规定

D ．如陈某不履行决定又未在法定期限内申请复议或起诉的，国土资源局可以自行拆除陈某所建房屋

答案 ： D

考点 ：交待救济权利；行政行为类型；行政强制执行权

详解 ：

A 正确。《行政处罚法》第三十九条：“行政机关依照本法第三十八条的规定给予行政处罚，应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明下列事项：„„

（五）不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限”。

B 正确。国土资源局的决定剥夺、限制陈某的财产权，属于负担性具体行政行为。负担性具体行政行为也称损益性、侵益性行政行为，属于不利行政的范畴！

C 正确。《行政诉讼法》第三十九条：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。”《土地管理法》第八十三条规定：“建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院起诉。”此处考查的仍为一般法与特别法的关系（“经纬论”），尤其关注行政法中的但书。

D 错误。《土地管理法》第八十三条：“依照本法规定，责令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施的，建设单位或者个人必须立即停止施工，自行拆除；对继续施工的，作出处罚决定的机关有权制止。建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院起诉；期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。”笔者总结目前我国哪些机关享有行政强制执行权时没有国土资源局，所以，D 选项中的国土资源局即没有强制拆除的权力，而且，D 选项即为是真题（2005-二-47-单）D选项考查的内容！

．关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？

A ．行政许可为依职权的行政行为

B ．具体行政行为皆为要式行政行为

C ．法律效力是具体行政行为法律制度中的核心因素

D ．当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现

答案 ： C

考点 ：具体行政行为法理属性

详解 ：

A 选项错误。行政许可是依申请的行政行为，是需要等待行政相对人---申请人来许可机 关填写申请书表格主动发动的。行政许可是经典的依申请的行政行为。

B 选项错误。具体行政行为可以分为要式的与不要式的具体行政行为。划分标准是具体行政行为是否需要具备法定的形式。需要具备书面文字等其他特定意义符号为生效必要条件的，是要式的具体行政行为;不需要具备书面文字或者其他特定意义符号就可以生效的，是不要式的具体行政行为。

C 选项正确。法律效力、尤其是其约束力当然是整个具体行政行为法律制度中的核心因素、核心内容！C 选项原话见辅导用书《行政法与行政诉讼法》（三大本）第 587 页中间“

二、具体行政行为的效力”标题下的第一句。

D 选项错误。当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为执行力的表现。

．县环保局以一企业逾期未完成限期治理任务为由，决定对其加收超标准排污费并处以罚款 1 万元。该企业认为决定违法诉至法院，提出赔偿请求。一审法院经审理维持县环保局的决定。该企业提出上诉。下列哪一说法是正确的？

A ．加收超标准排污费和罚款均为行政处罚

B ．一审法院开庭审理时，如该企业未经法庭许可中途退庭，法院应予训诫

C ．二审法院认为需要改变一审判决的，应同时对县环保局的决定作出判决

D ．一审法院如遗漏了该企业的赔偿请求，二审法院应裁定撤销一审判决，发回重审

答案 ： C

考点 ：执行罚；中途退庭；二审改判；一审遗漏赔偿请求的处理

详解 ：

A 选项错误。《环境保护法》第三十九条：“对经限期治理逾期未完成治理任务的企业事业单位，除依照国家规定加收超标准排污费外，可以根据所造成的危害后果处以罚款，或者责令停业、关闭。” “加收超标准排污费”静态作出是行政征收，动态实施是间接强制执行，罚款才是行政处罚。这就是我在多个辅导班强调的学会区分具体行政行为的种类的重要！

B选项错误。《行诉法解释》第四十九条：“原告或者上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。”

C选项正确。《行诉法解释》第七十条：“第二审人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉具体行政行为作出判决。”二审法院应当直接面对具体行政行为

D 选项错误。《行诉法解释》第七十一条： “原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的，应当判决驳回行政赔偿请求。原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的，在确认被诉具体行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解；调解不成的，应当就行政赔偿部分发回重审。”此考点为多次考查的重复考点。

三、不定向选择题

97．当事人不服下列行为提起的诉讼，属于行政诉讼受案范围的是？ A．某人保局以李某体检不合格为由取消其公务员录用资格 B．某公安局以新录用的公务员孙某试用期不合格为由取消录用 C．某人保局给予工作人员田某记过处分

D．某财政局对工作人员黄某提出的辞职申请不予批准 答案：Ａ

考点：行政诉讼受案范围 详解：

A选项属于行政诉讼受案范围。此时，李某还未完全取得公务员的身份属于外部行政法律 争议，属于人民法院行政诉讼受案范围。

Ｂ选项属于不利人事处理，不可提起行政诉讼，《公务员法》第九十条规定：“公务员对涉及本人的下列人事处理不服的，可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核；对复核结果不服的，可以自接到复核决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门或者做出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉；也可以不经复核，自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉：(一)处分；(二)辞退或者取消录用。。” C、D选项错误。《行政诉讼法》第十二条：“人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：„„

（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定”。98．甲市为乙省政府所在地的市。关于甲市政府行政机构设置和编制管理，下列说法正确的是？

A．在一届政府任期内，甲市政府的工作部门应保持相对稳定

B．乙省机构编制管理机关与甲市机构编制管理机关为上下级领导关系 C．甲市政府的行政编制总额，由甲市政府提出，报乙省政府批准

D．甲市政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整市政府有关部门的行政编制

答案：ＡＤ

考点：地方行政机构设置 详解：

A选项正确。《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第八条：“地方各级人民政府行政机构应当以职责的科学配置为基础，综合设置，做到职责明确、分工合理、机构精简、权责一致，决策和执行相协调。地方各级人民政府行政机构应当根据履行职责的需要，适时调整。但是，在一届政府任期内，地方各级人民政府的工作部门应当保持相对稳定。” B选项错误。第五条：“县级以上各级人民政府机构编制管理机关应当按照管理权限履行管理职责，并对下级机构编制工作进行业务指导和监督。”

C选项错误。第十六条：“地方各级人民政府的行政编制总额，由省、自治区、直辖市人民政府提出，经国务院机构编制管理机关审核后，报国务院批准。” D选项正确。第十八条：“地方各级人民政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整本级人民政府有关部门的行政编制。但是，在同一个行政区域不同层级之间调配使用行政编制的，应当由省、自治区、直辖市人民政府机构编制管理机关报国务院机构编制管理机关审批。”

99．关于行政许可实施程序的听证规定，下列说法正确的是？

A．行政机关应在举行听证7日前将时间、地点通知申请人、利害关系人

B．行政机关可视情况决定是否公开举行听证

C．申请人、利害关系人对听证主持人可以依照规定提出回避申请

D．举办听证的行政机关应当制作笔录，听证笔录应当交听证参与人确认无误后签字或者盖章

答案：ACD 考点：行政许可听证 详解：

ＡＣＤ的依据均为《行政许可法》第四十八条的规定： “听证按照下列程序进行：

（一）行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告；

（二）听证应当公开举行；

（三）行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人，申请人、8 利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的，有权申请回避；

（四）举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由，申请人、利害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证；

（五）听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。”

Ｂ选项的公开与否，不能由“行政机关视情况决定是否公开举行听证”而属于法定的原则上应当予以公开的。

100．甲县政府设立的临时机构基础设施建设指挥部，认定有10户居民的小区自建的围墙及附属房系违法建筑，指令乙镇政府具体负责强制拆除。10户居民对此决定不服起诉。下列说法正确的是？

A．本案被告为乙镇政府 B．本案应由中级法院管辖

C．如10户居民在指定期限内未选定诉讼代表人的，法院可以依职权指定 D．如10户居民对此决定申请复议，复议机关为甲县政府

答案：BC 考点：被告；诉讼管辖；指定诉讼代表人；复议管辖 详解：

A选项错误，甲县政府设立的临时机构----基础设施建设指挥部不具备主体资格，其又委托乙镇政府具体负责强制拆除，所以，最终责任的承担者为甲县人民政府，被告不能为乙镇人民政府。《行诉法解释》第二十条规定：“行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以组建该机构的行政机关为被告”。

B选项正确 《行政案件管辖规定》第一条：有下列情形之一的，属于行政诉讼法第十四条第（三）项规定的应当由中级人民法院管辖的第一审行政案件：

（一）被告为县级以上人民政府的案件，但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外。C选项正确，《行诉法解释》第十四条规定：“同案原告为5人以上，应当推选1至5名诉讼代表人参加诉讼；在指定期限内未选定的，人民法院可以依职权指定。” D选项错误。《行政复议法》第十三条规定：“对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。”但本案中的具体行政行为就是甲县人民政府的行为，因而其复议机关就是甲县政府的上一级地市级政府。

四、案例分析题（卷四—六-22分）

六、（本题22分）

案情：经工商局核准，甲公司取得企业法人营业执照，经营范围为木材切片加工。甲公司与乙公司签订合同，由乙公司供应加工木材1万吨。不久，省林业局致函甲公司，告知按照本省地方性法规的规定，新建木材加工企业必须经省林业局办理木材加工许可证后，方能向工商行政管理部门申请企业登记，违者将受到处罚。1个月后，省林业局以甲公司无证加工木材为由没收其加工的全部木片，并处以30万元罚款。期间，省林业公安局曾传唤甲公司人员李某到公安局询问该公司木材加工情况。甲公司向法院起诉要求撤销省林业局的处罚决定。

因甲公司停产，无法履行与乙公司签订的合同，乙公司要求支付货款并赔偿损失，甲公司表示无力支付和赔偿，乙公司向当地公安局报案。2010年10月8日，公安局以涉嫌诈骗为由将甲公司法定代表人张某刑事拘留，1个月后，张某被批捕。2011年4月1日，检察院以证据不足为由作出不起诉决定，张某被释放。张某遂向乙公司所在地公安局提出国家赔偿请求，公安局以未经确认程序为由拒绝张某请求。张某又向检察院提出赔偿请求，检察院以本案应 9 当适用修正前的《国家赔偿法》，此种情形不属于国家赔偿范围为由拒绝张某请求。问题：

1．甲公司向法院提起行政诉讼，如何确定本案的地域管辖？ 2．对省林业局的处罚决定，乙公司是否有原告资格？为什么？ 3．甲公司对省林业局的致函能否提起行政诉讼？为什么？

4．省林业公安局对李某的传唤能否成为本案的审理对象？为什么？李某能否成为传唤对象？为什么？

5．省林业局要求甲公司办理的木材加工许可证属于何种性质的许可？地方性法规是否有权创设？

6．对张某被羁押是否应当给予国家赔偿？为什么？ 7．公安局拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？ 8．检察院拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

【参考答案】

此题的前半部分与司考2009年卷四案例真题类似，都有省林业厅的主体、地方性法规的设定权、林产品加工的经营行为等；后半部分则是国家司法赔偿的考点，属于将两者“嫁接”的题目！在辅导班多次强调隔年考查的规律！

1.由某省林业局所在地基层人民法院管辖。《行政诉讼法》第十七条：“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”第十四条规定：“中级人民法院管辖下列第一审行政案件：

（一）确认发明专利权的案件、海关处理的案件；

（二）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；

（三）本辖区内重大、复杂的案件。省林业局属于“省厅”，省厅作被告在基层法院管辖，省政府作被告才在中级法院管辖。”

2.乙不具有原告资格。乙对林业局的处罚决定没有法律上的利害关系。《行诉法解释》第十二条规定：“与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。第十三条 有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼：(一)被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的；(二)与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的；(三)要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的；(四)与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的。”

3.不可，省林业局的致函只是告诉了法律规定及后果，没有对相对人的合法权益产生影响《行诉法解释》第一条第2款

（六）第一条规定：“公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：

（一）行政诉讼法第十二条规定的行为；

（二）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；(三)调解行为以及法律规定的仲裁行为；(四)不具有强制力的行政指导行为；(五)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；(六)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。”

4.对李某不能使用传唤，应当是通知。省林业公安局对李某的传唤不能成为本案的审理对象。审理对象应为被告的具体行政行为。此案中被告是省林业局，不是省林业公安局。李某不能称为传唤对象，传唤对象应为违反治安管理行为人，李某作为知情证人只能使用通知。《治安管理处罚法》第八十五条规定：“人民警察询问被侵害人或者其他证人，可以到其所在单位或者住处进行；必要时，也可以通知其到公安机关提供证言。人民警察在公安机关以外询问被侵害人或者其他证人，应当出示工作证件。”

《治安管理处罚法》第八十二条：“需要传唤违反治安管理行为人接受调查的，经公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤。对现场发现的违反治安管理行为人，人民警察经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。公安机关应当将传唤的原因和依据告知被传唤人。对无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的人，可以强制传唤。”第八十三条规定：“对违反治安管理行为人，公安机关传唤后应当及时询问查证，询问查证的时间不得超过八小时；情况复杂，依照本法规定可能适用行政拘留处罚的，询问查证的时间不得超过二十四小时。公安机关应当及时将传唤的原因和处所通知被传唤人家属。”

5.属于前置许可，具体属于企业设立登记的前置性许可。《行政许可法》第十五条第二款规定：“地方性法规不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。”该省的地方性法规无权创设该类许可。

6.应当。对张某的羁押应当给予国家赔偿，属于存疑不起诉的赔偿。《国家赔偿法》第十七条第（一）、（二）款。第十七条规定：“行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：

（一）违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的，或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；

（二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；

（三）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的；

（四）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；

（五）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的。”

7.不能成立，因为2010年4月29日修订的《国家赔偿法》已经取消了确认程序，尤其是取消司法赔偿的确认程序。

.8.不能成立，应由检察院一家赔偿。《国家赔偿法》第二十一条规定：“行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该机关为赔偿义务机关。对公民采取拘留措施，依照本法的规定应当给予国家赔偿的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。”另外，张某的国家赔偿请求提出是在2011年4月1日之后，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国国家赔偿法》若干问题的解释

（一）》第二条的规定：“国家机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为发生在2010年12月1日以前的，适用修正前的国家赔偿法，但有下列情形之一的，适用修正的国家赔偿法：。。

（二）赔偿请求人在2010年12月1日以后提出赔偿请求的”，所以，检察院拒绝赔偿的理由不能成立，本案应当适用修正后的《国家赔偿法》。

第二篇：2017年司考真题行政法答案解析

某环保联合会对某公司提起环境民事公益诉讼，因在诉讼中需要该公司的相关环保资料，遂向县环保局提出申请公开该公司的排污许可证、排污口数量和位置等有关环境信息。申请书中载明了单位名称、住所地、联系人及电话并加盖了公章、获取信息的方式等。县环保局收到申请后，要求环保联合会提供申请人身份的证明材料。环保联合会提供了社会团体登记证复印件。县环保局以申请公开的内容不明确为由拒绝公开，该环保联合会遂提起行政诉讼。

请回答第97—99题。

1． 关于本案的信息公开申请及其处理，下列说法正确的是：

A.环保联合会可采用数据电文形式提出信息公开 B.环保联合会不具有提出此信息公开申请的资格

C.县环保局有权要求环保联合会提供申请人身份的证明材料

D.县环保局认为申请内容不明确的，应告知环保联合会作出更改、补充

1.【答案】AD。解析：《政府信息公开条例》第二十条第一款，公民、法人或者其他组织依照本条例第十三条规定向行政机关申请获取政府信息的，应当采用书面形式（包括数据电文形式）；采用书面形式确有困难的，申请人可以口头提出，由受理该申请的行政机关代为填写政府信息公开申请。所以A选项正确。根据该条例第十三条规定，除本条例第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的行政机关主动公开的政府信息外，公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。环保联合会作为组织为了公益诉讼的要求而请求信息公开，具有申请资格。所以B错误。公民、法人或者其他组织向行政机关申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的，应当出示有效身份证件或者证明文件；其他政府信息无需出示身份证明材料，题中符合不需提供身份证明材料的情况，所以C选项错误。根据该条例第二十一条情形

（四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。所以D正确。故本题答案为AD。2． 关于本案的起诉，下列说法正确的是：

A.本案由县环保局所在地法院或者环保联合会所在地的法院管辖 B.起诉期限为6个月

C.如法院当场不能判定起诉是否符合条件的，应接受起诉状，出具注明收到日期的书面凭证，并在7日内决定是否立案

D.如法院当场不能判定起诉是否符合条件，经7日内仍不能作出判断的，应裁定暂缓立案

2.【答案】BC。解析：《行政诉讼法》第十八条，行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。该诉讼应该由县环保就所在地法院管辖，所以A错误。题中是诉县环保局不作为的行政行为，起诉期限是自被拒绝之日起6个月内。所以B正确。《行政诉讼法》第五十一条 对当场不能判定是否符合本法规定的起诉条件的，应当接收起诉状，出具注明收到日期的书面凭证，并在七日内决定是否立案。不符合起诉条件的，作出不予立案的裁定。裁定书应当载明不予立案的理由。原告对裁定不服的，可以提起上诉。据此可知C正确。D选项错误。故本题答案为BC。

3． 若法院受理此案，关于此案的审理，下列说法正确的是：

A.法院审理第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可适用简易程序 B.县环保局负责人出庭应诉的，可另委托1至2名诉讼代理人

C.县环保局应当对拒绝的根据及履行法定告知和说明理由义务的情况举证

D.法院应要求环保联合会对其所申请的信息与其自身生产、生活、科研等需要的相关性进行举证

3.【答案】ABC。解析：《行政诉讼法》第八十二条 人民法院审理下列第一审行政案件，认为事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的，可以适用简易程序：(一)被诉行政行为是依法当场作出的；(二)案件涉及款额二千元以下的；(三)属于政府信息公开案件的。除前款规定以外的第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用简易程序。根据该条可知该案适用简易程序，所以A正确。《行政诉讼法》第三十一条第一款，当事人、法定代理人，可以委托一至二人作为诉讼代理人。县环保局作为当事人可以委托诉讼代理人，所以B正确。《行政诉讼法》第三十四条，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。根据该条可知C选项正确。《行政诉讼法》第三十八条，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：(一)被告应当依职权主动履行法定职责的；(二)原告因正当理由不能提供证据的。法院应要求环保联合会向环保局提出申请信息公开的证据，而不是与申请信息有关的证据，所以D错误。故本题答案为ABC。

第三篇：2011年行政法司考真题整理

2011年

单项选择题

39．对具有职位特殊性的公务员需要单独管理的，可以增设《公务员法》明确规定的职位之外的职位类别。下列哪一机关享有此增设权？

A．全国人大常委会B．国务院

C．中央公务员主管部门D．省级公务员主管部门

40．国家禁毒委员会为国务院议事协调机构。关于该机构，下列哪一说法是正确的？

A．撤销由国务院机构编制管理机关决定

B．可以规定行政措施

C．议定事项经国务院同意，由有关的行政机构按各自的职责负责办理

D．可以设立司、处两级内设机构

41．关于规章，下列哪一说法是正确的？

A．较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定

B．行政机关实施许可不得收取任何费用，但规章另有规定的，依照其规定

C．规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚

D．违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，但规章另有规定的除外

42．某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的？

A．吊销B．撤销

C．撤回D．注销

43．刘某系某工厂职工，该厂经区政府批准后改制。刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息。区政府作出拒绝公开的答复，刘某向法院起诉。下列哪一说法是正确的？

A．区政府在作出拒绝答复时，应告知刘某并说明理由

B．刘某向法院起诉的期限为二个月

C．此案应由区政府所在地的区法院管辖

D．因刘某与所申请的信息无利害关系，区政府拒绝公开答复是合法的44．质监局发现王某生产的饼干涉嫌违法使用添加剂，遂将饼干先行登记保存，期限为1 个月。有关质监局的先行登记保存行为，下列哪一说法是正确的？

A．系对王某的权利义务不产生实质影响的行为

B．可以由2名执法人员在现场直接作出

C．采取该行为的前提是证据可能灭失或以后难以取得

D．登记保存的期限合法

45．李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留，后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿，遭到拒绝，经复议后，向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的？

A．李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式4份

B．县公安局可以委托律师作为代理人

C．县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据

D．李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的，可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次

46．市政府决定，将牛某所在村的集体土地征收转为建设用地。因对补偿款数额不满，牛某对现场施工进行阻挠。市公安局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和调查后，该局对牛某处以 10 日拘留。牛某不服处罚起诉，法院受理。下列哪一说法是正确的？

A．市公安局警察口头传唤牛某构成违法

B．牛某在接受询问时要求就被询问事项自行提供书面材料，不予准许

C．市政府征收土地决定的合法性不属于本案的审查范围

D．本案不适用变更判决

47．关于行政复议，下列哪一说法是正确的？

A．《行政复议法》规定，被申请人应自收到复议申请书或笔录复印件之日起 10 日提出书面答复，此处的 10日指工作日

B．行政复议期间，被申请人不得改变被申请复议的具体行政行为

C．行政复议期间，复议机关发现被申请人的相关行政行为违法，可以制作行政复议意见书

D．行政复议实行对具体行政行为进行合法性审查原则

48．某国土资源局以陈某违反《土地管理法》为由，向陈某送达决定书，责令其在 10 日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋 3间，恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的？

A．国土资源局的决定书应载明，不服该决定申请行政复议或提起行政诉讼的途径和期限

B．国土资源局的决定为负担性具体行政行为

C．因《土地管理法》对起诉期限有特别规定，陈某对决定不服提起诉讼的，应依该期限规定

D．如陈某不履行决定又未在法定期限内申请复议或起诉的，国土资源局可以自行拆除陈某所建房屋

49．关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？

A．行政许可为依职权的行政行为

B．具体行政行为皆为要式行政行为

C．法律效力是具体行政行为法律制度中的核心因素

D．当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现

50．县环保局以一企业逾期未完成限期治理任务为由，决定对其加收超标准排污费并处以罚款 1万元。该企业认为决定违法诉至法院，提出赔偿请求。一审法院经审理维持县环保局的决定。该企业提出上诉。下列哪一说法是正确的？

A．加收超标准排污费和罚款均为行政处罚

B．一审法院开庭审理时，如该企业未经法庭许可中途退庭，法院应予训诫

C．二审法院认为需要改变一审判决的，应同时对县环保局的决定作出判决

D．一审法院如遗漏了该企业的赔偿请求，二审法院应裁定撤销一审裁判，发回重审

76．权责一致是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。下列哪些做法是权责一致的直接体现？

A．某建设局发现所作出的行政决定违法后，主动纠正错误并赔偿当事人损失

B．某镇政府定期向公众公布本镇公款接待费用情况

C．某国土资源局局长因违规征地受到行政记过处分

D．某政府召开座谈会听取群众对政府的意见

77．高效便民是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。关于高效便民，下列哪些说法是正确的？

A．是依法行政的重要补充B．要求行政机关积极履行法定职责

C．要求行政机关提高办事效率D．要求行政机关在实施行政管理时排除不相关因素的干扰

78．依法行政是法治国家对政府行政活动提出的基本要求，而合法行政则是依法行政的根本。下列哪些做法违反合法行政的要求？

A．因蔬菜价格上涨销路看好，某镇政府要求村民拔掉麦子改种蔬菜

B．为解决残疾人就业难，某市政府发布《促进残疾人就业指导意见》，对录用残疾人达一定数量的企业予以奖励

C．孙某受他人胁迫而殴打他人致轻微伤，某公安局决定对孙某从轻处罚

D．某市政府发布文件规定，外地物流公司到本地运输货物，应事前得到当地交通管理部门的准许，并缴纳道路特别通行费

79．某镇政府主动公开一胎生育证发放情况的信息。下列哪些说法是正确的？

A．该信息属于镇政府重点公开的信息

B．镇政府可以通过设立的信息公告栏公开该信息

C．在无法律、法规或者规章特别规定的情况下，镇政府应当在该信息形成之日起 3个月内予以公开

D．镇政府应当及时向公共图书馆提供该信息

80．下列当事人提起的诉讼，哪些属于行政诉讼受案范围？

A．某造纸厂向市水利局申请发放取水许可证，市水利局作出不予许可决定，该厂不服而起诉

B．食品药品监管局向申请餐饮服务许可证的李某告知补正申请材料的通知，李某认为通知内容违法而起诉

C．化肥厂附近居民要求环保局提供对该厂排污许可证监督检查记录，遭到拒绝后起诉

D．某国土资源局以建城市绿化带为由撤回向一公司发放的国有土地使用权证，该公司不服而起诉

81．某区公安分局以沈某收购赃物为由，拟对沈某处以 1000元罚款。该分局向沈某送达了听证告知书，告知其可以在 3日内提出听证申请，沈某遂提出听证要求。次日，该分局在未进行听证的情况下向沈某送达1000元罚款决定。沈某申请复议。下列哪些说法是正确的？

A．该分局在作出决定前，应告知沈某处罚的事实、理由和依据

B．沈某申请复议的期限为 60日

C．该分局不进行听证并不违法

D．该罚款决定违法

82．余某拟大修房屋，向县规划局提出申请，该局作出不予批准答复。余某向市规划局申请复议，在后者作出维持决定后，向法院起诉。县规划局向法院提交县政府批准和保存的余某房屋所在中心村规划布局图的复印件一张，余某提交了其房屋现状的录像，证明其房屋已破旧不堪。下列哪些说法是正确的？

A．县规划局提交的该复印件，应加盖县政府的印章

B．余某提交的录像应注明制作方法和制作时间

C．如法院认定余某的请求不成立，可以判决驳回余某的诉讼请求

D．如法院认定余某的请求成立，在对县规划局的行为作出裁判的同时，应对市规划局的复议决定作出裁判

83．2006 年 9 月 7 日，县法院以销售伪劣产品罪判处杨某有期徒刑 8 年，并处罚金 45 万元，没收其推土机一台。杨某不服上诉，12 月6日，市中级法院维持原判交付执行。杨某仍不服，向省高级法院提出申诉。2010年9月9日，省高级法院宣告杨某无罪释放。2011年 4月，杨某申请国家赔偿。关于本案的赔偿范围和标准，下列哪些说法是正确的？

A．对杨某被羁押，每日赔偿金按国家上职工日平均工资计算

B．返还45万罚金并支付银行同期存款利息

C．如被没收推土机已被拍卖的，应给付拍卖所得的价款及相应的赔偿金

D．本案不存在支付精神损害抚慰金的问题

84．甲市乙区公安分局所辖派出所以李某制造噪声干扰他人正常生活为由，处以 500元罚款。李某不服申请复议。下列哪些机关可以成为本案的复议机关？

A．乙区公安分局B．乙区政府

C．甲市公安局D．甲市政府

85．国务院法制机构在审查起草部门报送的行政法规送审稿时认为，该送审稿规定的主要制度存在较大争议，且未与有关部门协商。对此，可以采取下列哪些处理措施？

A．缓办B．移交其他部门起草

C．退回起草部门D．向社会公布，公开征求意见不定项选择题

97．当事人不服下列行为提起的诉讼，属于行政诉讼受案范围的是：

A．某人保局以李某体检不合格为由取消其公务员录用资格

B．某公安局以新录用的公务员孙某试用期不合格为由取消录用

C．某人保局给予工作人员田某记过处分

D．某财政局对工作人员黄某提出的辞职申请不予批准

98．甲市为乙省政府所在地的市。关于甲市政府行政机构设置和编制管理，下列说法正确的是：

A．在一届政府任期内，甲市政府的工作部门应保持相对稳定

B．乙省机构编制管理机关与甲市机构编制管理机关为上下级领导关系

C．甲市政府的行政编制总额，由甲市政府提出，报乙省政府批准

D．甲市政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整市政府有关部门的行政编制

99．关于行政许可实施程序的听证规定，下列说法正确的是：

A．行政机关应在举行听证 7日前将时间、地点通知申请人、利害关系人

B．行政机关可视情况决定是否公开举行听证

C．申请人、利害关系人对听证主持人可以依照规定提出回避申请

D．举办听证的行政机关应当制作笔录，听证笔录应当交听证参与人确认无误后签字或者盖章

100．甲县政府设立的临时机构基础设施建设指挥部，认定有10户居民的小区自建的围墙及附属房系违法

建筑，指令乙镇政府具体负责强制拆除。10户居民对此决定不服起诉。下列说法正确的是：

A．本案被告为乙镇政府

B．本案应由中级法院管辖

C．如10户居民在指定期限内未选定诉讼代表人的，法院可以依职权指定

D．如10户居民对此决定申请复议，复议机关为甲县政府

卷四

六、（本题 22 分）

案情：经工商局核准，甲公司取得企业法人营业执照，经营范围为木材切片加工。甲公司与乙公司签订合同，由乙公司供应加工木材 1 万吨。不久，省林业局致函甲公司，告知按照本省地方性法规的规定，新建木材加工企业必须经省林业局办理木材加工许可 证后，方能向工商行政管理部门申请企业登记，违者将受到处罚。1 个月后，省林业局

以甲公司无证加工木材为由没收其加工的全部木片，并处以 30 万元罚款。期间，省林 业公安局曾传唤甲公司人员李某到公安局询问该公司木材加工情况。甲公司向法院起诉 要求撤销省林业局的处罚决定。因甲公司停产，无法履行与乙公司签订的合同，乙公司要求支付货款并赔偿损失，甲公司表示无力支付和赔偿，乙公司向当地公安局报案。2010 年 10 月 8 日，公安局以涉嫌诈骗为由将甲公司法定代表人张某刑事拘留，1 个月后，张某被批捕。2011 年 4 月1 日，检察院以证据不足为由作出不起诉决定，张某被释放。张某遂向乙公司所在地公安局提出国家赔偿请求，公安局以未经确认程序为由拒绝张某请求。张某又向检察院提出赔偿请求，检察院以本案应当适用修正前的《国家赔偿法 》，此种情形不属于国家赔偿范围为由拒绝张某请求。

问题：

1.甲公司向法院提起行政诉讼，如何确定本案的地域管辖？

2.对省林业局的处罚决定，乙公司是否有原告资格？为什么？

3.甲公司对省林业局的致函能否提起行政诉讼？为什么？

4.省林业公安局对李某的传唤能否成为本案的审理对象？为什么？李某能否成为传唤对象？为什么？

5.省林业局要求甲公司办理的木材加工许可证属于何种性质的许可？地方性法规是否有权创设？

6.对张某被羁押是否应当给予国家赔偿？为什么？

7.公安局拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

8.检察院拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

六、参考答案：

39-40 BC 41-45 ABACA 46-50 CCDCC

AC 77 BC 78 ACD 79 ABD 80 ACD

ABD 82 ABC 83 AB 84 AB 85 AC

A 98 AD 99 ACD 100 BC

案例分析

1.由省林业局所在地的法院管辖。因为本案被诉行为为省林业局直接作出的没收和罚款的行政处罚，且不属于行政诉讼特殊地域管辖的情形，故应由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。

2.没有。因为乙公司与省林业局的处罚行为无直接的、实质性的利害关系，对甲公司不履行合同及给乙公司带来的损失，乙公司可以通过对甲公司提起民事诉讼等途径获 得救济。

3.不能。因为致函是一种告知、劝告行为，并未确认、改变或消灭甲公司法律上的权利义务，是对甲公司的权利义务不产生实际影响的行为。根据 《 行政诉讼法 》 及最高法院的司法解释，致函不属于行政诉讼受案范围。

4.(1)不能。因为本案原告的诉讼请求是撤销省林业局的处罚行为，传唤行为由省 林业公安局采取，与本案诉求无关，不能作为本案审理对象。

(2)不能。因为根据《治安管理处罚法》的规定，治安传唤适用的对象是违反治安

管理行为人，李某并未违反治安管理规定，故省林业公安局不得对李某进行治安传唤。

5.属于企业设立的前置性行政许可。根据 《 行政许可法 》 的规定，地方性法规不得设定企业或其他组织的设立登记及其前置性行政许可。

6.应当。因为根据《国家赔偿法》的规定，对公民采取逮捕措施后，决定不起诉 终止追究刑事责任的，受害人有取得国家赔偿的权利。

7.不成立。因为修正后的《国家赔偿法》已经取消了司法赔偿的确认程序，以此 为由拒绝赔偿缺乏法律依据。

8.不成立。因为本案侵权行为持续到 2010 年 12 月 1 日以后，按照最高法院的司 法解释，应当适用修正后的《国家赔偿法》。

第四篇：2017司考行政法总结

考点一：6基本原则：合法；合理（三个）；程序公正；诚实信用；高效便民；权责一制。

1、合理行政等5大原则是合法行政的重要补充，第一公平公正第二平等第三比例原则（要必要、适当）

2、国务院批：农田征收公顷、其他70公顷。

3、治安处罚法200元以下，现场缴纳。考点二：国务院性质机构编制及编制管理。

1、只有国务院直属部门有行政专项职能

2、国务院组成部门由人大决定，部门拥有基本的行政管理职能。考点三：地方行政机构设置编制管理

1、县级以上机构评估，由国务院编制管理机构指定方法。

2、地方事业单位机构和编制管理办法由省、自治区、直辖市机构编制管理机关拟定，报国务院编制机关审核，由省、自治区、直辖市政府公布。

3、地方两个局关于职能争论由县政府编制办提出意见县政府决定。考点四：公务员处分制度

1、某干部主动交代、有效避免或挽回损失的才给予减轻处罚。

2、被立案调查期间不得交流（调任、专任和挂职）

3、警告6个月、记过12个月、记大过18个月、降级撤职24M。开除

4、多个处分执行较重的，收撤职处分的应该降级。

5、处分不服，同级公务员主管部门或作出处分单位提出申诉。自知道之日30天内。考点

五、公务员其他制度

1、录用特殊职位公务员，经省级以上公务员主管部门批准

2、公务员试用期为1年，期满不合格取消录取。

3、聘任公务员需省级公务员主管部门批准，聘任合同，只需备案。聘任合同1-5年。试用期1-6m。

4、公务员在外兼职需要工作需要，可兼职，无报酬。无需公示。

5、聘任公务员，不要考试。发争议60D人事争议仲裁委员会申请仲裁。考点六：行政法规

1、行政法规程序：立项、起草、审查、决定与公布。

2、几个部门共同制定的法规由几个部门主要负责人共同签署。

3、法规公布原则上是公布，特殊不公布的经国务院决定。

4、行政法规国务院办公厅报送备案、5、部门（行政）规章由各部门法制机构报送备案。

6、行政法规抽象解释--国务院

7、行政法规个案解释--国务院法制办。

8、解释权属于国务院。

9、有争议的、没有按照法定签署的、未按照规定送审的、条件不具备的、缓办退回

10、行者法规可以设定除限制人身自由意外的行政处罚。法律可以设定所以的种类的处罚、地方性法规不能限制拘留、吊销执照、部门规章警告、罚款

11、行政法规决定程序由国务院组织法有关规定办理。考点

7、行政规章

1、规章一般叫规定、办法，不能叫条例。条例是法规。考点

8、具体行政行为概念

1、行政强制措施（扣押）、拍卖（行政强制行为）

2、区别行政具体行为（法律行为）和行政事实行为（事实行为跟法律无关）、3、撤销不是强制措施，行政执法行为，检查是撤销的前置程序。

4、规范性文件和具体行政行为：规范性文件是抽象的，具有普遍性能反复适用，具体行政行为是不抽象的，不能反复适用。

5、行政给付行为：狭义的（养老金、公共交通等），广义的（总和）考点

9、具体行政行为的基本理论

1、具体行政行为的效力：拘束力（非经法定不得任意改变）、确定力（相对人不得改变撤销）、执行力（强制执行行政行为）

2、具体行政行为合法性六个条件：事实、法条、程序、超越职权、滥用职权、明显不当

3、具体行政行为废止的可以补偿（不是赔偿）

4、行政许可是依申请的行政行为、执行是以职权的。

5、未经送达受领程序的具体行政行为不具有法律的约束力。

6、行政机关的职权主要是源于行政组织和授权发的规定。

7、指导性行政行为是属于行政职务的行为。考点

10、行政许可的设定

1、地方性法规关于行政许可三个不得：前置申请、不得设置应当有国家统一确定的、地方保护

考点

11、行政许可的实施

1、必要时国务院（国务院）可发布临时性许可。

2、核准许可：检验、检查、检疫。

3、申请加盖章的行政日期的书面凭证。

4、行政许可法：只有是法律法规规章另有规定的从其规定。

5、听证是法定公开。一般不可收费。

6、依申请的公告，可以公告；依职权的公告，应当。考点

12、行政许可的撤销、撤回、注销与吊销

1、吊销是行政处罚；撤销撤回注销是行政许可。

2、吊销撤销撤回是实体上的，注销是程序上的。

3、撤回是针对合法的行为，吊销是许可是合法的后因违法经营；撤销是获得许可是违法了

4、规章的修改可以作为行政机关的撤回已经生效的行政许可的理由

5、撤销机关，发证机关、上级机关、被越权的机关。考点

13、行政许可行政处罚

1、法律、法规授权的具有管理公共事务的组织，可依授权刑事处罚权和行政许可权。以自己的名义。

2、行政许可只能委托行政机关实施。

3、行政处罚一次性的。

4、行政处罚，国务院或授权省级政府决定；行政许可，国务院批省政府决定

5、限制人身自由的行政处罚只能由公安机关行使，不得有其他行使。

6、行政强制：扣押不需要听证。

7、停产停业、吊销许可证或执照、较大数额处罚，应当告知当事人听证的权利。治安处罚2000元以上处罚。

考点

14、行政处罚处罚种类

1、撤销吊销撤回注销是行政许可。

2、召回的是责令。

考点

15、行政处罚的设定

1、提起行政复议附带审查的规定中不包括规章。

2、规章设定警告一定数额罚款。考点

16、行政处罚的管辖与适用

1、三步走：找主体、找行为、找当事人。考点

17、行政处罚决定程序与执行程序

1、先行登记保存，期限7天，必须是行政机关负责人批准。

2、行政处罚收益性行为和负担性行为。

3、简易程序个人50元单位1000元。吊销许可证应告知其有权提出听证会。考点

18、治安管理处罚

1、传唤24H，公务员处罚最长48个月。

2、行政复议60D，法院起诉是6个月。

3、派出所没有权行政拘留（无需告知听证），种类越权，告公安局

4、可现场口头传唤。不诉不理。法院发现处罚明显不当的可以变更判决。

5、级别管辖：通过被告确定，专业 级别高；地域管辖：通过行为确定，被告+原告。

6、行政拘留：拘留所。治安案件情节轻微可进行调解，达成协议的，不予处罚。考点

19、行政强制措施与行政强制执行的区别

考点20、行政强制的类型及实施

2、扣押最长日是30D+30D

3、现场扣押财产，24小时补办批准手续，人身权回局后立即补办。

4、强制执行前催告3日。

考点

21、行政强制与行政处罚、行政许可区别

1、强制恢复原貌，是行政强制执行。考点

22、行政强制执行

1、只有法律才能赋予强制执行。先书面审查在实质审查7d，2、强制期限届满之日3个月。考点

23、政府信息公开

1、县级和乡镇级都要公开的是：征收或征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况。主动公开20个工作日，申请公开15+15个工作日。

2、自然资源确权、纳税争议复议前置。

3、申请公开提供身份证：有关自身税费缴纳、社会保障、医疗卫生。不是申请制作单位，可拒绝公开。

4、村民可以口头申请公开，企业需要书面。

5、有个人信息的却别公开。考点

24、行政复议范围

1、上级机关能管就管不能就转。能管不能转。

2、复议机关5+1国税，海关，金融，外汇，国安+人民政府是一个复议机关（复议机关上一级主管部门），复议机关自收到复议申请之日60天内做出复议决定。收到复议后15天起诉。复议机构：法制办（机关区别）

3、复议维持共同告；复议改变单独告；复议不作为选择告。

4、复议决定已经送达生效。

5、复议机关或原机关所在地法院管辖。

考点

26、行政复议与行政诉讼关系

1、调解，不能复议也不诉讼

2、出入境遣送，可复议终局。

3、行政强制措施不得委托。

4、行政相对人、相关人可做原告。考点

27、行政复议申请期限

1、拍卖：先扣押，三不主义。考点

28、行政复议的审理

1、国务院复议，不可诉。

2、行政许可全是工作日，公开全是工作日、行政复议5日、7日是工作日，其他是自然日，行政强制小于等于10日是工作日。

3、建议书是行政复议机构根据立法机关作出的建议，行政复议机关作出的是意见书。

4、行政复议合法性合理性复查。行政复议通知一次性或5天。考点

29、行政复议决定与执行

1、复议机关责令其限期改正

2、委托代表复议1-5人。

3、行政诉讼、复议：赔偿补偿自由裁量行政行为调解。

4、复议：过程中被申请人不得收集证据（卷宗主要）；书面审理、复杂可听证审理；明星不当可以变更或撤销。

考点30、行政诉讼与民事诉讼的关系

1、先民事后行政。先后问题

考点31、行政诉讼与刑事诉讼的关系 考点

32、行政诉讼受案范围

1、程序行为，导致程序终止行为的通知可诉。

2、公务员，内外有别，内不可诉，外可诉。

3、一个行为涉及第三人，复议机关是可以通知第三人，诉讼法院是应当通知

4、刑事案件不可诉。只能民告官。考点33 级别管辖

1、假授权真委托。

2、复议维持是共同告，漏告的，应当追加第三人。原机关、复议机关所在地都可以管辖（地域管辖）

3、级别管辖父随子（原机关）

4、复议审理，一并审理、一并裁判。双撤。考点

34、地域管辖

1、行政相关人员原告就被告。考点

35、行政诉讼的原告

1、（三个会）股东大会、股东代表大会、董事会认为侵犯企业经营自主权的可以企业名义提起诉讼。

2、中外投资，可以自己名义也可以企业名义。

3、企业可以自己名义起诉，代表人也可以。合并可分开起诉。农民自己的名义做原告。考点、36、行政诉讼被告

1、上诉不加刑、禁止不变更。

2、被告错了，错辩驳

3、县级以上土地管理局才有全办理抵押登记。考点

37、行政诉讼第三人与代表人制度

1、不告不理。

2、行政诉讼法一审不应当有维持原判，应当做出驳回原告诉讼请求。考点

38、行政诉讼的起诉期限。二审全面审。

1、起诉期限：原告应当制度具体行政行为内容6个月起诉，最长保护期20年，不动产20年

考点

39、行政诉讼的受理

1、经过复议案件原机关和复议机关所在地法院均有管辖权。考点40、举证责任

1、法院现场勘验，应当邀请当地基层组织或当事人所在地单位派人参加。考点

41、证据和要求

1、鉴定意见签名和盖章。

2、买卖合同谁来告，交没交货很重要。考点

42、行政诉讼证据保全

1、申请重新鉴定、申请证据保全、申请法院调取证据，在举证期限内书面申请。考点

43、证据的审核认定

1、公文证据效力大于证人证言。

2、对证据程序上的审查属于合法性审查。证据审查：关联性、客观性、合法性（来源内容形式）。

考点

44、简易程序

1、一人独审；45日审结、不可延长。一审简易。考点

45、先予执行

1、先予执行，必须是书面的。

2、行政和民生诉讼，分别立案，可一并审理。考点

46、被告在审理中改变被诉行政行为

1、行政改变：根据请求履行职责；补救、补偿措施；书面和解。

2、行政裁决达成和解，书面认可。考点

47、行政诉讼附带解决民生争议

1、附带民事、附带审查规范性文件、原告举证期限。在一审开庭前。

2、许可、登记、征收、征用（单独立案）裁决（可以不单独立案）。考点

48、行政诉讼第一审判决

1、行政权尊重司法权。

2、原告诉讼请求不成立，驳回起诉。

3、征收费用行为是 考点

49、二审

1、二审全面审。遗漏赔偿请求三步走：第一步审理赔偿请求第二步确认违法进行调解，第三步，调解不成，在就赔偿请求发回重审。

2、发错了，返还并加利息。

3、二审提出赔偿，调解，调解不成告知另行起诉。

4、一审遗漏，二审先撤销一审判决，发回重审。

5、罚单位负责人100-50，经院长批准可以对直接认司法拘留。考点

51、行政赔偿范围

1、许可撤销：做出单位、被越权的单位、上级单位 考点

52、行政赔偿义务机关及赔偿程序

1、单独受理的第一审行政赔偿案件的审理期限是3个月，二审2个月。一并受理行政赔偿请求案件的审理期限与该行政案件的审理期限相同。

2、提起行政诉讼是一并提起行政赔偿请求的，在一审庭审结束前。考点

53、司法赔偿义务机关

1、赔偿机关后置，最后单位 考点

54、司法赔偿范围

1、不负刑事责任和不予追究刑事责任的人，不赔偿判决前，赔偿判决后的

2、无实行的不予赔偿。

3、公安局委托单位本单位工作人员。2年内申请国家赔偿，知应知。

4、公安局、检察院赔偿3步骤（第一先找原机关、再找上级机关复议、中院法院赔委会终局，省高院申诉），法院两步走。

5、赔委会，三人组成合议庭。

6、司法赔偿，没有诉讼，司法赔委会。考点

56、民事、行政司法赔偿范围

1、赔偿调解，不能调解陪不陪。方式、数额和项目进行赔偿。

考点

57、国家赔偿计算

1、拍卖价款，不包括相应的赔偿金。

2、最后做出赔偿决定的日期，决定赔偿的工资额度。

1、

第五篇：行政法历年司考真题(案例分析)

四、案例分析题：

案情：经工商局核准，甲公司取得企业法人营业执照，经营范围为木材切片加工。甲公司与乙公司签订合同，由乙公司供应加工木材1万吨。不久，省林业局致函甲公司，告知按照本省地方性法规的规定，新建木材加工企业必须经省林业局办理木材加工许可证后，方能向工商行政管理部门申请企业登记，违者将受到处罚。1个月后，省林业局以甲公司无证加工木材为由没收其加工的全部木片，并处以30万元罚款。期间，省林业公安局曾传唤甲公司人员李某到公安局询问该公司木材加工情况。甲公司向法院起诉要求撤销省林业局的处罚决定。

因甲公司停产，无法履行与乙公司签订的合同，乙公司要求支付货款并赔偿损失，甲公司表示无力支付和赔偿，乙公司向当地公安局报案。2010年10月8日，公安局以涉嫌诈骗为由将甲公司法定代表人张某刑事拘留，1个月后，张某被批捕。2011年4月1日，检察院以证据不足为由作出不起诉决定，张某被释放。张某遂向乙公司所在地公安局提出国家赔偿请求，公安局以未经确认程序为由拒绝张某请求。张某又向检察院提出赔偿请求，检察院以本案应当适用修正前的《国家赔偿法》，此种情形不属于国家赔偿范围为由拒绝张某请求。

问题：

1.甲公司向法院提起行政诉讼，如何确定本案的地域管辖？

2.对省林业局的处罚决定，乙公司是否有原告资格？为什么？

3.甲公司对省林业局的致函能否提起行政诉讼？为什么？

4.省林业公安局对李某的传唤能否成为本案的审理对象？为什么？李某能否成为传唤对象？为什么？

5.省林业局要求甲公司办理的木材加工许可证属于何种性质的许可？地方性法规是否有权创设？

6.对张某被羁押是否应当给予国家赔偿？为什么？

7.公安局拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

8.检察院拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

参考答案：

1.由省林业局所在地的法院管辖。因为本案被诉行为为省林业局直接作出的没收和罚款的行政处罚，且不属于行政诉讼特殊地域管辖的情形，故应由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。

2.没有。因为乙公司与省林业局的处罚行为无直接的、实质性的利害关系，对甲公司不履行合同及给乙公司带来的损失，乙公司可以通过对甲公司提起民事诉讼等途径获得救济。

3.不能。因为致函是一种告知、劝告行为，并未确认、改变或消灭甲公司法律上的权利义务，是对甲公司的权利义务不产生实际影响的行为。根据《行政诉讼法》及最高法院的司法解释，致函不属于行政诉讼受案范围。

4.（1）不能。因为本案原告的诉讼请求是撤销省林业局的处罚行为，传唤行为由省林业公安局采取，与本案诉求无关，不能作为本案审理对象。

（2）不能。因为根据《治安管理处罚法》的规定，治安传唤适用的对象是违反治安管理行为人，李某并未违反治安管理规定，故省林业公安局不得对李某进行治安传唤。

5.属于企业设立的前置性行政许可。根据《行政许可法》的规定，地方性法规不得设定企业或其他组织的设立登记及其前置性行政许可。

6.应当。因为根据《国家赔偿法》的规定，对公民采取逮捕措施后，决定不起诉终止追究刑事责任的，受害人有取得国家赔偿的权利。

7.不成立。因为修正后的《国家赔偿法》已经取消了司法赔偿的确认程序，以此为由拒绝赔偿缺乏法律依据。

8.不成立。因为本案侵权行为持续到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解释，应当适用修正后的《国家赔偿法》。

（2009年）

六、（本题20分）

案情：高某系A省甲县个体工商户，其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工，经营方式是加工、收购、销售。高某向甲县工商局缴纳了松香运销管理费后，将自己加工的松香运往A省乙县出售。当高某进入乙县时，被乙县林业局执法人员拦截。乙县林业局以高某未办理运输证为由，依据A省地方性法规《林业行政处罚条例》以及授权省林业厅制定的《林产品目录》（该目录规定松香为林产品，应当办理运输证）的规定，将高某无证运输的松香认定为“非法财物”，予以没收。高某提起行政诉讼要求撤销没收决定，法院予以受理。

有关规定：

《森林法》及行政法规《森林法实施条例》涉及运输证的规定如下：除国家统一调拨的木材外，从林区运出木材，必须持有运输证，否则由林业部门给予没收、罚款等处罚。

A省地方性法规《林业行政处罚条例》规定“对规定林产品无运输证的，予以没收”。

问题：

1.如何确定本案的管辖法院？如高某经过行政复议再提起诉讼，如何确定管辖法院？

2.如高某在起诉时一并提出行政赔偿请求，法院应如何立案？对该请求可否进行单独审理？

3.省林业厅制定的《林产品目录》的性质是什么？可否适用于本案？理由是什么？

4.高某运输的松香是否属于“非法财物”？理由是什么？

5.（1）法院审理本案时应如何适用法律、法规？理由是什么？

（2）依《行政处罚法》，法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，应当符合什么要求？本案《林业行政处罚条例》关于没收的规定是否符合该要求？

参考答案：

1.按照《行政诉讼法》的规定，当事人直接提起行政诉讼，由最初作出具体行政行为所在地的法院管辖。本案的被诉行政行为由乙县林业局作出，故乙县法院具有管辖权。如高某经过行政复议提起行政诉讼，复议机关改变原处罚决定的，复议机关所在地的基层法院也有管辖权。

2.根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》，法院应当对撤销没收决定请求与赔偿请求分别立案；可以根据具体情况对行政赔偿的请求进行单独审理或对二项请求合并审理。

3.省林业厅制定的《林产品目录》是根据地方性法规授权制定的规范性文件，在行政诉讼中不属于法院应当依据或者参照适用的规范，但可以作为证明被诉行政行为合法的事实依据之一。

4.高某运输的松香不是“非法财物”。因为高某具有加工、收购、销售松香的主体资格，也向甲县工商局缴纳了松香运销管理费，因此对该批松香享有合法所有权，不能将该批松香认定为“非法财物”予以没收。

5.（1）《森林法》及《森林法实施条例》均未将木材以外的林产品的无证运输行为纳入行政处罚的范围，也未规定对无证运输其他林产品的行为给予没收处罚。A省地方性法规《林业行政处罚条例》的有关规定，扩大了《森林法》及其实施条例关于应受行政处罚行为以及没收行为的范围，不符合上位法。根据行政诉讼法律适用规则，法院应当适用《森林法》及《森林法实施条例》。

（2）按照《行政处罚法》的规定，法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。本案《林业行政处罚条例》关于没收的规定超出了《森林法》及《森林法实施条例》行政处罚行为、种类和幅度的范围，不符合有关要求。

【主要参考法律规定】《行政诉讼法》、《行政处罚法》、《最高法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》

（2008年）

六、（本题20分）

案情：因某市某区花园小区进行旧城改造，区政府作出《关于做好花园小区旧城改造房屋拆迁补偿安置工作的通知》，王某等205户被拆迁户对该通知不服，向区政府申请行政复议，要求撤销该通知。区政府作出《行政复议告知书》，告知王某等被拆迁户向市政府申请复议。市政府作出《行政复议决定书》，认为《通知》是抽象行政行为，裁定不予受理复议申请。王某等205户被拆迁户不服市政府不予受理复议申请的决定，向法院提起诉讼。一审法院认为，在非复议前置前提下，当事人对复议机关不予受理决定不服而起诉，要求法院立案受理缺乏法律依据，裁定驳回原告起诉。

问题：

1.本案是否需要确定诉讼代表人？如何确定？

2.行政诉讼中以复议机关为被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一审裁定，提起上诉的主要理由是什么？

4.如果二审法院认为复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立，应当如何判决？

5.本案一、二审法院审理的对象是什么？为什么？

6.若本案原告不服一审裁定提起上诉，在二审期间市政府会同区政府调整了补偿标准，上诉人申请撤回上诉，法院是否应予准许？理由是什么？

参考答案：

1.本案需要确定诉讼代表人。按照最高人民法院关于执行《行政诉讼法》若干问题的解释，同案原告为五人以上，应当推选一至五名诉讼代表人参加诉讼，在指定期限内未选定的，人民法院可以依职权指定。

2.行政诉讼中以复议机关为被告的情形主要包括：

①复议机关改变原行政行为，原告不服复议决定的；

②复议机关在复议期限内未作出复议决定，原告不服的；

③复议机关拒绝受理复议申请或者不予答复，原告不服的。

3.若本案原告不服一审裁定，提起上诉的主要理由是：复议机关不受理复议申请的行为是行政机关的一项具体行为，无论是否属于行政复议前置的情形，只要原告不服该复议决定，均可以起诉，法院应予受理。

4.如果二审法院认为复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立，应当作出撤销“不予受理决定书”，判令复议机关受理复议申请。

5.本案一、二审法院审理的对象是市政府不予受理复议申请的决定。因为原告起诉要求撤销的就是该决定，故法院应当以该决定作为合法性审查的对象。

6.若本案原告上诉后市政府会同区政府调整了补偿标准，上诉人可以申请撤回上诉，法院经审查，若认为该市、区政府调整补偿标准的行为不违反法律法规的禁止性规定，不超越或放弃职权，不损害公共利益和他人合法权益，申请撤回上诉是上诉人的真实意思表示，第三人无异议的，法院应予准许。

（2008年·四川）

六、（本题20分）

案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒闹事，砸碎店里玻璃数块。此时某区公安分局太平派出所民警任某、赵某执勤路过酒店，任某等人欲将王某带回派出所处理，王某不从，与任某发生推搡。双方在扭推过程中，王某被推倒，头撞在水泥地上，当时失去知觉，送往医院途中死亡，后被鉴定为颅内出血死亡。2006年12月20日，王某之父申请国家赔偿。

问题：

1.公安机关是否应当对王某的死亡承担国家赔偿责任？为什么？

2.王某的父亲是否有权以自己的名义提出国家赔偿请求？

3.本案请求国家赔偿的时效如何计算？

4.本案国家赔偿义务机关是谁？

5.若本案公安机关需承担赔偿责任，赔偿方式和标准是什么？

6.如果公安机关对受害人赔偿后，对民警如何处理？

7.若王某的父亲获得国家赔偿，他能否再要求民警任某承担刑事附带民事责任？

参考答案：

1.公安机关应当对王某的死亡承担国家赔偿责任。因为公安民警在执行职务过程中与王某发生推搡致王某摔倒死亡，未尽到合理注意义务，其行为构成违法，王某虽也有过错，但不能免除国家赔偿责任，符合国家赔偿责任构成要件，国家应当承担赔偿责任。

2.王某的父亲有权以自己名义提出国家赔偿请求。因为国家赔偿法规定：受害的公民死亡，其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。

3.本案请求国家赔偿的时效应当自民警执行职务的行为被依法确认为违法之日起两年。

4.本案的国家赔偿义务机关是某区公安分局。

5.若公安机关承担国家赔偿，赔偿方式为支付被害人死亡赔偿金和丧葬费，总额为国家上职工年平均工资的20倍；对死者生前抚养的无劳动能力的人还应当支付生活费，标准参照当地民政部门有关生活救济规定办理，被抚养人是未成年人的，支付到18周岁为止，其他无劳动能力的人支付到死亡时止。

6.如果公安机关对受害人赔偿后，若认为民警犯有重大过失，可以责令该民警承担部分或全部赔偿费用。

7.王某的父亲不能再要求民警任某承担刑事附带民事责任。

（2007年）乙题：

据报道，在城市建设中，有的政府部门发出有关土地使用的许可证照后，因法律、法规、规章的修改、废止，或城市规划修改等许可所依据的客观情况发生重大变化，为了公共利益而撤回已生效的许可。也曾有个别地方的政府部门在颁发土地使用证照过程中确有审查不严的问题，为弥补过错过失而以公共利益需要为由收回已生效的许可；或为了以更高价位将土地出让给他人，而以公共利益需要为由收回已生效的许可。

请就上述情况，根据行政法有关原则，谈谈你的看法及建议。

答题要求：

1.观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；

2.不少于500字。

【解题思路】

1.指出该材料中反映了信赖利益保护原则的基本行政法原则。

2.指出信赖利益保护原则的基本内容、构成要件与适用条件。3.指出如何平衡公共利益与私人信赖利益保护。（2006年）

论述题

2002年7月，某港资企业投资2.7 亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门制定了《污水处理专营管理办法》，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止。

2005年2月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的“固定回报”项目，违反了《国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》的精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出“关于废止《污水处理专营管理办法》的决定”，但并未将该决定告知合作公司和港方。港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应“充分协商”、“妥善处理”，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，1998年9月国务院通知中已明令禁止审批新的“固定回报”项目，而污水处理合作项目是2002年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案后成立的手续齐全、程序合法的项目。

请：

1.运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论；

2.结合上述事件论述依法治国和公平正义的法治理念。

答题要求：

1.观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；

2.不少于600字。

答案：

1.该市政府的行为是违法的，违背了诚信政府的基本品质与对公民信赖利益的保护。港商之所以在合作项目中投入巨资，一个很重要的原因就是相信政府、信赖政府，因为该项目经过各级政府和主管部门同意，手续齐全、程序合法。市政府还专门制定了《污水处理专营管理办法》。应该说，港商对政府文件和与自来水公司签署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤销、废止行政规章是政府的法定职权。特别是当市政府发现自己制定的规章与国家法律、法规不一致时，出于国家法制统一和公共利益的需要，可以废止已经生效的规章和其他规范性文件。但是，我们必须看到，废止文件不只是政府的事情，还是涉及千家万户利益的大事，必须遵照依法行政和信赖保护原则谨慎定夺，而不能倚仗政府权大，或者个人利益必须让位于公共利益的老思路任意妄为。

表面上看，本案市政府是在贯彻上级指示，严格依法行政，纠正不当文件。而实际上，该行为已经侵犯了相对人的信赖利益。

首先，该项目是否属于国务院政策明令禁止要求妥善处理的事项并不清楚；

其次，即使《污水处理专营管理办法》违反了国务院的有关规定，属于必须废止的文件，责任也完全在政府本身，而不是的投资人。

第三，即使该文件确属需要废止的违法不当文件，也要经过正当程序，依法补偿信赖利益遭受损失的投资人，而不能置投资人的合理期待与信赖利益于不顾，随意“废止”自己制定发布的文件，更不能未经对方同意，单方面撕毁合作合同。如果政府为了“依法行政”，废止已经生效的文件，执意收回自己的承诺，改变原来的行政行为，那么就要证明这种做法所获得的公共利益必然大于信守原来承诺给相对人带来的利益。如果能够做到这一点，政府可以改变或者收回其承诺，但也必须对相对人由此遭受的损失承担补偿责任。

2.依法治国的精义在于依法行政。该事件折射出来的就是政府不能依法行政，则依法治国的效果就要大打折扣，公平正义的理念也就无法实现。

依法行政的基本要求与目标在于：

（1）合法行政。行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。本案中政府随意废止规范性文件而不履行告知和补偿义务，就是在程序和实体上都有违法的情况。

（2）合理行政。行政机关实施行政管理，应当遵循公平、公正的原则。要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。行使自由裁量权应当符合法律目的，排除不相关因素；所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。本案中政府行为应该确保相对方的合理期待得到保证，应该遵守比例原则。

（3）程序正当。行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私外，应当公开，注意听取公民、法人和其他组织的意见；要严格遵循法定程序，依法保障行政管理相时人、利害关系人的知情权、参与权和救济权；行政机关工作人员履行职责，与行政管理相时人存在利害关系时，应当回避。具体到本案，政府废止规范性文件，必须首先履行告知的义务，这是基本的程序正义的要求。

（4）诚实守信。行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。对信赖利益的漠视是本案政府最大的违法之处。政府诚信的关键就在于对于相对人的受益不能随意剥夺，以免破坏相对人的合理预期。

（5）权责统一。行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的统一。依法做到执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。本案中，政府不能只行使公权力，对于生效的规范性文件一撤了之，而不承担任何补偿责任。《行政许可法》第8条实际上已经明确规定，即使因为合法原因废止相关许可或规范性文件，政府对于公民都必须承担相应的补偿责任。

（2005年）

一、（本题10分）

案情：甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司（以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府《会议纪要》，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的城市规划区内；城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营，免缴交通规费，在规划区范围内，原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处，交由建设部门负责。《会议纪要》下发后，甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求，中止了对城市公交公司违法运营的查处。

田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们运营的钱路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，但依《会议纪要》，不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服，向法院提起诉讼，要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定，并请求确认市政府《会议纪要》关手中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。

问题：

1.甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？

答案：属于受案范围。本案中《会议纪要》作出的规定不属于行政指导行为，也不属于抽象行政行为。

解析：根据行政诉讼法第11、12条和最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第1条规定，行政诉讼受案范围是具体行政行为。具体行政行为，是指具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员在实施行政管理活动、行使行政职权中就特定事项对特定的公民、法人和其他组织的权利义务作出的单方行政职权行为。

会议纪要用于记载和传达会议情况和议定事项。会议纪要所记载、传达的会议情况和议定事项，是与会者及其组织领导者的共同意志的体现，是会议成果的结晶，集中反映了会议的精神实质。会议纪要并非标准的法律文书，其是否具有法律上的执行力，还是仅具有指导性，应当具体认定。在本案，《会议纪要》是甲市人民政府下发的，接收该《会议纪要》的单位均为市政府管辖下的部门或公司，它们当然得贯彻执行。据此，该《会议纪要》具有强制执行力。

甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容，针对的对象是特定的，而且只能一次适用，不属于抽象行政行为，构成具体行政行为。

2.田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？为什么？

答案：具有原告资格。甲市人民政府的决定直接影响到了三人的公平竞争权。具体行政行为涉及公民、法人或者其他组织公平竞争权的，可以提起行政诉讼。

解析：根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第13条第1项，公民法人或者其他组织可以对涉及其公平竞争权的具体行政行为提起行政诉讼。竞争关系的存在乃是公平竞争权存在的基础。在理论上，狭义的竞争关系，是指商品或服务之间具有替代关系（相同或者近似的商品或服务）的经营者之间的相互争夺交易机会的关系。一般认为，在狭义竞争关系中存在《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若于问题的解释》第13条第1项规定的公平竞争权。

在本案，因某、孙某和王某三人运营的钱路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，这意味着该三人与城市公交公司存在狭义竞争关系。市政府《会议纪要》授予城市公交公司免缴交通规费的优惠，使得城市公交公司处于竞争的优势地位，而“公平”要求行政机关行使行政权力遵循合理性的原则，实施行政行为时平等地对待同等条件的竞争者，权衡和比较不同的私益。综上，甲市人民政府《会议纪要》影响到了三人的公平竞争权。

3.田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求，是否属于法院的审理范围？为什么？

答案：不属于。该请求涉及到甲市人民敏府对建设局和交通局的职能调整，属于政府对行政机关之间的职权分配，不属于司法审查的范围。

解析：根据行政诉讼法第12条第3项，内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。所谓内部行政行为，是基于上级与下级、组织与个人之间领导与被领导关系或其他的隶属关系，在行政机关内部就内部事务进行的管理活动，比如行政机关就机构建制、工作程序、规章制度、后勤事务进行的管理及对公务员进行的奖惩、任免活动均属于内部行政行为。《会议纪要》关于对城市公交公司违法运营查处权的转移的规定属于内部行政行为。

2005年

一、（本题10分）

案情：甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司（以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府《会议纪要》，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的城市规划区内；城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营，免缴交通规费，在规划区范围内，原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处，交由建设部门负责。《会议纪要》下发后，甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求，中止了对城市公交公司违法运营的查处。

田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们运营的钱路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，但依《会议纪要》，不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服，向法院提起诉讼，要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定，并请求确认市政府《会议纪要》关手中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。问题：

1.甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？ 答案：属于受案范围。本案中《会议纪要》作出的规定不属于行政指导行为，也不属于抽象行政行为。

解析：根据行政诉讼法第11、12条和最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第1条规定，行政诉讼受案范围是具体行政行为。具体行政行为，是指具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员在实施行政管理活动、行使行政职权中就特定事项对特定的公民、法人和其他组织的权利义务作出的单方行政职权行为。

会议纪要用于记载和传达会议情况和议定事项。会议纪要所记载、传达的会议情况和议定事项，是与会者及其组织领导者的共同意志的体现，是会议成果的结晶，集中反映了会议的精神实质。会议纪要并非标准的法律文书，其是否具有法律上的执行力，还是仅具有指导性，应当具体认定。在本案，《会议纪要》是甲市人民政府下发的，接收该《会议纪要》的单位均为市政府管辖下的部门或公司，它们当然得贯彻执行。据此，该《会议纪要》具有强制执行力。

甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容，针对的对象是特定的，而且只能一次适用，不属于抽象行政行为，构成具体行政行为。

2.田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？为什么？

答案：具有原告资格。甲市人民政府的决定直接影响到了三人的公平竞争权。具体行政行为涉及公民、法人或者其他组织公平竞争权的，可以提起行政诉讼。

解析：根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第13条第1项，公民法人或者其他组织可以对涉及其公平竞争权的具体行政行为提起行政诉讼。竞争关系的存在乃是公平竞争权存在的基础。在理论上，狭义的竞争关系，是指商品或服务之间具有替代关系（相同或者近似的商品或服务）的经营者之间的相互争夺交易机会的关系。一般认为，在狭义竞争关系中存在《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若于问题的解释》第13条第1项规定的公平竞争权。

在本案，因某、孙某和王某三人运营的钱路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，这意味着该三人与城市公交公司存在狭义竞争关系。市政府《会议纪要》授予城市公交公司免缴交通规费的优惠，使得城市公交公司处于竞争的优势地位，而“公平”要求行政机关行使行政权力遵循合理性的原则，实施行政行为时平等地对待同等条件的竞争者，权衡和比较不同的私益。综上，甲市人民政府《会议纪要》影响到了三人的公平竞争权。

3.田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求，是否属于法院的审理范围？为什么？ 答案：不属于。该请求涉及到甲市人民敏府对建设局和交通局的职能调整，属于政府对行政机关之间的职权分配，不属于司法审查的范围。

解析：根据行政诉讼法第12条第3项，内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。所谓内部行政行为，是基于上级与下级、组织与个人之间领导与被领导关系或其他的隶属关系，在行政机关内部就内部事务进行的管理活动，比如行政机关就机构建制、工作程序、规章制度、后勤事务进行的管理及对公务员进行的奖惩、任免活动均属于内部行政行为。《会议纪要》关于对城市公交公司违法运营查处权的转移的规定属于内部行政行为。2003年

七、（本题8分）案情：甲公司于1995年获得国家专利局颁发的9518号实用新型专利权证书，后因未及时缴纳年费被国家专利局公告终止其专利权。1999年3月甲公司提出恢复其专利权的申请，国家知识产权局专利局于同年4月作出恢复其专利的决定。2000年3月，甲公司以专利侵权为由对乙公司提起民事诉讼。诉讼过程中，乙公司向专利复审委员会提出请求，要求宣告9518号专利权无效。2001年3月1日，专利复审委员会作出维持该专利有效的审查决定并通知乙公司。问题：

1.如乙公司对恢复甲公司专利权的决定提起行政诉讼，其是否具有原告资格？为什么？

答案：乙公司具有提起行政诉讼的原告资格，或乙公司有权对恢复专利权的行政行为提起行政诉讼（1分）。因为专利局恢复甲公司的专利权对乙公司将要或必然产生损害，乙公司与恢复专利权的行政行为具有法律上的利害关系或法律上的权利义务关系（1分）。

解析：依据《行政诉讼法》2条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。最高法院《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》13条有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼：

（一）被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的；

（二）与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的；

（三）要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的；

（四）与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的。

2.如乙公司于2002年4月对恢复甲公司专利权的决定提起行政诉讼，是否超过行政诉讼的起诉期限？为什么？ 答案：乙公司于2002年4月提起行政诉讼已经超过起诉期限（1分）。因为乙公司自从2001年3月1日起已经知道或者应当知道提起行政诉讼的诉权或起诉期限，按照行政诉讼法及最高人民法院司法解释的规定，原告的起诉期限为三个月，从知道或者应当知道具体行政行为作出之日起计算，从知道具体行政行为内容之日起最长不超过两年（1分）。

解析：依据《行政诉讼法》 第39条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》41条，行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。

3.2000年8月25日修正的《专利法》对专利复审委员会的决定的效力是如何规定的？ 答案：对专利复审委员会决定不服的，专利申请人或宣告专利权无效请求人可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉（2分）。解析：《专利法》第四十一条第二款规定，专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。

4.1992年9月4日修正的《专利法》对专利权的恢复未作出任何规定，假设被告在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”，你认为是否成立？为什么？

答案：被告在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”的观点（说法、主张）不成立（1分）。因为按照依法行政原则中职权法定的要求，行政行为必须有明确的法律授权。由于法律对被告没有恢复专利权的授权，所以其行为不属于合法的行政自由裁量行为（1分）。

解析：依法行政原则包含两层含义：一是法律优越，即禁止行政机关违反现行有效的法律；二是法律保留，即行政机关活动应当有明确的法律规定为前提和基础。本题涉及到法律保留原则。2002年

九、（本题11分）

某县医院根据上级文件的规定和主管部门批准，向县邮电局申请开通“120”急救电话，县邮电局拒绝开通，致使县医院购置的急救车辆和其他设施至今不能正常运转，而遭受损失。县医院遂以县邮电局为被告向县法院提起诉讼，请求判令县邮电局立即履行开通“120”急救电话的职责，并赔偿县医院的经济损失。县邮电局辩称：“120”急救电话属于全社会，不属于县医院。根据文件的规定，县邮电局确对本县开通“120”急救电话承担义务，但是不承担对某一医院开通“120”急救电话的义务。原告申办“120”急救电话，不符合文件的规定，请求法院驳回县医院诉讼请求。县人民法院经审理查明：医疗机构申请开通“120”急救电话的程序是：经当地卫生行政部门指定并提交书面报告，由地、市卫生行政部门审核批准后，到当地邮电部门办理“120”急救电话开通手续。原告县医院是一所功能较全、急诊科已达标的二级甲等综合医院，具备设置急救中心的条件。县卫生局曾指定县医院开办急救中心，开通“120”急救电话。县医院向被告县邮电局提交了开通“120”急救专用电话的报告，县邮电局也为县医院安装了“120”急救电话，但是该电话一直未开通。县医院曾数次书面请求县邮电局开通“120”急救电话，县邮电局仍拒不开通。现问：

1.本案县医院与县邮电局之间的争议属于民事争议还是行政争议，为什么？

答案：是行政争议。邮电局在本案中属于经授权而成为行政主体的被告，本案中的争议涉及公共利益，邮电局对120电话的管理具有行政管理性质。

2.原告的赔偿请求应否得到支持？为什么？

答案：否。法律规定安装120电话的目的是实现一种公共利益，而不是为医院设定一种财产权，邮电局安装120电话的义务所对应的权利并非医院的财产权，因而医院不可因邮电局违背此法定义务而要求赔偿。

3.如果法院判令县邮电局自判决生效之日起15天内为原告开通“120”急救电话，县邮电局拒不开通，法院可以采取哪些措施？

答案：1）从期满之日起，对该邮电局按日处以50元至100元的罚款。2）向邮电局上一级机关或者监察、人事机关提出司法建议，并要求将处理情况告知人民法院。3）参照《民事诉讼法》第102条的有关规定，对主要负责人或者直接责任人员予以罚款处罚。4）拒不履行判决，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。试论行政行为的合法要件

答：行政行为合法的一般要件有：

（一）主体合法。是指实施行政行为的组织必须具有行政主体资格，能以自己的名义独立承担法律责任。主体合法具体包括以下几项要求：①行政机关合法，即实施行政行为的行政机关必须依法成立，并具有行政主体资格。②人员合法，是指实施行政行为的人员必须是在行政机关具有法定职务、法定的资格，并能代表行政机关对外行使职权的工作人员，即必须具备合法的公职身份。③委托合法。它要求委托的行政机关必须具有合法的委托权限；接受委托必须具备从事委托事项的能力，被委托者必须在委托权限内实施行政行为。

（二）权限合法，是指行政行为的主体必须在法定的职权或法律、法规授权或行政主体委托权限范围实施行政行为。权限合法要求行政行为符合各方面的权限限制，主要有：①符合行政事项管辖权的限制；②符合行政地域管辖权的限制，即行政机关只能就其管辖地域范围的有关事项作出行政行为。③符合时间管辖权限制。行政主体只能在其自身合法存在的时间内才能实施行政行为。④符合手段上的限制。⑤符合程序上的限制。⑥符合条件上的限制，行政机关只有在法定条件下才能运用行政职权，在法定条件不成立时运用行政职权构成越权。⑦符合委托权限。被委托组织或个人必须在委托权限范围内实施行政行为。

（三）内容合法适当，是指行政行为所涉及的权利义务，以及对这些权利义务的影响或处理，均应符合法律、法规的规定。具体要求有以下几项：①对于受法律、法规羁束的行政行为来说，其内容必须完全符合法律、法规规定。②对于自由裁量行为而言，行政行为的内容必须在法定的范围和幅度之内，不得超越法定范围和幅度。③行政行为的内容必须明确具体；④行政行为的内容必须适当、符合实际。⑤行政行为必须公正、合理。

（四）程序合法，行政主体实施行政行为，必须遵守法定程序。

五、案例分析

甲、乙同是某村的农民，两家长期不和。甲承包了村里的鱼塘，取得了很好的效益，乙极为忌妒。一日，乙趁甲的鱼塘无人看管，将农药投入鱼塘里，毒死了很多鱼。对于乙的行为，县公安局根据治安管理处罚条例的规定，给予拘留10日的处罚；县渔政管理部门根据渔业法与渔业法实施细则的规定，给予1000元的罚款。乙对两个行政机关的处罚决定均不服，并在同年针对县公安局的处罚，向市公安局申请复议；以县渔业管理部门为被告向县人民法院提起诉讼。市公安局作出维持县公安局处罚决定的复议决定。乙对复议决定不服又向县人民法院提起诉讼，对于乙先后两次的诉讼请求，县人民法院分别予以受理。

问：（1）县人民法院对乙的两个起诉将如何审理?（2）本案被告是谁?（3）本案有无第三人，如果有，是谁? 答：

（1）县人民法院可以将两个诉讼合并审理。合并审理，是指人民法院将有联系的几个诉讼合并在一起作一次审理和裁判，也称诉讼的合并。乙的投毒行为违反了两个法律的规定，侵犯了两个客体，并由两个行政机关对其作出处理，由此产生对两个诉讼标的提出了两个诉讼请求。这两个诉讼请求属于同一性质、同一审判程序，又是由同一人民法院管辖，符合诉讼客体合并的条件，因此，县人民法院可以将两个诉讼请求合并审理。

（2）本案被告是县公安局与县渔业管理部门。根据行政诉讼法的规定，直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关为被告；复议机关维持原具体行政行为的，被告应是作出原具体行政行为的行政机关。本案中，乙对县渔业管理部门的罚款决定，是直接向县人民法院提起诉讼的，县渔业管理部门应为被告。乙对县公安局的处罚决定先申请复议，而复议机关市公安局维持了县公安局的决定，因此，县公安局应为被告。

（3）本案有第三人，是甲。根据行政诉讼法的规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人参加到诉讼中。本案中甲是乙违法行为的被害人，公安机关与渔业管理部门作出处罚乙的具体行政行为合法与否直接影响到对甲的合法利益是否给予充分的保护。因此，甲某与被诉的两个具体行政行为存在利害关系，可以作为第三人参加诉讼。