上市公司财务独立董事职责研究

第一篇：上市公司财务独立董事职责研究

上市公司财务独立董事职责研究

摘要：近年来，公司财务丑闻事件的频繁出现已经引起不同国家的相关组织、机构对独立董事的高度关注，并采取了相应措施。财务独立董事与企业经营业绩之间相关性研究历来是公司治理领域中的一个重要问题，研究清财务独立董事制度其执行效果如何，是否提高了公司业绩，不仅具有重要的理论意义，而且具有重要的现实意义。

首先，从公司治理结构、职责定位等角度解析财务独立董事基本理念。随后，以35家陕西省上市公司为样本，采用描述性统计手段，分析财务独立董事的任职情况以及履职效力，并分析了财务独立董事在公司经营业绩和公司治理中的作用。统计结果显示财务独立董事对于公司财务状况、经营状况、中小投资者利益保障情况及财务报告质量的影响程度有限。

最后，分析了财务独立董事履职效力约束的影响因素，提出财务独立董事制度的改进建议，有助于促进公司治理结构的完善。关键词：财务独立董事；履职效果；完善机制

Listed Companies Duties of Independent Directors Abstract ：In recent years, corporate accounting scandals have caused frequent event in different countries, relevant organizations, institutions of great concern to the independent directors, and take corresponding measures.Independent directors and corporate financial results of operations of the correlation between the fields of corporate governance has always been an important issue.Independent Director of Finance clear how effective its implementation, whether the improved performance of the company, not only of great theoretical significance, but also has important practical significance.First, from the corporate governance structure, responsibilities and orientation angle of the basic concept of an independent director of financial analysis.Then, To 35 samples of listed companies in Shaanxi Province, by means of descriptive statistics, analysis of the representation of financial independence and the performance of their duties, and analysis of independent directors in the company of the financial results of operations and the role of corporate governance.Statistics showed Financial Independent Directors to the company financial position, operating conditions, protect the interests of small investors and the financial situation of the quality of reports to a limited extent.Finally, analyses of the effectiveness of the financial constraints of independent directors perform their duties factors, proposed the suggestions for improvement of the Financial Independent Directors.Contribute to improving corporate governance structure.Keywords：Financial Independent Directors；effect performance of their duties；Improve the mechanism

目录 绪论................................................................1 1.1 研究背景...........................................................1 1.2 研究目的和意义.....................................................1 1.3 研究现状综述.......................................................2 2 财务独立董事制度的职责定位..........................................2 2.1 完善公司法人治理结构...............................................2 2.2 财务独立董事的特殊职责.............................................3 2.3 董事会专门委员会的财务辅助作用....................错误！未定义书签。

2.3.1 战略委员会的财务规划.....................错误！未定义书签。2.3.2 审计委员会的财务监督.....................错误！未定义书签。2.3.3 薪酬委员会的业绩评价.....................错误！未定义书签。财务独立董事履职资格和履行效果的统计分析............................3 3.1 样本选取及说明.....................................................3 3.2 财务独立董事与公司经营业绩的联系...................................5 3.3 财务独立董事在公司治理中的作用.....................................5 4 财务独立董事履职效力的影响因素......................................5 4.1 财务独立董事的资质背景.............................................6 4.2 行为主体的独立性缺失...............................................6 4.3 报酬机制缺乏激励性................................错误！未定义书签。4.4 执业环境的约束....................................错误！未定义书签。5 对于财务独立董事体系的完善建议......................................6 5.1 健全财务独立董事的法制建设.........................................6 5.2 规范财务独立董事的选人和退出机制...................................7 5.3 完善财务独立董事的激励和约束机制..................错误！未定义书签。6 总结................................................................7 参考文献...............................................................7 致 谢.................................................................8

I 绪论

1.1 研究背景

独立董事制度起源于20世纪30年代的美国，是英美法系国家在一元制公司治理模式和高度分散股权结构下的一项制度安排。该制度的设计与实施，目的在于通过对董事会这一内部机构的适当外部化，对内部人控制形成一定程度的监督与制衡力量，保证董事会的独立性。长期实践证明，独立董事制度在制衡内部人控制，加强财务监督，保护股东利益等方面发挥着重要作用。20世纪90年代以来，世界众多著名跨国公司因财务丑闻而相继面临破产危机，唤起了人们对独立董事制度的广泛关注和深入思考。与此同时，在国际环境和国内企业财务弊案增多的影响下，我国也开始重视公司治理问题，并着手逐步引入独立董事制度。1997年12月，我国证监会在《上市公司章程指引》中，以选择性条款的形式首次引入独立董事制度。2001年8月，证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），要求在上市公司中普遍实行独立董事制度。继《指导意见》之后，2006年1月1日起新实施的《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）又以法律形式正式确立了独立董事制度，将该制度纳入了规范化的轨道。

1.2 研究目的和意义

在现代的上市公司中,作为出资者的股东将资产委托给经营管理机构进行经营管理,于是就在股东和经营管理机构之间形成了委托代理关系。委托代理关系除存在于股东和经营管理机构之间,还存在于上市公司的各个层面,如董事会和总经理之间、总经理和部门经理之间、部门经理和员工之间等。从委托代理关系我们可看出,公司的所有权和经营权是分离的。但大股东可凭借股权的优势进入董事会,成为董事会的成员。这样就可直接取得详细可靠的会计信息,而且可监督经理层。而经理层行使着公司的日常经营管理权,直接控制公司的会计部门,指挥并控制会计人员的会计核算及报告行为,从而掌握公司的充分可靠的信息。作为公司管理者的大股东和经理层控制了会计信息的生成和披露。而中小股东远离公司的经营管理,处于公司经营管理的局外的地位,对于信息的取得是处于劣势地位,只能间接取得信息。而所有者和经营者之间、大股东和小股东之间存在利益不一致的矛盾。在这种信息不对称的情况下,大股东和经营者为了自身的利益,侵占中小股东的利益,操纵财务报告,以获取信息的优势谋取自身的利益,从而导致出现虚假财务报告的问题。从我国上市公司的大量实践来看，独立董事制度在国有控股公司的财务监督方面成效欠佳，“内部人控制”、经营者腐败、财务报表舞弊等现象没有得到实质性改善。近年来，独立董事不独立、“花瓶董事”、“人情董事”现象普遍存在，管理层集权、监管流于形式等问题突出，甚至引 发了独立董事“辞职**”。独立董事作为“舶来品”，显然还未渡过与国有控股企业的“磨合期”，国有控股公司在深化改革、完善治理结构的过程中，仍然存在对独立董事制度的排异反应。

1.3 研究现状综述

（1）

国外关于财务独立董事的研究现状

国外有关财务独立董事履行监督履职效力的多数研究发现,财务独立董事有助于提高财务报告的质量。Abbott等(2000)研究发现财务独立董事与虚假财务报告之间负相关,Felon等(2003)和Bryan等(2004)发现财务独立董事与财务报告质量之间正相关Adams Ferreira(2007)研究发现,独立董事在对公司咨询方面所花费的时间超过了在对公司进行监督方面所花的时间。Reuter(2006)和Millender & Shanthikumar(2007)认为,独立董事在提供咨询时,有可能为独立董事所在的关联组织谋求利益而不是维护上市公司股东的利益。Barak等(2008)也发现财务独立董事不一定会维护上市公司股东的利益,例如来自银行的财务独立董事使得公司更容易获得外部资金,但将资金投资到比较差的项目,来自投资银行的独立董事可能使得公司进行更糟糕的收购。另一些研究从市场反应的角度探讨公司聘用财务独立董事是否起到保护投资者的作用。例如,Defond等(2005)发现任命财务独立董事的公告有显著的3天正的超额市场报酬。财务独立董事制度的职责定位

在二零零二年六月三十日前，董事会成员中应当至少包括2名独立董事；在二零零三年六月三十日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。按照《指导意见》各境内上市公司应当按照本指导意见的要求修改公司章程，聘任适当人员担任独立董事，其中至少包括一名会计专业人士（会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士）。

2.1 完善公司法人治理结构

我国绝大部分上市公司是由国企改制而成，近1200家上市公司中，80%-90%是国有股占主导地位的公司，尚未上市流通的国有股比重高达40%，有些甚至高达80%以上。我国的上市公司中，股权过度集中，公司一般都有控股股东。而且我国公司上市的指导思想存在巨大误区，有些公司上市的目的不在于制度的改造，而在于“圈钱”，上市公司沦为某些控股股东圈钱满足自己私欲的工具。于此情形下，上市公司做假帐的可能性就越大，侵害中小股东利益的可能性也就越大。并且尽管国家是大部分上市公司的大股东，国有股一股独大，但由于其派驻到公司董事会中的董事并非真正的公司股东，从而造成一种“所有者缺位”的现象。有些董事其权力的行使基点不在于使 公司得利，而在于使自己在任期内的利益获取得到最大化。因为这些董事们的任期是有限的，而其又非真正的公司股权所有者，公司的长远发展与其并无实际联系，自我短期利益的最大化才是其中某些人的利益诉求。而且由于这些董事们又往往兼任公司的高级管理人员职位，因而往往会造成公司的“内部人”控制。不仅如此，于中国之内小股东们似乎更愿意扮演一种投机者的角色，其只在乎瞬间巨大偶然利益的获得，而并不真正关注公司真正的长远发展，加之其信息获取的不对称，使得其在公司监督问题上存在一种“搭便车”的心理。于此情形下，公司的内外部都无法形成一个对公司进行有效监督制约的机制，公司利益被侵蚀，中小股东利益被损害也成为必然。

2.2 财务独立董事的特殊职责

上市公司根据《上市公司公司治理指引》的要求，至少聘用了一名会计专业人士。作为具有特殊要求的会计专业独立董事，除了独立董事的一般职责外，还肩负着董事会涉及的会计、审计及内部控制方面的特殊使命。例如，独立董事下设的审计委员会，就是一个需要会计专业背景的专业委员会。在以独立董事为主要成员的审计委员会等董事会涉及财务、会计和有关信息披露的工作中，会计专业独立董事的工作重要性显得更为突出，审计委员会主任一职通常也就由这位具有特殊专业背景的独立董事担任。因此，作为上市公司的董事会，会计专业人士的工作表现，无疑直接影响到董事会，乃至公司治理层面所能发挥的作用。包括会计专业独立董事在内的独立董事履责情况，直接影响到公司治理的水平。要完整毕业论文的+扣扣：（149-90883-24）去掉中间的横线 财务独立董事履职资格和履行效果的统计分析

3.1 样本选取及说明

本文选取在陕西省上市的35家上市公司独立董事情况进行分析，根据《指导意见》分析调查，选取了在上市的公司中独立董事的数目及所占比例，年龄，职业背景，以及工资薪酬为样本。因为考察地点在陕西省，考虑到数据的不可得性，剔除了一些不稳定因素，选取其中具有代表性的35家上市企业作为进行研究对象进行说明。

表3-1 35家上市公司董事会成员统计表

公司 通源石油 启源装备 坚瑞消防

董事独立董会计专业独总数 事数量 立董事人数 9 9 7 3 3 3 1 1

独立董事年

龄 43,68,72 41,49,48 43,53,60 3

独立董事背景 博士 本科 硕士，博士 本科，硕士，博士

独立董事报酬 6 4.8 4 中航电测 达刚路机 陕鼓动力 中国西电 宝德股份 延长化建 秦川发展 易食股份 金花 西安饮食 格力地产 陕西金叶 标准股份 西飞国际 彩虹股份 陕国图A 西安旅游 西安民生 开元控股 广电网络 长信 偏转 秦岭 公司 宝钛股份 航天动力 建机 兴化股份 西部材料 宝光股份 烽火电子 金钼股份 陕天然气 11 9 9 7 7 9 9 7 6 9 9 9 7 16 8 9 9 7 9 8 7 9 9 4 3 3 3 3 3 3 3 3 3 3 3 3 7 3 3 3 3 3 4 3 3 3 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1

42,42,45,47 53,56,64 35,54,70 65,68,68 47,71,72 49,49,65 49,51,59 39.51,56 39,47,49 41,48,50 39,49,52 48,51,68 48,54,69 42,47,50,52,54,55,68 39,47,66 48 38,42,50 50,57,65 41,43,47 48,53,54,56 44,61,65 47,59 44,50,71 独立董事年

龄 50,65,71,71 41,49,54 59,65,68 44,56,58,65 39,46，--46,46,49 41,48,54 50,54,59,71 47,51,52,58

本科，硕士，博 本科，硕士，博士 本科，博士 本科 本科，-大专,硕士，博士

博士 硕士，博士 硕士 本科，博士 硕士，博士 本科，硕士，博士 大专，博士 大专，本科，硕士，博

士 本科，硕士，博士 硕士，博士 本科，硕士 本科，硕士 本科，博士 硕士，博士 本科，硕士 本科，博士 本科，博士 独立董事背景 本科，博士 本科，硕士，博士 本科，硕士 大专，本科，硕士 本科，博士 本科，硕士，-硕士，博士，博士 本科，博士 博士

3.6 3.8 6 6,7 5 4 5,– 2.9,3.75,5 3 6 3,7.2 6 5 0.8,4.8 5 4.5 3.6 2,6 5 4 5 3 3 独立董事报酬 3 5 4.5 2.33,4 6 5 2.1 7.79 4 董事独立董会计专业独总数 事数量 立董事人数 11 8 8 9 12 7 9 11 12 4 3 3 4 4 3 3 4 4 1 1 1 1 1 1 1 1 根据上面的35家上市公司董事任职情况，得出下面的几个结论：

1.根据《指导意见》的要求，在二零零二年六月三十日前，上市公司董事会成员中应当至少包括两名独立董事；在二零零三年六月三十日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。在35家陕西的上市公司中通过调查可以看出公司的 独立董事数目均达到董事数目的1/3以上。同时上市公司根据《上市公司公司治理指引》的要求至少聘用一位会计专业的独立董事。通过调查各位独立董事的具体情况也得出在35家企业中均有一名具有注册会计师和高级会计职称的财务独立董事。

3.2 财务独立董事与公司经营业绩的联系

本文选取陕西省上市的35家企业作为研究对象，选取了三个主要的指标进行假设论证，在第一节我们已经提出了国内的一些观点，独立董事对于公司的业绩有积极作用，独立董事的比例越高对公司业绩提高所做贡献越大，本文选取相关指标进行描述性分析，试图找出其中的关系与结论。变量选择

3.3 财务独立董事在公司治理中的作用

根据前文所述我们似乎发现独立董事对于公司业绩的提高并没有很显著的作用，但是这也不能从整个方向反映问题。因为我国独立董事制度起步晚，应用还不是很充分，再是由于只选取了陕西省的35家企业，样本数量和地域的局限性也不可能全面反映问题，因此关于这个问题我们还不能很好的下出定论。在下面将把财务独立董事对于公司治理方面的贡献归纳为四个方面：改善财务状况、提高经营成果、维护中小股东利益、提高财务报告的质量。要完整毕业论文的+扣扣：（149-90883-24）去掉中间的横线 财务独立董事履职效力的影响因素

从第三章的统计分析中我们清楚地看出，财务独立董事能够按照《指导意见》和上市公司章程的规定履行职责，且在被聘任的期间帮助上市公司改善财务状况、提高财务报告质量方面发挥了一定的作用。但是在改善经营业绩和保护中小投资者利益方面的履职效果并不明显，主要是因为独立董事们不愿意的得罪所在的董事会和企业高管造成的。我国上市公司引入独立董事制度的时间较晚，加之我国的经济大环境“一股独大”，独立董事又是中小股东利益的维护者，是在监事会缺失和软弱的情况下成立的，势必会有很多因素阻碍其正常运作。根据上面的统计分析结果，财务独立董事们的任职年龄和兼任情况将会影响财务独立董事参与公司的治理，据统计这些董事们由于其兼任了很多家的独立董事，在上市公司重要会议的参会情况不能够得到保证。这很大程度上影响到独立董事们的履职效率。另一方面由于独立董事职权的限制，使他们难以得到第一手的资料，他们获取信息的渠道就只能是董事和管理层的介绍和相关记录，这样就会产生信息的不完全和不对称，使其所获得的信息可能存在虚假、误导、歪曲的成分等等各种风险。现将对于影响财务独立董事发挥作用的因素归纳如下： 4.1 财务独立董事的资质背景

正是基于对会计专业独立董事在公司治理中扮演的特殊角色及所需的特殊专业背景的考虑，《指导意见》中明确规定，上市公司的会计专业独立董事除独立董事的一般任职条件外，还必须拥有高级会计师职称或注册会计师的专业资质要求。基于上述的分析可以看出财务知识对于独立董事执行职责的必要性，而很多企业可能还没有真正意识到这方面的内容，上市公司一般情况下不到万不得已不聘请财务独立董事，就是聘请也以《指导意见》规定的最低限为准。导致独立董事不能够真正发挥其应该担当的职责，对于企业经营管理起不到作用。

4.2 行为主体的独立性缺失

独立性是独立董事最重要的特质，独立性能够直接影响到包括审计委员会工作在内的董事会事务中，独立董事能否真正维护中小股东利益这一根本问题。执业注册会计师担任独立董事具有独立性的优势，注协非执业会员因其来源的特殊性在独立性方面也毫不逊色。会计专业独立董事较强的专业要求，以及证券监管部门对其人选的高级职称或注册会计师资质的必要条件限制，加上要保证其足够的工作时间和精力，使得独立董事人选的来源非常有限，大多只能依赖于同行的推荐。独立性的缺失，不仅意味着独立董事各种职能的丧失，更预示着独立董事可能已经演化为“内部人”的傀儡，甚至是串通舞弊的工具。丧失了“独立性”的国有控股公司独立董事制度，毫无绩效可言，所谓的财务监督职能、机构、体系等，仅仅是“一张皮”，早已沦落为装饰和美化董事会、骗取广大股东信任的一种工具而已。对于财务独立董事体系的完善建议

独立董事在公司结构中是由于监事缺位或软弱而董事会失控和出现问题时才设计引进的一种治理机制，它从属于原有的公司治理结构的一个环节，使原有治理结构的补充或局部调整。因为独立董事不是公司的治理者所有者，所以不能寄予太高的期望。结合前边的统计分析，我们可以在四个方面找出其对公司治理中的积极作用。1.会计独立董事作为审计委员会的成员对于公司内部会计信息控制有监督和指导作用。2.帮助上市公司发现并改善其财务状况。3.提高上市公司的会计信息质量。4.作为中小股东的代表独立董事有责任维护中小股东的利益，监督大股东的不作为行为。

5.1 健全财务独立董事的法制建设

独立董事制度的法制化是促进其逐步规范与完善的基石。财务独立董事财务监督工作的有序开展，需要完善的法律体系的支撑。首先，建议结合当前《公司法》内容，应该在《条例》中列举财务独立董事的任职资格、聘任、任期、工作时间、薪酬、责任、权利和义务等作明确的规范，以保证财务独立董事真正独立客观地参与公司的监督和决策，更有效地防范虚假财务报告的出现。其次，由业内人士和自律组织制定相关的《独立董事执业准则》和《行为规范》，形成独立董事自律管理制度，促使独立董事遵守客观、公正、独立的执业原则，规范独立董事执业行为，提高职业水平。第三，对《证券法》、《上市公司治理准则》及证券交易所章程、规则等法律、法规及部门规章制度中涉及到独立董事的内容，进行协调和修改，做到口径一致，协调配套。第四，对独立董事在执业过程中的重大违法违规行为及应负的民事和刑事责任纳入到基本法规当中，使独立董事明确了解哪些行为究竟被追究赔偿或负连带责任，哪些行为可能触犯刑法而受罚，从而对遏制独立董事违规操作起到有效的震慑作用。

5.2 规范财务独立董事的选人和退出机制

规范财务独立董事的任职资格，首先要具备《指导意见》中规定的任职资格喝不得担任的独立性要求。除此之外，还应具备以下资格：具有良好的敬业精神，诚信品质，能够坚持原则认真履行职责，对公司的财务报告生成过程予以检查，对公司的违规或不当行为及时发现并提出独立意见；具备丰富的财会知识、技能和经验。能够运用专业知识、技能和经验及独立判断能力，针对公司战略、投资、项目计划等提出客观的建议和意见，协助管理层推进经营活动，为董事会的决策引入外部独立的观点，提高公司决策水平，提高公司价值；确保足够的时间和精力。规范独立董事的选任机制，建立财务独立董事人才市场，树立独立董事职业化、市场化的观念；加强财务独立董事的规范化管理；实行财务独立董事行业准入制度；开展财务独立董事资格认证、声誉认定等。财务独立董事的退出机制主要有法定退出、任职期间的免职规定以及强制退出的机制。强化退出机制有助于财务独立董事能够负责的担任职责，并能够达到优胜劣汰的目的。总结

随着我国市场经济的稳步运行，国有控股公司的发展在国有企业改革的推动下得到进。然而，在结构转型和资本运作过程中，法人治理结构不完善和财务监督机制不健全，使得国有控股公司的发展受到重重阻碍，因此形成一个行之有效的财务监督体系是十分必要的，财务独立董事制度的建立是对加强财务监督、解决公司经营治理问题的有益尝试。要完整毕业论文的+扣扣：（149-90883-24）去掉中间的横线

参考文献

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谢

经过大学四年的学习和生活，在老师的指导和教育下，我对于本专业的知识有很好的学习和掌握，在知识储备和个人能力方面都得到了很大的提高，对于各位老师表示由衷感激。

首先，我要感谢石油大学经济管理学校对于我的栽培和教育，感谢各位老师的悉心教导，感谢他们授予我知识，传授我方法，指导我做事。最重要的是感谢我的论文指导老师吴勋老师，吴老师丰富而渊博的知识，严谨而耐心的治学方法，谦和友好的态度给我的论文编写和修改很多的指导和建议，让我能够顺利的完成毕业论文。从选题到最后的论文修改，吴老师都悉心的给予我很宝贵的指导意见。

最后，我也要感谢和我一起度过这段时间的同学们，谢谢你们给我的点滴帮助，帮助我顺利的走过这段很珍贵的时光！

第二篇：独立董事工作职责

第一章总则

第一条为完善北京银行股份有限公司（以下简称：“本行”）公司治理结构，充分发挥独立董事的作用，明确独立董事的工作职责，依照《中华人民共和国公司法》、《股份制商业银行公司治理指引》、《股份制商业银行独立董事和外部监事制度指引》、《股份制商业银行董事会尽职指引（试行）》等有关法律、行政法规、规范性文件和《北京银行股份有限公司章程》的规定，制定本工作规则。

第二条本行独立董事是指不在本行担任董事以外的其他职务，以及与本行及主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。本行独立董事中至少应包括一名财务或会计专业人士。

第三条独立董事对本行及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规和本行章程的要求，认真履行职责，维护本行整体利益，不应从事与本行业务有竞争或进行任何会损害本行利益的活动。尤其要关注中小股东和存款人的合法权益不受侵害。独立董事应当独立履行职责，不受本行主要股东、实际控制人、或者其他与本行存在利害关系的单位或个人的影响。

第二章独立董事的任职资格

第四条独立董事应当具备较高的专业素质和良好信誉，且应当符合《中华人民共和国公司法》等相关法律法规、证券交易所规则以及本行章程规定的条件。

第三章独立董事的产生、任职和罢免

第五条独立董事的提名和选举：

（一）本行董事会、监事会、单独或者合计持有本行1%以上股份的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定；

（二）独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。提名人应当充分了解被提名人职业、学历、职称、详细的工作经历、全部兼职等情况，并对其担任独立董事的资格和独立性发表意见，被提名人应当就其本人与本行之间不存在任何影响其独立客观判断的关系发表声明；

（三）本行应当在选举独立董事的股东大会召开前，披露独立董事的详细资料，保证股东在投票时已经对候选人有足够的了解。

第六条在选举独立董事的股东大会召开前，本行应将所有被提名人的有关材料同时报送中国证监会、中国证监会北京证监局和上海证券交易所。董事会对被提名人的有关情况有异议的，应同时报送董事会的书面意见。

第七条 中国证监会或证券交易所持有异议的被提名人，可作为本行董事候选人，但不作为独立董事候选人。在召开股东大会选举独立董事时，董事会应对独立董事候选人是否被中国证监会或证券交易所提出异议的情况进行说明。

第八条独立董事的更换：

（一）独立董事每届任期与本行其他董事任期相同。

（二）独立董事在任期届满前可以提出辞职。在董事会批准独立董事辞职前，独立董事应当继续履行职责。

（三）独立董事辞职应当向董事会递交书面辞职报告，并应当向最近一次召开的股东大会提交书面声明，说明任何与其辞职有关或其认为有必要引起股东和债权人注意的情况。

（四）独立董事辞职导致董事会中独立董事人数少于法定最低限额的，独立董事的辞职应在下任独立董事填补其缺额后方可生效。

第九条独立董事有下列情形的，董事会、监事会均有权提请股东大会予以罢免：

（一）严重失职(其定义见本规则第五章)；

（二）不符合独立董事任职资格条件，本人未提出辞职的；

（三）连续两次未亲自出席会议亦未委托其他独立董事出席的，或者一年内亲自参加董事会会议的次数少于董事会会议总数的三分之二的；

（四）法律、行政法规和规范性文件规定的不适合继续担任独立董事的其他情形。

第十条监事会提请罢免独立董事的提案应当由全体监事的三分之二以上表决通过方可提请股东大会审

议。独立董事在监事会提出罢免提案前可以向监事会解释有关情况，进行陈述和辩解。

第十一条董事会、监事会提请股东大会罢免的独立董事，应当在股东大会召开前一个月内向独立董事本人发出书面通知。独立董事有权在表决前以口头或书面形式陈述意见，并有权将该意见在股东大会会议召开前五日报送国务院银行业监督管理机构。股东大会应在审议独立董事陈述的意见后进行表决。

第四章独立董事的职责

第十二条独立董事的职权：

（一）为了充分发挥独立董事的作用，除具有《公司法》和其他有关法律、行政法规和规范性文件及本行章程赋予董事的职权外，独立董事还具有下述职权：

1.重大关联交易提交董事会讨论前，应经独立董事许可，独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据；

2.向董事会提请召开临时股东大会；

3.提议召开董事会；

4.独立聘请外部审计机构和咨询机构；

5.向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；

6.可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权；

7.法律、行政法规、规章和章程规定的其他职权。

（二）独立董事行使上述职权应当取得二分之一以上的独立董事同意。

（三）如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，本行应将有关情况予以披露。

第十三条独立董事应当对本行重大事项发表独立意见：

（一）独立董事应当对本行股东大会或董事会讨论事项发表客观、公正的独立意见，尤其应当就以下事项向董事会或股东大会发表意见：

1.重大关联交易；

2.利润分配方案；

3.高级管理人员的聘任和解聘；

4.独立董事认为可能损害中小股东权益及存款人的事项；

5.独立董事认为可能造成本行重大损失的事项；

6.提名、任免董事；

7.董事、高级管理人员的薪酬；

8.法律、行政法规、规范性文件或本行章程规定的其他事项。

（二）独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一：

1.同意；

2.保留意见及其理由；

3.反对意见及其理由；

4.无法发表意见及其障碍;

如有关事项需要披露，本行应当将独立董事的意见予以公告，独立董事出现意见分歧无法达成一致时，董事会应将各独立董事的意见分别披露。

第十四条为了保证独立董事有效行使职权，本行应当为独立董事提供必要的条件：

（一）本行应当保证独立董事享有与其他董事同等的知情权；

（二）本行应提供独立董事履行职责所必需的工作条件；

（三）独立董事行使职权时，本行相关人员应当积极配合；

（四）独立董事聘请中介机构的合理费用及行使职权时所需的合理费用由本行承担。

第十五条独立董事在就职前应当向董事会发表申明，保证其具有足够的时间和精力履行职责，并承诺勤勉尽职。

第十六条独立董事每年为本行工作的时间不得少于15个工作日。独立董事可以委托其他独立董事代为

出席董事会会议，但其每年亲自出席董事会会议的次数应不少于董事会会议总数的三分之二。

第十七条独立董事应保证与本行信息披露主管部门进行充分沟通与联系，确保本行董事会工作顺利开展。

第五章独立董事的法律责任

第十八条独立董事有下列情形之一的，为严重失职：

（一）泄露本行商业秘密，损害本行合法利益；

（二）在履行职责过程中接受不正当利益，或者利用独立董事地位谋取私利；

（三）明知董事会决议违反法律、行政法规或本行章程，而未提出反对意见；

（四）关联交易导致本行重大损失，独立董事未行使否决权的；

（五）监管机构认定的其他严重失职行为。

独立董事因严重失职被国务院银行业监督管理机构取消任职资格的，其职务自任职资格取消之日起当然解除。

第十九条明知董事会决议违反法律、行政法规或者本行章程，致使本行遭受严重损失，独立董事未发表反对意见，或者独立董事从事《公司法》等相关法律、行政法规和规范性文件禁止的违法行为，致使本行遭受严重损失的，应依法承担赔偿责任。

第六章独立董事的报酬和费用

第二十条本行对独立董事支付报酬和津贴。支付标准由董事会制订，股东大会审议通过。第二十一条独立董事履行职责时所需的合理费用由本行承担。

第七章附则

第二十二条除非有特别说明，本规则所使用的术语与本行章程中该等术语的含义相同。

第二十三条本规则未尽事宜或与本规则实施后颁布的法律、行政法规或本行章程的规定相冲突的，均按有关法律、行政法规或本行章程的规定为准。

第二十四条本规则自本行董事会批准通过之日起施行。

第二十五条本规则的修改和解释权归董事会。

第三篇：中国独立董事相关制度研究

内容 提要：2005年10月27十届全国人大第十八次会议表决通过了修订后的《公司法》，并将于明年元月一日实施。与现行《公司法》相比，新法在多个方面做了修改，其中一个亮点就是对上市公司设立独立董事做出了规定。但是，独立董事制度的移植后如何与现有公司治理结构相协调并发挥作用，以及相关制度应当如何建立都面临诸多 问题。

关键词：新《公司法》 独立董事 公司治理

researching the system about independent director in china

一、引言

独立董事，就是指相对独立于公司管理层、与公司不存在任何可能 影响 其做出独立判断的交易和关系的董事，特征就是身份的独立和行权的独立，其产生适应了 社会 经济 发展 的客观需要，既是公司内部矛盾内部激化的结果，也是公司效益原则屈服于民法公平原则的体现。它发源于英美法系国家，在1940年美国《投资公司法》就首次有了关于独立董事的间接规定。[1]到上世纪70年代美国股东对失败公司的诉讼盛行，在股东1对公司董事、董事会特别是审计人不断提出追偿的情况下，许多公司开始在实践中探索解决问题的办法。1977年，纽约证券交易所要求每家上市公司设立并维持一个专门由独立董事组成的审计委员会首先，美国从 法律 上明确规定了独立董事的资格，消除了在这些问题上的争议。[2]我国由于监事会长期缺乏监督手段和监督作用，在1997年证监会的《上市公司章程指引》（以下简称指引）中首次规定上市公司可以根据需要建立独立董事制度。随着新《公司法》（以下简称新法）的出台，关于我国是否应引入独立董事制度的争议应该告以段落。但是，由于新法对于独立董事的规定过于简单模糊，独立董事在我国是否能够发挥作用和如何发挥作用，并如何构建符合 中国 国情的独立董事制度，必会成为讨论的焦点。本文旨在通过对国外独立董事制度的运行的借鉴和独立董事自身优势、困境的 分析，就独立董事的选任机制、权力运行机制、激励机制和责任机制的建构进行一些粗浅的探讨。

二、独立董事的资格及选任制度

（一）我国立法现状及存在的问题

新法第123条规定：上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。除此之外，对于独立董事的资格，再没有任何条文的规定。如果仍是按现行的2001年证监会《关于上市公司建立独立董事的指导意见》（以下简称意见）办，那么《意见》并没有杜绝与公司人员有除亲属关系外其他亲密关系（如朋友关系、师生关系等）的人成为独立董事。在中国素来有给朋友留面子、讲人情的传统，这样即使董事和高级管理人员滥用权利、损害中小股东权利，这些独立董事可能会碍于面子而不会正常的行使他们的权利，从而导致独立董事制度流于形式。而对关联交易人新法虽然有了规定“公司的控制股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。”，但是此规定太原则化，没有确定一个具体的金额在实践中将很难操作。同时在《意见》的消极资格条件中，规定独立董事应有“足够的时间和精力”，这条规定的非常笼统和宽泛。在现实中，我国公司的独立董事大多是技术性的专家和学者，他们在进行学术 研究 的同时还要兼职公司董事，但作为董事要想对公司的经营决策做出正确有益的把握和建议，必须要花大量的时间来了解公司事务。这必然会产生冲突，最终导致独立董事成为荣誉董事。另外在董事提名上，新法规定了累积投票制。但是我国上市公司大多都是由国企改制而来，“一股独大”现象颇为严重。有调查表明，在近1200家上市公司中，80%-90%是国有股占主导地位的公司，尚未上市流通的国有股比重高达40%，有些甚至高达80%以上。[3]这种情况仍难保证独立董事的提名不受大股东的左右。

（二）国外的做法

美国对独立董事资格的规定更完善和严谨，尤其是对关联人都有禁止性的规定。如美国证券交易委员会（sec）规定“在前两个财政内的任何一个曾向公司做出商业支付或者从公司获得商业支付超过20万美元”的人不得担任独立董事[4]；《密歇根州公司法》规定独立董事在过去3年内不得是与公司之间从事10万美元以上交易的人员。[5] 同时在美国独立董事大多是由其他公司高级管理人员担任，有数据表明美国大概有63%的外部董事是其他公司的执行官。[6]在提名上，采用表决回避制，即当股东大会表决的议题与某一或某些股东(特别是控股股东)有利害关系时，该股东或其代理人不能以其所持表决权参与表决。[7]

（三）我国的对策

首先要完善对独立董事资格的规定，特别要补充对密切关系人和关联交易人的规定。对关联交易的规定应有具体的时间和金额。其次，提名上引入表决回避制并做适当修改，即将与提议有利害关系的大股东的表决权限定在一定的范围内。再次，借鉴 会计 审计经验，成立由注册的独立董事组成的独立董事事务所。事务所接受公司的委托，与公司签订服务合同，合同中规定董事的权利和义务。合同签订后，事务所向公司派遣其所属的独立董事，并以自己的名义收取佣金。佣金与独立董事的合同履行情况挂钩，独立董事的薪酬由事务所支付。[8]这样合同责任可以由事务所和董事共同承担，公司可以选择承担能力较强、声誉较好的事务所为自己选派独立董事。而事务所可以根据董事的水平、经验、能力以及事务的大小对所辖董事进行业务安排，从而实现有限人才的优化配制。

三、权利运行机制的问题及对策

（一）独立董事的权利运行存在空白

新法同样未对独立董事的权利如何行使做出规定，在《指引》中也只是简单的定义为：公司可以根据自己的需要在章程中制订独立董事的职责。在现实中，独立董事由于其外部人的地位，又没有具体的权利行使机制，使得他们很难获得完整、准确的如运营状况、资产状况等信息。而公司对董事会决议秘而不宣，独立董事无法了解公司的具体经营，更无法公司负责，对经营层进行监督管理。从而成为“花瓶”。在根本上违背了设立独立董事就是抗衡大股东和抑制内部人控制的初衷。

（二）国外的情况

美国通过设立一系列的次级委员会来具体落实独立董事的权利。设立提名、审计和薪酬委员会，这些委员会基本由独立董事组成。于是独立董事可以通过这三大委员会对公司的经营、财务、人事和相关报酬方面对公司的董事会及高级管理人员进行全面的限制和监督。日本在二战后受美国影响，摆脱原来立法上追逐德国的传统，而选择了美国的立法理念。相继引入了其董事会制度和“董事会中心主义”，并在2002年商法修订中引入独立董事。但是其公司治理董事会、监事会并存的格局，在具体做法上又与美国相异。其新商法要求大型公司根据情况任意选择独立董事或独立监事制度，但选择独立董事的公司必须废除原先的监事或监事会，设立分别由半数以上独立董事组成次级委员会，取消代表董事，其业务职能由执行经理担任。日本通过以上做法使董事会的决策、监督功能与执行功能完全分开。[9]

（三）权利运行机制的建构

首先，引入次级委员会制度。实际上在证监会的《上市公司治理准则》（征求意见稿）（一下简称《准则》）中已经明确了我国引进董事会次级委员会的方向。将次级委员会的职能确定为独立董事职能的细化和落实，完善和协调战略决策，进行审计、提名、薪酬和考核等专项工作。其次，借鉴日本经验，将独立董事设置为选择性制度。我国推行 现代 企业 制度的时日尚短，企业自己解决公司治理问题的能力不足，这需要国家的引导。同时独立董事作为实现公司内部权利制衡的手段之一，也没有必要将独立董事制度作为所有上市公司必须采用的唯一的、法定的制度。[10]但我国不必像日本规定设立独立董事的公司必须撤消监事会，因为监事会制度在我国运行已久，撤消可能带来公司治理上更大的混乱，而且监事会与独立董事的权利各有侧重，可以相互补充。一般来说，独立董事由于专业性较之监事更强，其行权的重点在于通过对自身知识的运用来更好的把握市场、提高公司经营决策的 科学 性和监督公司高级管理人员行使权力的妥当性，从而降低公司的经营风险。而监事不具备公司经营方面的专业知识，其监督基本上注重的是公司财务和经营决策的合法性。如新法对监事职权的规定就包括对高级管理人员行使权利时违法或损害公司利益的监督权以及对上述人员的罢免提议权。因此笔者认为可取的做法是在明确划分独立董事和监事行使权利前提下，继续强化监事的权利，使他们相互契合，相互补充。

第四篇：上市公司独立董事独立性问题研究

河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

河南理工大学万方科技学院

毕业论文

上市公司独立董事独立性问题研究

系别：工商管理 专业：财务管理 班级：12—2班 姓名：赵元琪

学号：1217201020 指导老师：郑宏涛

河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

上市公司独立董事独立性问题研究

摘 要

自我国上市公司不断地引入新的制度以来，独立董事制度因着他作用的发挥而能在众多制度中备受青睐。本文对该制度进行了一个零碎的引见，例如：独立董事制度的来源，发展背景以及引入我国的必然需要及其现有的发展状况。另一方面，对独立董事制度的独立性作了较为零碎的剖析，阐述了独立性作为独立董事的特有性能，对维护上市公司权益都发挥了怎样的作用。但是独立董事制度本土化的引进也突发了许多情况，就独立董事制度独立性在国外与我国发挥的异同进行了全面的分析，在求同存异的基础上发现问题和缺陷，并提出处理成果，完善独立董事制度的措施与路径。

独立董事制度作为一个从国外引入本土的战略制度，在我国上市公司中实施的过程必然是一个艰难困苦的过程，迎合外来文化制度的优点，结合本土制度的需要，完成独立董事制度的创新改造是我们的首要目标。

关键词：上市公司；独立董事；案例分析；独立董事独立性公司治理

I 河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

ABSTRACT

Since the introduction of independent directors of listed companies in our country, the independent director system is popular with its role in his independence.Overview of the independent director system is a system, such as the origin of the independent director system, development background and introduction of the necessity and the existing development situation of our country.The independence of the independent director system, on the other hand, makes a system analysis, this paper expounds the independence as a specific performance of the independent director, how to maintain the rights and interests of listed companies have played a role.However, the introduction of independent director system localization attack of many conditions, independence is the independent director system in foreign countries and our country play made a comprehensive analysis of the similarities and find problems and defects on the basis of seeking common ground while putting aside differences, and put forward to solve the problem, way way to improve the system of independent directors.Key words: the listed company;The independent directors;Case analysis;The independent director independence of corporate governance

II 河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

目 录

1前言..................................................................................................................................2 2独立董事概念及其特性综述................................................................................。。3

2.1独立董事和独立性..............................................................................................3 2.2独立董事独立性的法律界定..............................................................................3 2.2.1独立的人格................................................................................................3 2.2.2独立的经济利益........................................................................................3 2.2.3独立的法律地位........................................................................................3 2.2.4独立的意思表示........................................................................................4 2.3独立董事独立性的三种认知..............................................................................4 3我国独立董事制度建设..................................................................................................6 3.1引入独立董事制度的必然需要..........................................................6 3.2独立董事制度在我国引进后的相关建设.........................................................6 4关于独立董事独立性存在的问题分析..........................................................9 4.1关于独立制度各种问题情况的显现..................................................................9 4.2我国上市公司独立董事独立性存在的问题分析..............................................9 4.2.1独立董事的任职资格..............................................................................9 4.2.2独立董事的提名和选举.........................................................................10 4.2.3独立董事的任期.....................................................................................10 4.2.4独立董事的整体独立性.........................................................................10 4.2.5独立董事的独立对象.............................................................................10 4.3我国上市公司独立董事激励约束机制影响其独立性.....................................11 4.3.1独立董事的激励机制.............................................................................11 4.3.2独立董事的约束机制.............................................................................12 4.4上市公司独立董事制度失效原因分析.............................................................12 4.4.1独立董事缺乏应有的独立性.................................................................12 4.4.2独立董事无足够能力发挥监督职能.....................................................12 4.4.3独立董事与监事会监督职能共享影响监督效能.................................13 5针对独立董事制度引进所提出的方法建议.................................................................14 6结论.................................................................................................................................15 致 谢............................................................................................................................16 参考文献............................................................................................................................17 河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

1前言

在我国，因为上市公司股权利益不平衡，大小股东地位利益悬殊较大，单纯地引入独立董事制度显然是不够合理的，若想真正地为我所用，要根据我国国情政策与国外成功经验相结合，在保证制度独立性的同时真正地提出建设性的意见。

英国美国法国等国家，特别是采取单一制公司机关体系的国家是独立董事制度的发行地，开始在全球盛行也是在20世纪90年代以来。直至今天，独立董事制度以其特有的独立性有效地解决了各方面的问题，成为上市公司制度倾向的新宠儿。近几年来，随着寰球市场经济的急速开展，资本市场趋于一体化，国内乃至国际的投资者在考核公司的能力时也更关注公司独立董事所占的比例以及它在在公司治理中所发挥的作用。在当今，经济发展的过程趋于全球化开展，我国上市公司与境外的企业产生交买卖时，如若从新扫视内部机制在董事会的形成和作用，将会更容易获得交易对方在公司管理构造、管制机制方面的信赖和了解。制度的改革要顺应时代的发展是绝对必要的。

由于我国制度的不完善，上市公司造假和大股东“掏空”上市公司等违规现象层出不穷，这充沛流露出来我国上市公司法人管理构造方面存在制度性弊端。由此产生的“信任危机”、公司公信力下降以及证券市场监管不合理，都可以粗浅地归结为 “内部人控制问题”，导致这一问题出现的原因主要是董事会缺乏独立性以及公司组织体系中股东大会的权力弱化。国有企业是我国大多数上市公司的前身，但是这种改革只表现在制度上，却没有深入到股本结构上。目前看来，我国大多数上市公司的控制权被不流通的国有股和法人股牢牢地驾驭，公众持股比率较小而且较为分散，造成了国有股“一股独大“的后果。国有股、法人股掌握控制权，也就是说国家和政府控股，而国家本身又作为抽象主体形成的“所有者缺位”，直接导致了的公司管理层的“内部人控制“现象尤为突出。另一方面，我国上市公司也出现了大批的董事长与总经理“一肩挑”现象，这样的“拥权自重”无疑加重了“内部人控制”的现象。这种少数人独揽大权，公司和中小股东的利益受到一定侵害的“内部人控制”现象，致使公司治理结构严重失衡，如若不加以管控，上市公司将进一步沦为“抽血对象”。这一系列的问题充分反映出董事会制约机制的松弛以及内部人控制”的缺陷。

大多半情况下，我国上市公司的董事会基本是由股东董事所构成。经理层作为公司控股的中心，间接地可以安排董事会的活动，再加上在实践中董事长的权力不容小觑，内部监督机构失效，独立的经营决策又从何而来？董事长和总经理作为公司管理层的核心，所作出的决定，案例来说一般董事应该表决自己的建议，但在这种监督机制匮乏的情况下，一味地顺从，逐渐沦为“表决机器”。相应的，董事会也不会发扬其应有的性能。若是要管理以上问题，那么需要革新公司的治理构造，从新建构董事会，借鉴独立董事制度在英美诸国行之有效的方案计策。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

我们能够从国外独立董事制度施行的胜利，及其在一定程度上对董事会及经理层进行制约的成功案例中学到许多东西。比如：在市场条件逐渐规范的环境下，在一方面，独立董事能以自身的知识、经验为公司的现状做出分析，规划工地的未来发展计划；在另一方面，拥有“独立性”特性的独立董事也将会对董事会的短期行为做出合理的规划避免，做公司整体利益的捍卫者。增大独立董事在董事会中所占的比例，明白确立各个独立董事的权责，分工明确，各司其职，致力于全方位、无漏洞地建立起监督机制，以点达面循序渐进地改善公司治理结构。独立董事制度通过政府部门法规形式以《指导意见》的颁为具体实施被强制引入，从此成为完善我国上市公司管理机制的重要制度之一。希望以其特有的性能加强上市公司内部的制衡和完善约束机制，从而抵达改善公司管理的目标。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

2独立董事概念及其特性综述

2.1独立董事和独立性

独立董事有许多不同的名称，比如独立的外部董事，从字面含义上理解为与内部董事职责不同具有独立性的董事，又被称为非执行董事，是指没有直接对公司决策方面有执行权的董事，还被称为非经营董事，他代表了公司的整体利益，不为哪个股东服务，具有意志上的完全独立。

可以成为独立董事，必需具有本身的专项专长，善于对公司的战略经营提出规划，有能力辨别现有的经营管理战略是否符合自己公司现阶段的发展，较为重要的一点是要对公司的决策者和经营者进行监督和约束，制约大股东的操纵行为。

如若单独来探讨独立董事的性能，其中他的独立性应该是独立董事最大的特点。没有了独立性，无法体现自身的效能，也就没有了独立董事存在的必要。因为独立董事与公司股东以及经理人之间并没有本质的利弊关系，从客观来讲可以对企业的经营进行有效的监督、管理，也能较为公正、客观地行使其职权。予以独立董事充分的授权，好比赋予独立董事参加企业运营的本质权益，促成独立董事发扬更多的作用。

2.2独立董事独立性的法律界定

独立董事制度因其自身的特性广为流传，每个地方根据自身的地域特点加以融合形成各具特色的独立董事制度，然而不管每个地域的差异在哪，有一个特性却从来不会被差异所摒弃，那就是独立董事的独立性，这个性能作为这个制度的基础和内涵得以被青睐。

2.2.1独立的人格

每个人都有自己独立的人格，只不过每个人在各个方面表现出来的不同而已。作为独立董事，因为这一职位具有的特殊性，更是对人格的独立性有较高的要求，也就是要求这一职位必须慎独，要求他拥有“德之行”。2.2.2独立的经济利益

有利益就有纠纷，是历来物质发展不变的规律。独立董事作为公司里的一员，自身的利益如果与公司股东决策具有较大的联系，简而言之，可以由权达利，那么就毫无独立性可言，独立董事制度也就丧失了它本应的功效和职责。2.2.3独立的法律地位 河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

独立董事的特殊地位决定了他有时候不能与公司内部股东达成一致，它旨在捍卫公司的整体权益，而不在于哪个人的权益。于是，独立董事这一职位的诞生方式在这一刻也显的尤为重要，为了保证绝对的公平，决定由各个股东组成的股东大会来选举产生。2.2.4独立的意思表示

赋予独立董事的监督权与表决权之所以权威，是由于它着实以公司整体利益为重，也因为它自身在人格、经济利益和法律地位上的独立。

2.3独立董事独立性的三种认知

1.独立董事的相对独立性

独立董事的独立性作为一个相对的特性来讲，主要可以表现为如下几方面：(1)凡事物皆有规律可循，社会由人构造而成，社会的提高与开展与人类息息相关，人可以拥有独立的个性，独立的处事方式，却不能独立地脱离社会群体。加之我们所探讨的独立性自身就存在一个主观判别的效果，简而言之，独立只是相对的，而不是绝对的。(2)法律作为立国之本，对各种事情具有很重要的指导和规范性。但是由于独立董事制度的引进时间较短，作为其自身的独立性判断，法律给予的判断和调整条例十分的有限。简而言之，法律无法规定独立性的所有方面，比如道德规范方面。社会调整方法必然的缺陷导致制度独立性相对的不独立。

(3)付出劳动成果要求有相对应的报酬，这是符合常规的理论。作为独立董事在公司中实行本身的职权，要求自己获得等比率的报酬也是很理所应当的。然而，自身利益若与公司利益主体相牵连，独立性则会大打折扣。

(4)独立董事相对于内部董事而言具备特有的独立性。由独立董事的独立性影响，独立董事不能持股，不能有持股人担任，这从侧面维持了独立性原则。2.独立董事的独立性在形式上与实质上的表现

作为一个论述者，独立董事的独立性成为必须要多方面深切了解的课题，我们需要从多方面来描述，以下我们从独立性在形式上与实质上的表现来具体分析了解。形式上的独立很好理解，指的是在社会公众、公司制度对外表现时所表现出的绝对独立性，个人认为形式上的独立趋于绝对化。实质上的独立就是指独立董事抛却所有形式上的花文章，发自内心地以自我为出发点，以独立性为旗帜，以专业理论保驾护航，以捍卫公司整体利益为目标，从而进行的理性的客观的判断。

再来探讨一下两者之间的关系。俗话说，人靠衣裳马靠鞍。形式作为外衣必当要光鲜亮丽，在立法上的规范好似立下的规矩，不可动摇，警惕众人。实质作为内里，要真枪实干地施展其应有的作用。最终，形式与实质相结合，保障独立董事方式和实质上的独立，是我们要做的目标。

3.独立董事的独立性在任职前与任职后的表现 河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

上文阐述了独立董事在实质与形式上表现，接下来再来讨论一下在主观与客观上的意义。本文认为，主观上的独立性是指唯心的独立，受自我意识影响较大，有强大的自我主导性。客观上的独立性是唯物的独立，不以人的意志为转移，具有绝对的客观性。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

3我国独立董事制度建设

3.1引入独立董事制度的必然需要

1.完善上市公司治理结构的需要

随着中国经济急速强劲地开展，主板市场也逐渐创建起来，由于公司的治理结构没有行之有效地建立起来，致使投资者蒙受损失，造成业绩较好的上市公司逐渐走向ST、PT类公司甚至退市的趋势。如果放任不管，加以时日，上市公司无法走向国际，进出口业务，引资出资业务也会受到限制。在市场开放程度日益提高的大环境下，提高上市公司证券市场的治理水准是当务之急。2.强化对管理层监督的需要

我国上市公司的开展有必然的阻力，具体表现为：对管理层缺乏控制，对董事会缺乏监督。在内力控制不足的情况下，证券监管部门就会建立起与之相对制衡的制度，独立董事肯定在相对程度上可以处理监事会监督乏力，由此看出引入独立董事的必要性。3.保护中小投资者利益的需要

因为我国的上市公司的前身是国有企业，经营层实质上大部分为董事会，两种身份混为一体，一定会对中小股东的利益有必然的威胁。类似于这类的现象层出不穷，建立独立董事制度，其独立性所塑造出的良好的市场形象会使投资者对公司经营状况、经理阶层的绩效以及公司前景预测的了解大大增加。简而言之，独立董事维护了中小投资者的利益。

4.拓展董事会战略视野的需要

独立董事的功能多多。由于拥有专业的知识背景，独立董事能够通过日常活动获取执行董事的各种信息，在拓展信息来源的同时依靠专业的眼光获取有价值的资源，抓住市场机会，发表独立判断，提出建设性意见，充分发挥“外部窗口“的作用，为公司的长期发展指出正确的方向。5.促进信息公开的需要

保护股东利益的根本所在是保证信息的公开。股东评判董事会的业绩，判断自己资产的真实性，往往建立在全面、准确掌握信息的基础上。

3.2独立董事制度在我国引进后的相关建设

1997年12月，中国证券监督管理委员会就上市公司制度规章治理方向公布了《上市公司章程指引(讨论草案)》。其中有蓝纹这样规定：独立董事作为外部非执行董事，无须持有公司股份。又有规定道：公司为保持独立董事制度的独立性，可以根据需要为独立董事设置多项选择性的条款。简而言之就是限制独立董事任职的范围，这款条例很好地保证了独立董事在任职方面原则性的独立。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

中国证券监督管理委员会、国家经济贸易委员会在1999年3月29日公布的《关于进一步促进境外上市公司规范动作和深化改革的意见》中，就独立董事制度引进这一项目进行了大力度推广。其中有规定：外部董事的比例应有大幅度的提高，将要在换届时进行查询，其中独立董事应该达到2名以上的，总体上必须占有董事会成员总基数的1/2。独立董事拥有众项权利，例如：必须在独立董事签字之后公司的关联买卖方能生效；在董事会决议中要充分列席独立董事的提出的意见建议等。

除了相关公司管理部门发布了相关推广独立董事制度的条例规定外，国务院也采取行动以示重视。例如，在2000年9月，国务院办公厅转发了《国有大中型企业建立现代企业制度和加强管理的基本规范(试行)》，提出“可以根据上市公司需要，呼应时代更新发展的趋向，设立不在公司内部任职的非公司股东的独立董事”。

2000年11月3日，上海证券交易就上市公司内部制度的建立这一主题公布了《上市公司治理指引(草案)》，其中有条例这样的规则：上市公司内部至少要拥有两名独立董事，所拥有的独立董事数量至少应占董事总人数的20%。

中国证监会在2001年1月19日就基金管理公司内部管理机制这一主题为核心发布了《关于完善基金管理公司董事人选制度的通知》。其中提出，由现行基金公司机制现状所限制，为了进一步完善公司的管理构造，借鉴独立董事制度独立性的性能特点，增强基金管理，为此保证，自制度建设后，独立董事的人数在不得少于公司全部董事这一基数1/3的基础上必需大于第一大股东董事的数量。

2001年8月，中国证监会就上市公司独立董事制度这一明确主题公布了《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》，其中指出：建设独立董事制度是境内上市公司得以运行的必要方法，担任负责独立董事的人员是有相关要求的，要求独立董事成员中至少要包含1名会计专业人士。在一年的期限中，应当保证董事会成员中至少有2名独立董事；在两年的期限中，保障上市公司董事会成员中至少有占董事成员总基数1/3的独立董事。这样的强制性规章要求毫无疑问地促进了独立董事制度在上市公司大幅度地实施，也是独立董事制度引入我国的一个标志性象征。

2001年12月28日，中国证券监督管理委员会和国家经济贸易委员会共同联合发布了《上市公司治理准则》。准则要求，上市公司该当依照有关规则建设独立董事制度。上市公司审计委员会、提名委员会经过对我国上市公司独立董事制度发生的背景进行充沛的理解剖析，达成一定的建议认为，考核委员会中的召集人应由独立董事负责担任，其中独立董事的数量应占多数，并且要保证其中至少应有1名要为会计专业人士。

2002年，中国证券监督管理委员会就公司各项委员会的负责状况为主题，发布了《董事会专门委员会实施细则》，这一细则对各个委员会极其薪酬考核会做出了较为详细的规定。具体规定如下：董事会对战略委员会成员、酬与考核及审计委员会成员有选举权。董事长、l/2以上独立董事对战略委员会成员、薪酬与考核及审计委员会成员有提名权。多数独立董事成员与少数董事会成员共同组成提名委员会。同时，独立董事还要负责担河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

任委员会的主任委员，即召集人。从独立董事担任的职位以及在各个职位中所占数量的比率优势可以看出我国证监会，国贸委员会等多个部门对独立董事制度抱有极大的信心，也治理推广这一制度在我国公司的实行。这标志着独立董事制度在我国的开展打开了一个新局面。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

4关于独立董事独立性存在的问题分析

4.1关于独立制度各种问题情况的显现

在我国目前整体规则缺失，各种制度的鱼龙混杂，对于独立董事制度的引进与实行，考虑到每一个新生事物的发展都要有一个必经的时间段，研究他的优点的同时也要勇于 接受关于他的批评。

综合各种期刊报告，各种学者专家发表的一些意见建议，总结一下这些偏于批判性声音，如下文：

（1）独立董事制度的引进旨在改善解决问题，然而缺乏与中国国情相结合，其独立性就变成了纸上谈兵；（2）独立董事在致力于履行权责的同时缺乏充分激励政策导致行效不明；（3）独立董事制度引进初期，权责不明确的发展现阶段，严重缺乏对制度暂时制约条例。

4.2我国上市公司独立董事独立性存在的问题分析

我国上市公司在时代大背景下引进独立董事制度，要想其制度发挥其应有的作用，旧的保证其性质的不改变，简而言之就是保证他应有的独立性，这是使制度发挥其作用的重要前提，应通过制度的设计和安排来确保。国外企业完善激励与约束制度、责任保险制度等机制来为独立董事制度的顺利实施保驾护航，独立董事在我国的推进实施方面与国外很不一致，下文就联合我国的实践情况来进行相干的剖析。4.2.1独立董事的任职资格

影响独立性的因素多种多样，任职资格也是其中一条，让我们根据《指导意见》简单了解无任职资格的成员;（1）在上市公司或其隶属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；

（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；

（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；

（4）最近一年内已经具备前三项所罗列情景的人员；

（5）为上市公司或者其隶属企业提供财务、法律、征询等效劳的人员或在相干机构中任职的人员；

（6）公司章程规则的其余人员；（7）中国证监会认定的其余人员。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

4.2.2独立董事的提名和选举

为了确保独立董事人格独立性和行权独立性，我们要合理实施提名方式和选举办法。就目前国内独立董事的选举和提名，根本无法保证其人格独立性与行权独立性。如果单从理论上来看，公司股东大会有权任免或更换公司高层管理人员，独立董事作为公司管理人员，本来股东大会有权做关于职位任免以及选举的决定。然而因为独立董事职责的特殊性，为了避免大股东徇私舞弊，就要对独立董事的任免有特殊的具体的规定。参考《指导意见》中的规定，独立董事候选人的提选由上市公司的董事会、监事会或者是独自或兼并持有上市公司已发行股份比率占5％以上的股东来负责。如此一来，就从侧面完善了独立董事的选举制度，在一定程度上保证了其特有的独立性。4.2.3独立董事的任期

美国作为发达国家立于世界首强，与它自身创建的制度息息相关。例如：美国总统职能连任两届，华盛顿言传身教的这一举动，开创了美国历史上摒弃终身总统制，为美国的长远发展做出了合理的规划。独立董事的任期与之类似之处就在于此，《指导意见》规定：独立董事任期届满，能够连选连任，然而连任时间不得逾越6年。对独立董事的任期作出规划的限度，必然在一定程度上保障了独立董事的独立性。4.2.4独立董事的整体独立性

独立董事的整体独立性为自己在董事会中做出的决策有了一定程度上的首肯。为此充分认识要到独立董事的独立性与其整体独立性同样值得我们关注。虽然公司所赋予东给独立董事的权利是不容否定的，但是独立董事数量上的比率会更大程度上地影响独立董事做出决策实施推动的程度。加大各公司独立董事人数的基数，才能保证各个利益相关者利益相对地公平，才能进一步地彰显出独立董事的价值。这些都是显而易见的道理，独立董事数量上的缺失会使其独立性大打折扣，独立董事制度彰显不出其应有的成效和价值，独立董事也就成为了一种象征性的摆设。美国的独立董事能够有效地控制公司管理者的行为，这与其公司内部设立独立董事并保证其基数的措施是分不开的。4.2.5独立董事的独立对象

决策的公平取决于发言权的公平，股权分化是保证绝对公平的最佳措施，然而国内上市公司历来的股权分化不均衡致使公司决策盲目倾向一体化，形成所谓的内部人控制，以下分为两方面简单叙述：

（1）上市公司为民营控股的，公司中所有者缺位和内部人控制的现象普遍存在，重大地威胁了独立董事的独立性，基本上无法构成有效的约束、制衡机制。“内部人”控股河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

（2）主要指大股东或控股性股东控股。大股东和高层经理人作为“内部人”，凭借较其高的持股比例，影响股东大会作出决议。独立董事任选资格的渠道为大股东提供了间接的渠道，独立董事不再独立，决策又谈何公平。大股东的内部控制颇有大势已定的浩瀚感，小股东只能任人宰割，没有绝对的公平，监督经营管理人员沦为空谈。（3）上市公司前身为国有控股，制度的不完善导致公司依旧有国有股控市的缺陷，使高层经理人成为名副其实的“内部人”。公司管理层损害中小股东利益以换取自身的利益；通过利用信息不对称损害大股东(国家)的利益。由此明白确认了独立董事独立性的必要性，即捍卫中小股东以及全体股东的利益。因为经营者有信息优势和操作权，为获取自己的最大利益加以使用则会损害所有者利益以及职工利益。独立董事具有的监督权和相对信息优势加之利益超脱的特殊位置可以维护公司的整体利益。

4.3我国上市公司独立董事激励约束机制影响其独立性

4.3.1独立董事的激励机制

在美英等较为发达的国家，独立董事的存在与发展有两个原因：第一是声誉，声誉机制激励在独立董事行使监督权责方面起着一定的影响；二是经济层面的激励。经济基础决定上层建筑，人存活于社会之中，提供劳动服务最直接的目的就是获得报酬。做好这一方面的机制激励，就稳固了独立董事的地位，也就进一步保证其独立性。(1)独立董事的薪酬以及奖金津贴不能由股东大会决策，监督人和被监督人之间没有利益纠葛才能起到监督的作用，不然就是受制于人。但可以经由股东大会审批提出意见建议，在经由董事会审核，直接拨出款项金额。

(2)薪酬支付不规范。支付项目规范不完善，各个城市与地区有一定的差异无可厚非，可是差异不合理就难免会有意见了。建议各公司根据各个地区差异和市场行情做出合理规范的薪酬津贴补助费。

(3)激励机制单一。虽说在其位，谋其职。但是收获也要与努力成正比，每个人的创造的价值不同，所得打的回报不同，这是符合弱肉强食的社会法则的。但独立董事在现实中的现状则是无论干活多少，程度异同，都在报酬上一视同仁，这严重打击了员工的积极性，也就难以激励员工尽职尽责。4.3.2独立董事的约束机制

(1)没有规矩不成方圆，这是句老话。却一语道出约束机制的必要性。有奖有罚才能有效地激励员工高效率地完成工作。然而独立董事制度的引进不仅仅是对上市公司有较为明确的影响，也进一步对国家有重大的影响。但是相应的，我国法律条文在规范独立董事，约束独立董事机制这一方面的欠缺实为人憾。建议国家法律增加关于独立董事约束河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

机制的条文，对其责任划分，义务实施，承担的责任作出一个较为系统的说明与判断层强其约束力。

(2)缺乏声誉和市场约束机制。

繁容的经济市场离不开好的机制，反过来，好的机制也需要适宜其发展的强大市场环境。虽说独立董事制度被引进我国，在我国行之有效，取得了多方面的成就，但也日益产生了不小的缺陷与问题，究其原因，是由于我国没有一个十一独立董事制度发展的市场。就如一朵名贵的花，强行地移入栽培，不从根本的土壤上给与与之匹配的条件环境，就算能昙花一现，最终也逃不离枯死败亡的结果。在我国，独立董事的担任大多数为名人教授，经济市场的不繁荣导致资源的空缺，或者说需求决定市场，由于上市公司聘任独立董事的人选受声誉机制的限制非常小，所以无法保障独立董事制度的正常运转。长此以往，形成的恶性循环，严重影响独立董事制度在我国的流传开展。(3)独立董事缺乏有效的行业监管

各个职业需求达到一定的规模与程度，则会构成一个行业机构，如：会计师事务所、律师事务所等。想保证独立董事行之有效，建设一个关于独立董事的行业机构，对于独立董事进行统一的规划管理，使其最大程度地发挥其独立性，从侧面也约束了独立董事在公司执行权责的各项行为。

4.4上市公司独立董事制度失效原因分析

每一项新生事物在推进的过程中都是备受质疑的。独立董事作为外来制度引进我国，在其独立特性发挥一定的效果的同时，也展现了他的一系列的弊端。例如：独立董事在国内大环境下不能与其功能功职相对称、关于独立董事这一职责没有给出相应有效的制约规范、承担风险与规避风险手段的缺失等问题。这些问题必然影响了独立董事制度施展其应有的性能。面对着一系列的问题，我们应该积极地找寻问题出现的根源，对独立董事制度的独立特性进入深层次的理论研究，致力于打造更为完善的公司战略制度。

4.4.1独立董事缺乏应有的独立性

独立性作为有效监督的前提。独立董事是作为公司全体利益的代表进入董事会，以主要股东及派出的董事，高级管理人员及其他在上市公司中代表主要股东利益者为主要监督对象，那就不应由被监督者来选择或决定监督者的候选人，否则我们就不能指望选举出的独立董事发挥其应有的监督作用。4.4.2独立董事无足够能力发挥监督职能

任何一件事情的成长与见效都应经过一段应有的过程，我们在给与一定的时间段除外，也应该给予他应有的养分，切忌揠苗助长。独立董事引入我国，好比引入的一颗种河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

子，不能单单丢入我国社会的大的机制中不管不问。分析多方面的原因才能促进制度的发展完善。发展初期，由于新生事物传播的局限性或是公司守旧保险的思想导致独立董事人数无法达到一定的比例，也就难以形成制约力量。另一方面，我国缺少独立董事的相关案例和经历，获取相关的信息量十分有难度，需要借鉴其他国家的案例，经由其他国家的相关人才能进行指导，由于这些都处于被动地位，独立地监督也是有一定的困难。引进独立董事作为一块敲门砖，需要国内大环境的滋养培育才能茁长成长，切忌一蹴而就。

4.4.3独立董事与监事会监督职能共享影响监督效能

按照独立董事制度的机能成效，我们更容易联想到公司治理结构中最常见的制衡结构之一，监事会。监事会也是作为公司的监督机构长期以往地居于公司较为重要的位置。他与独立董事自己读有相似的一部分。

就是都对公司财务起到监管的作用，都可以监管经理层的管理人员。不一样的地方是监事会的组成人员往往是公司的股东即出资者，而独立董事的构成人员则为独立的个人，脱离了股东，经营者利益共同体之间的关系。所以从独立角度，独立董事具有较大的公正性。我国监视制度也并不是毫无所长，也有它自身的合理性。本文认为，协调两种制度，以达到外来与本土制度的相结合，取长补短，趋利避害，共同打造更为实用、合理的结构体系。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

5针对独立董事制度引进所提出的方法建议

没有哪一种制度是十全十美的，只有在不断的发展中认识到缺陷并加以改正才会越来越好。独立董事制度在我国的引进发展中所遇到的局限性，例如：不能很好地符合我国本土上市公司的治理；不能科学、准确地做出决策；不利于国际竞争力的培养。下文就这些成绩简述一下问题的要害所在，从各个分析点入手提出自己的看法以及分析建议。

（1）从法律方面入手。关于法律制度的缺陷，在上文中我们已经阐述过。法律作为一种仅在社会中产生的致力于规范人行为的机制，在整个社会的发展中具有关键的知道作用。独立董事制度作为一种引进，在国家给与认可和鼓励的同时，如果争取法律上的支持则会增加其威信力。也就是说法律作为以强制力为后盾的社会激励机制，我们可以通过法律的激励降低这种影响。(2)建立关于独立董事的社会评价体系

人才是企业的核心价值，建立一个良好的具有自己企业文化气息的人才团队是企业强劲的素质的体现。一个优秀的企业从不吝惜一切代价培养人才。独立董事制度的外来引入在本土的施行，除了制度本身的优越性，与之匹配的是一个团队的优秀文化素质，这里的文化素质不仅仅代表一个人在知识领域取得的专业化水平，也代表一个人在自我道德修养方面所塑造出的人生观价值观。国内银行的信贷激励是一个很好的案例说明，通过统计每个人的信誉能力、资产评估而针对个人所产生的一系列的信贷待遇体系。从侧面暗中监督了个人客户的信誉行为，也刺激了整个信贷行业的积极正面的发展。而目前独立董事在国内乃至每个企业都缺乏这样一种社会评价体系。与个人信贷不同的是独立董事作为一个职业，发展更具职业化，这就需要公司有针对地进行文化素养以及职业道德观念方面的培训，作为企业长期发展的一个管理计划，这个体系的建设更具有能动性，即根据培训所产生的效果及时创新和更改体系发展的方向，适应公司每个阶段的需求，与时俱进。创建一个适应公司内部的人才资源库，不仅是企业决策制度的需要，也是构建企业文化的必经之路。(3)关于独立董事问责制在国内的实施

与独立董事制度相同，独立董事问责制也是发源于西方国家。从字面意思就可以了解到，这个制度规划了每个人的责任权限以及惩罚规则。权责规划清晰，每个人有自己的职责与担当，不再机械化地完成独立董事这一职位需求，而是在责任划分下有必要的对自己的决策作出规避风向后的进一步的实施要求。有点类似于法律的作用，有较大的认可性。而我国相关法律、法规关于独立董事违反规则的现象，而应当承担的相应行政、民事或刑事责任的缺失，应当加以采并进一步根据本土需求加以完善。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

6结论

在我看来，所有的制度都不是毫无缺陷的，独立董事制度也是如此。“即使一个总体上说来是有用、有益的制度也不是万能的，不存在只有好处没有缺点的制度。”因此，在面对独立董事制度施行过程中表露出来消极的成果时，我们不能就此否定它的价值，我们更应该就问题的产生积极地采取措施，尽可能地解决和规避。

独立董事的独立性是独立董事制度施行中的要害和中心价值。我们应该以此为起点，认真考察制度，基于保障其独立性的实现来健全相关的法律法规，建立有效的制度体系，完善独立董事的资格制度、任免制度、职权制度以及各种保障和薪酬激励机制。

因为我国目前处于经济开展的关键期间，独立董事制度的完善和推广就意义非凡。任何制度的完善和推广都不能一蹴而就，只有经历一定的时间和实施才能日渐发展改善。本篇文章通过对独立董事制度及其独立性各方面各角度的分析，为独立董事制度的建设，公司治理结构的完善提出了自己的一些建议和措施。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

致 谢

此次撰写论文，从命题大纲到修改评判，指导老师郑宏涛都进行了悉心的指导，给与了较为专业的学术建议。在搜集参考文献方面以及在论文撰写过程与探讨方面同学都伸出援手给与了较大的帮助和鼓励。综合以上几点，才得以完善了我对独立董事制度独立性的浅薄了解。在此，对老师以及同窗的关照表示衷心的感激。河南理工大学万方科技学院2016届本科毕业论文（设计）

参考文献

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2014(11).[9] 杨博.独立董事制度的缺陷与完善[期刊论文],铜陵学院学报,2012(02).[10] 张颖,石泓.独立董事制度、股权制衡与资本结构优化[期刊论文],会计之友,2013(01)

第五篇：独立董事制度研究

独立董事制度研究

内容摘要

公司治理问题是公司制度的核心问题，在股东大会逐步走向形式化、董事会职权失灵以及内部人控制问题严重的过程中，为了强化董事会的内部监督职能，完善公司的治理结构，有效遏制上市公司的“一股独大”，从根源上解决内部人控制问题，切实保护中小股东的利益，独立董事制度就是在这样的一个背景之下产生建立起来。本文通过对中国独立董事制度进行比较系统地研究，分析我国独立董事制度在实践中存在的主要问题，并在此基础上提出完善中国独立董事制度的对策建议。

关键词：独立董事，公司治理，法律制度，制度完善

Abstract

The main target for corporate governance is to solve the agency problem.In listed companies, shareholders play a weakening role in the corporate business and the phenomenon of insider control went out of control concomitant with the malfunctioning of the board of directors.In order to strengthen internal oversight functions of the board of directors, improve corporate governance structure, and effectively contain a listed company's “due to the dominance” phenomenon, address the root causes of internal control problem, the effective protection of the interests of small shareholders.Independent director system is in such a context that produces set up.In this paper, by means of study of the independent director system in China in systematic.Analysis of independent director system in China, the main problems in practice And on this basis, a complete set of independent director system in China's policy proposals.Key words： independent directors

corporate governance of Chinese listed companies

legal system

perfection of board independence in china

目录

一、引言

（一）独立董事制度的概念„„„„„„„„„„„„„„„„„„„1

（二）引进独立董事制度的必要性„„„„„„„„„„„„„„„„1 1.股东大会流于形式，上市公司“一股独大”现象普遍存在„„„„„1 2.有利于加强董事会的决策职能，遏制内部人控制的局面„„„„„„2 3.有利于填补监事会不监事空洞，加强监督职能„„„„„„„„„„2

二、我国独立董事制度的立法现状及其主要存在的问题„„„„„„2

（一）我国独立董事制度立法现状„„„„„„„„„„„„„„„„2

（二）我国独立董事制度主要存在的问题„„„„„„„„„„„„„2 1.独立董事制度与我国监事会制度的冲突问题„„„„„„„„„„„2 2.独立董事的任职条件问题„„„„„„„„„„„„„„„„„„„3 3.独立董事的选任制度问题„„„„„„„„„„„„„„„„„„„3 4.独立董事的激励机制不健全问题„„„„„„„„„„„„„„„„3 5.独立董事的归责和免责机制还不健全的问题„„„„„„„„„„„4

三、完善我国独立董事制度的几点对策与建议„„„„„„„„„„4

（一）协调好独立董事和监事会之间的关系，加强独立董事的监督作„4

（二）完善独立董事的任职条件，确保独立董事有足够的时间精力完成工作„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„4

（三）改进现行的独立董事选任制度，提高独立董事的独立性„„„„5

（四）采取以薪酬激励与名誉激励相结合的模式建立合理的激励机制„5

（五）从立法上进一步健全独立董事义务与责任，建立独立董事的约束机

制„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

四、结束语„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6 注释„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„7 参考文献„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„8 附录„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„9 致谢 „„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„10

独立董事制度研究

一、引言

独立董事制度最早出现在20世纪70年代的美国，美国公司由于大多股权分散，公司融资基本在市场进行，公司治理结构中不设监事会，长期以来形成了内部人控制的局面。但随着现代公司巨型化发展趋势的加快和所有权与经营权“两权”分离程度的加深，公司“内部人控制”的现象日益严重，逐渐成为严重影响现代公司的进一步发展的“毒瘤”。随着“水门事件”暴露出来的公司丑闻，引起了对公司现有治理结构尤其是董事会监督职权的质疑。为了解决股权分散及内部人控制完善董事会的监督职权等问题，创立了独立董事制度，独立董事制度就是在这样的一个背景之下创立起来的。

（一）独立董事制度的概念

独立董事又称外部董事或非执行董事，独立董事是指不在所受聘公司担任除董事及董事会内职务以外的其他职务，直接或间接持有公司股份在一定比例以下(有的国家规定不得持有公司股份)，并与公司及其主要股东不存在可能妨碍其独立客观判断的实质性利益关系的董事【1】

。独立董事不兼任公司高管职务，不与公司存在实质利害关系，具有独立性的特征。

（二）我国引进独立董事制度的必要性

1.股东大会流于形式，上市公司“一股独大”现象普遍存在

股东大会不是常设机关，一般每年召开一次会议，从而股东大会与公司日常经营相隔离。公司治理模式逐渐由股东会中心主义转变为董事会中心主义。但由于大股东通常利用自己在股权上的优势和控制地位，越过董事会强行任命经理、决策公司事务，甚至有的大股东控制董事会，直接决定董事的任免，使董事会成为自己利益的代言人。股权异常集中在少数大股东手中，以1997 年6 月至1999 年5 月期间发行上市的全部222 家上市公司作为调查样本显示：有120 家公司的大股东持股比例超过50%，而大股东持股比例不足30% 的仅有31 家，占13.96%

【2】

。尤其在我国，上市公司主要是原国有企业转制而来，国有股“一股独大”现象普遍存在，大股东通过股东大会决议操纵董事会侵害了中小股东的利益时有发生。引进独立董事后，便有利于对执行董事进行一定程度的制衡与约束

【3】

。因此，只有引进独立董事制度，才能对多数 “一股独大”的上市公司进行有效遏制，保护好中小股东的利益。

第1页

2.有利于加强董事会的决策职能，遏制内部人控制的局面

在我国公司治理结构中，董事会是公司常设最高决策机构，在公司中具有极其重要的地位。而董事的素质和董事会的构成决定了董事会功能能否得到有效发挥。我国不少上市公司董事会却都存在董事会成员不独立、结构不合理、决策水平不高、内部监督不足等问题。对大股东指挥下的执行董事权力滥用没有形成有效的制约机制，不参与经营的公司其他董事，因为没有足够的信息和手段，无法对执行董事的行为进行约束。因此，引进独立董事后，便有利于对执行董事进行一定程度的制衡与约束。由于独立董事具有独立性和专家性特点，引进独立董事制度将在一定程度上改善我国董事会的结构，提高董事会的素质，保证董事会决策的科学性。

3.有利于填补监事会不监事空洞，加强监督职能

在我国上市公司“一股独大”的现实条件下，控股股东实际上控制了股东大会、董事会及监事会，监事会几乎不可能做出独立于董事会和经理层之外的独立判断。再加上监事会成员普遍文化素质不高，专业性差等特点决定了监事会并不能发挥其应有的监督职能。从实践中看，虽然这几年股市不断爆出黑幕，但我国数量已经超过千家的上市公司所披露的公告中迄今还没有发现一家具独立性、敢与董事会和公司管理层有不同意见的监事会报告，这是一个非常不正常的现象

【4】

。为了填补监事会不监事的缺陷，我国有必要引入独立董事制度，借助独立董事客观、独立的身份，克服监事会的先天性缺陷，增强监督机构的监督职能和效果。

建议在“独立董事制度的概念”和“我国引进独立董事制度的必要性”中间增添一部分“建立独立董事制度的作用或意义”，从而为“我国引进独立董事制度的必要性”提供理论依据。

二、我国独立董事制度的立法现状及其主要存在的问题

（一）我国独立董事制度的立法现状

基于完善我国公司治理结构，健全董事会功能，对“一股独大”现状的进行有效遏制。我国逐步开始引进外国的独立董事制度。在1997 年证监会发布的《上市公司章程指引》中明确规定,上市公司可以根据需要设立独立董事。2001 年8 月16 日，中国证监会又专门发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，该《指导意见》对上市公司设立独立董事制度提出了强制性要求。此后又相继出台了一些指导意见，在 2006 年1月1 日起实施的新《公司法》第一百二十三条明确规定，上市公司必须设立独立董事，至此独立董事制度正式确立了自己的法律地位。虽然独立董事制度已经引进了十多年，取得了一定的进展，完善了我国上市公司的公司治理结构，对一股独大也起到约束作用，并在一定程度上保护了投资者尤其是中小股东的利益。但是由于我国引入独立董事制度的背景与美国法独立董事制度的背景存在很大差异，再加上引入时间较短，目前我国的独立董事制度运行中还是存在许多问题亟待完善。

（二）我国独立董事制度主要存在的问题

第2页

1.独立董事制度与我国监事会制度的冲突问题

由于我国公司采取的是“二元制”的公司治理结构，在股东大会之下设置监事会与董事会形成公司的内部监督机制。但是监事会与独立董事在具体执行中，两者之间存在着一定的职能重叠和冲突。我国《公司法》第126条规定，监事会行使的职权包括检查公司的财务，对董事经理执行公司事务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督等。由此可见监事会主要职能一是监督公司财务，二是监督董事与经理层的行为。而《中国上市公司治理准则》赋予大部分由独立董事组成的审计委员会类似于监事会的财务监督权。这就产生了公司机关构造关系紊乱的局面，不仅增加监督成本，阻碍公司经营效率的提高，而且可能还将抵消仅存的监督绩效。由于两者在职权上存在如此接近，界限不清容易导致两者相互推诿，出现两者都可以管但两者都不管的怪现象。

【5】2.独立董事的任职条件的问题

我国法律关于独立董事的任职条件的规定比较分散，主要有我国新《公司法》第147条规定一般董事任职的消极条件，还有证监会发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(简称《指导意见》)第3、4条明确规定独立董事的任职条件，要求独立董事必须具备相应的专业知识和经验外, 还要求其具备“独立性”, 并且规定了7 类人员不得担任独立董事。从内容和形式上看起来还算比较全面完备，但还存在以下问题：在不得是公司聘员上，《指导意见》仅规定公司现有高级管理人员或雇员及过去一年内担任公司高级管理人员或雇员的人任独立董事，与国外独立董事任职条件相比，一年的回避时间明显过短，不利于保证其独立性。《指导意见》中要求独立董事“确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责”，这一规定明显过于笼统，只是一个原则性的规定，并不能确保独立董事花费足够的时间精力去履行自己的职责。而且《指导意见》规定的“独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事”，独立董事在多家公司过多的兼职会导致一位独立董事身兼数职，在每间公司可以分配的时间真的是捉襟见肘，再加上上市公司提供的信息不完整等，独立董事要履行好自身的职责可谓是难上加难。

3.独立董事的选任制度问题

在独立董事提名方面《指导意见》中规定，上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1% 以上的股东都可以提出独立董事候选人，再经股东大会选举决定最终人选。但我国目前上市公司中绝大多数是国企，大股东控制现象极其严重，即使《指导意见》明确规定“单独或者合并持有上市公司已发行股份1% 以上的股东都可以提出独立董事候选人”，但是在我国现实中，占1%以上股份的中小股东是很少的，再加上“一股独大”的大股东操纵董事会现象，董事会、监事会和股东大会基本被控股股东即大股东控制，独立董事实际上是由大股东或者大股东控制的董事会、监事会提名产生的，中小股东现实中还是没机会选举出自己的独立董事来履行职责，导致很多中小股东对选任独立董事缺乏积极性甚至放弃行使参与权。因此，这样的选任产生机制只会导致了独立董事不“独立”，“花瓶”董事比比皆是。

4.独立董事的激励机制不健全问题

在我国，独立董事获取报酬的方式较为单一。中国证监会在《指导意见》中规定：“上市公司应当给予独立董事适当的津贴。津贴的标准应当由董事会制定预案，股东大会审议通过，并在年报中进行披露。除上述津贴外，独立董事不应从该上市公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未予披露的其他利益。”此规定将

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独立董事的报酬决定权交由股东大会决定，让控股股东控制着独立董事的薪酬，这容易影响独立董事发挥其独立性。另一方面大部分上市公司都是支付独立董事固定报酬，但存在着报酬较低和报酬与其工作效果相脱钩的现象，严重挫伤了独立董事的积极性。

5.独立董事的归责和免责机制还不健全的问题

《上市公司治理准则》和《指导意见》在规定独立董事如何行使权力的同时, 却无与之相对应的法律责任的规定。只是原则性地规定: “独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务”, “董事应根据公司和股东的最大利益, 诚信、勤勉地履行职责并公平地对待所有股东”。独立董事违反诚信义务，往往只是受到证券监管部门的罚款或警告处罚。即便董事因虚假陈述被追究民事责任，震慑力也是相当有限的。根据有权必有责，约束机制的缺失将会导致独立董事躲避责任或视而不见，不作为现象容易出现。在免责机制上，《指导意见》只有在第7条第6款简单地提及,“上市公司可以建立必要的独立董事责任保险制度, 以降低独立董事正常履行职责可能引致的风险。”据美国《幸福》杂志1993年对500家大公司的501位独立董事的调查结果显示，有50%的独立董事曾在任期内被提起诉讼

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。由于免责机制上的缺失，难免独立董事在工作时患得患失，在领取较低薪酬时却承担着巨大的风险，这种极不合理的风险承担机制下并不利于独立董事放开手脚对公司业务进行全面监督管理。

另外，在我国还存在“一股独大，缺乏制衡机制，致使独立董事的作用难以发挥的现象。”

三、完善我国独立董事制度的几点对策与建议

针对我国独立董事制度存在的主要问题，从法律的角度现提出以下几点对策与建议：

（一）协调好独立董事和监事会之间的关系，加强独立董事的监督作用

独立董事与监事会在职权范围上既存在交叉与重叠,也存在不少差异。笔者认为独立董事与监事会是可以并存，两者可以发挥各方的监督作用。监事会以经常性监督、事后性监督、外部监督为主，独立董事则直接参与决策、检查决策程序的合法性、合规性;所以独立董事是以事前监督、内部监督、与决策过程密切结合监督。新《公司法》明确规定了监事会的职权、选任人数、任职条件，但在独立董事的任职条件、人数、职权等方面却在《公司法》上无相关规定，立法应当明确界定二者的监督内容、监督手段和监督方式，明晰双方的职能，合理分配公司的监督权力资源，使之相互配合，既防止独立董事制度对监事会制度的“架空”，又防止出现多人监督实际上无人监督而阻碍公司经营决策的现象，共同发挥监督作用。

（二）完善独立董事任职条件，确保独立董事有足够的时间精力

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完成工作

虽然《指导意见》关于独立董事任职条件的规定从内容和形式上看起来还算比较全面完备，但与国外独立董事任职条件相比，公司聘员一年的回避时间明显过短，不利于保证其独立性，笔者认为为了更好地保证独立董事的独立性与无关联性，在新《公司法》未来规定独立董事任职条件时应该把一年改为三年更为合理。还有《指导意见》规定独立董事最多可以在5家上市公司兼职，笔者认为，独立董事履行自己的职责需要投入一定的时间精力，过多同时在多家上市公司兼职并不利于独立董事更好的履行其职责，所以笔者认为理应将5家降低为3家，这样用法律强制性的规定有利于确保独立董事有足够的时间精力完成工作。此外，《指导意见》中要求独立董事“确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责”，这一规定明显过于笼统，缺乏可操作性，根据调查独立董事一年平均花费两个月以上的时间才能保证独立董事更好地履行公司给予的任务，所以法律应该规定独立董事在公司的最低服务时间应该限定在两个月以上。只有这样，才能确保独立董事按质按量完成公司的任务，履行好其职责。

（三）改进现行的独立董事选任制度，提高独立董事的独立性

独立董事的独立性是独立董事制度的生命,是独立董事发挥其职能的前提与基础。如果独立董事失去其独立性,就等同于形同虚设。然而解决独立董事独立性的重中之重就是改进现有的独立董事的产生机制。现行的选任程序导致了独立董事实际上是由大股东或者大股东控制的董事会、监事会提名产生的，中小股东权益难以得到保护。笔者认为为了完善独立董事的产生机制，确保独立董事的独立性。首先，《公司法》今后修改时应该将独立董事的选任程序以法律的形式规定下来。其次，笔者认为，初次设立独立董事制度应由拥有董事会席位之外的其他所有股东提名，不应由具有支配地位的大股东提名，更不应由董事会和总经理等公司经营层提名，按照“头数主义”原则而非按照“资本多数决”原则决定独立董事的人选，并通过股东大会按照累计投票制选举产生。当股份公司设立后，在公司董事会中必须下设专门的独立董事提名委员会并由其专门负责独立董事的提名工作。独立董事提名委员会的成员都应该是独立董事，这才能在很大程度上确保了独立董事的选任不受外界控制，确保独立董事的独立性。

（四）采取以薪酬激励与名誉激励相结合的模式建立合理的激励机制

由于独立董事获取报酬的方式单一并且存在着报酬较低和报酬与其工作效果相脱钩的现象，严重挫伤了独立董事的积极性。笔者认为在薪酬上不能规定过高，因为如果薪酬过于丰厚的话独立董事可能为了保住薪水而容易丧失独立性。但如果薪酬过低的话可能会挫伤独立董事工作的积极性，笔者认为应设专门的组织管理独立董事的薪酬, 上市公司只需要定期缴纳一定的金额, 独立董事不直接从上市公司那领取薪酬。这样的做法就能够很好地保证了独立董事的独立性。而且在激励机制中除了薪酬激励之外还可以采取名誉激励机制，担任独立董事的人员往往都是著名律师、会计师、或

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者其他公司的CEO等，这些人员比较重视其名誉，笔者认为应建立独立董事协会类似于律师协会这些自律协会并对独立董事的工作业绩进行定期评估，规范独立董事的执业行为。往往在评估中表现优异的独立董事获得更高的声誉，更有利于其以后从事独立董事工作。笔者建议我国在今后修改《公司法》或《证券法》时应建立相应独立董事激励法律制度对独立董事薪酬机制运作进行明确规定，为独立董事的激励机制提供法律依据。

（五）从立法上进一步健全独立董事义务与责任，建立独立董事的约束机制

根据有权必有责的原则，上市公司治理准则》和《指导意见》在规定独立董事如何行使权力的同时, 却无与之相对应的法律责任的明确规定，这不能不说这是一个法律漏洞，理应尽快进一步健全独立董事义务与责任。笔者认为，在建立相应的激励机制的情况下，应该建立一套与激励机制相配套的归责与免责机制。应该通过在适当的时候修改《公司法》或《证券法》, 明确规范独立董事的法律责任, 要按照可能发生的不同情况, 将法律责任详细规范到行政、民事或刑事责任。此外，还要为降低独立董事在正常履行职责时可能引致的风险，提高独立董事的工作的积极性，建议独立董事制度借鉴我国证券律师的责任保险法律制度建立相应的独立董事责任保险制度。关于独立董事的保险费承担，当独立董事违反注意义务时,美国采用公司90％，个人10％的方法【7】。笔者认为对于保险费的承担独立董事更宜采用灵活的做法，可以采取以一般董事的费用分担比例为基准，在这一幅度内可以由投保人与保险公司自由协商确定。

另外，“改变我国‘一股独大’的现象，建立合理的股权结构”和“从法律、制度上强化独立董事的运作机制”也有利于我国独立董事制度的完善。

四、结语

建立独立董事制度是完善我国上市公司治理机制的重大举措，有利于健全董事会功能，对“一股独大”现状的进行有效遏制，从根源上解决由内部人控制，并有助于公司治理结构的更合理化。但与英美等发达国家相比, 我国的独立董事制度由于引进时间还比较短，再加上特殊的上市公司治理环境，暂时还不是很成熟，其在运行过程中还存在着许多问题，在此基础上提出了完善我国独立董事的选任、激励、约束和免责等相关机制的一些建议。只有完善独立董事法律环境和社会环境，对其不断地进行探索和研究，确保独立董事的独立性，只有这样才能更好地发挥独立董事的作用，推动公司治理结构的进一步改革。

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注 释

[1]张开平.英美公司董事法律制度研究[M].北京:法律出版社,1998.l-3.[2] 李东明,邓世强.董事会结构调查[J].资本市场.1999年(12）.[3]滨田道代,吴志攀.公司治理与资本市场监管-比较与借鉴[M].北京：北京大学出版社,2003.248． [4]郭强.独立董事制度与公司化中国

http://

[7]蔡元庆.董事责任保险制度和民商法的冲突与协调[J].法学,2003年(4):4.参 考 文 献

施天涛：公司法论[M].北京：法律出版社，2006 祈晓栋：关于我国引入独立董事制度的若干思考[J].法制与经济，2008（2）傅建英：独立董事制度浅析[J].法制与经济,2008（1）

李建伟:独立董事制度研究[M].北京:中国人民大学出版社,2004 赵旭东:公司法学[M].北京: 高等教育出版社,2006 周洋:上市公司独立董事制度的探索[J].当代法学, 2002,(10)黎宇霞:论上市公司建立独立董事制度的实践与完善[J].中南民族大学报，2005（5）

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评语：

本论文的选文的选题能够很好的体现法学专业的特色，并且由非常重要的现实意义和实践需要，理论和实践紧密结合，选题也很有意义，具有相当的难度。

从文章中可以看出作者能够客观准确地遴选文选资料，具有很强的运用法学知识分析和解决现实问题的能力，并且能够在有限的篇幅下论述好所选主题，已经具备一个本科学生应有的科研能力和理论素养。

文章结构安排合理，设计思路清晰，能够运用比较研究方法，实证分析方法等解决现实选题所提出的问题，论点明确、论证较为充分。文章中有很多可取之处，最突出的地方是在分析当前我国独立董事制度存在的问题时，提出了完善我独立董事制度的合理建议，具有借鉴意义。

另外，本文存在的问题不多，可见作者花费了不少功夫，只是论文中还有一些可以需要补充的地方：

1.建议在‚独立董事制度的概念‛和‚我国引进独立董事制度的必要性‛中间增添一部分‚建立独立董事制度的作用或意义‛，从而为‚我国引进独立董事制度的必要性‛提供理论依据。

2.在‚我国独立董事制度主要存在的问题‛中还存在‚一股独大，缺乏制衡机制，致使独立董事的作用难以发挥的现象。‛

3.在‚完善我国独立董事制度的几点对策与建议‛部分可以增加一些内容，比如‚改变我国‘一股独大’的现象，建立合理的股权结构‛和‚从法律、制度上强化独立董事的运作机制‛也有利于我国独立董事制度的完善。

具体修改由作者视情况合理决定即可，以上只是建议。

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