第一篇：2009年国家司法考试民法试题评论解析
2009年国家司法考试民法试题评论解析
2009年司法考试的硝烟渐渐散去，但是当我们把其中的民法试题拿出来仔细鉴赏，还是可以从中发现一些变化的考点与不变的精神，颇值玩味。
一、注重传统重点的考察
今年司法考试的一个显著特征为：回归对传统重点的考察。一些已经淡出司考江湖的考点，今年重新出山，虽然难度不是太大，但需要考生在之前的复习中有过一定的总结，否则，考生不是将题目做错，就是举棋不定，陷入长思，耽误答题时间。这些考点主要有：合伙人的认定、债务承担协议的效力、无权代理的判定、宣告死亡的综合、遗产返还给被继承人生前债权人的规则以及继子女与养子女的继承权等。例如对于合伙人的认定，综合我国《民法通则》以及《民通意见》的规定，只要有投资有收益就是合伙人，因此题干中所述的人都是合伙人。再如，对于继子女的继承权，长期共同生活，形成抚养关系的继子女与继父母之间可以产生继承权。上述这些对传统重点的回归，让我们更加深刻理解到司法考试注重扎实的基本功，而不是一味的求怪、求异。
二、注重新法的考察
2009年司法考试的另一特点就是注重对新法的考察。今年而言，在民法领域主要有两部新法与一部半新的法律，两部新法是《诉讼时效司法解释》与《合同法解释二》，一部半新的法律就是《物权法》。由于《合同法解释二》出台较晚，因此考察的分值较少，司考的重点放在对《诉讼时效司法解释》与《物权法》的新考点的考察上。这些新涉及的考点主要有：诉讼时效中断的法定情形、诉讼时效的综合考察、预告登记的效力、遗失物的返还（双方关系）以及遗失物的返还（三方关系）等等。这需要考生对新增考点有十分准确地认识。例如在双方关系的遗失物返还中是不存在两年时间的限制的，而三方关系的遗失物返还中会涉及，如果考生在复习的时候不能对新法的这些细致差别了然于胸，将会在考试时无所适从。
三、注重综合考察
今年司法考试的一个不变特点是，仍旧注重对考点的综合性考察，并以此增加试题的难度。相关的考题主要有：无效婚姻与可撤销婚姻的失效、夫妻共同财产与个人财产的认定、人格权的侵权、夫妻共同财产与离婚后的损害赔偿、职务侵权以及动物侵权与地面施工人责任等。这些考题的特点就在于，在一个题目中融合了多个考点，这些考点都必须为考生所掌握，如果有一个没掌握，那么考生就不可能将题目做对。今年关于综合性题目的考察，并没有太大的变化，考生只需打牢基础，就能够将大部分综合性考题做对。
除了上述的特点之外，今年还有一些题目直接考察理论知识，如对债的分类的直接考察，因为这种考题所涉及的分值很少，没有形成气候，只是提示我们在复习中别忽略对重点理论知识的掌握，考生知道即可。
总体而言，2009年司法考试民法试题在难度上与往年基本持平，分值较高，题目不难，充分印证了“得民法者得天下”的说法。最后无论是顺利通过，还是折戟，都要为自己的目标而努力奋斗！
第二篇：2009年国家司法考试商经试题评论解析
2009年国家司法考试商经试题评论解析
一、分值分布
1、商法总分为34分，跟去年相比是持平的，但是跟往年相比还是有所下降，其关键的原因是08年和今年商法在卷四都没有出现案例题，所以导致总分值偏低一些。其中：公司法14分，合伙企业法2分，个人独资企业法2分，破产法4分，票据法3分，中外合作企业法2分，保险法4分，证券法3分。
2、经济法今年的总分数也比往年有所下降，一共占到了35分，而往年是保持在40分左右。之所以少了一些，主要是因为今年证券法从经济法调整到商法中。不过今年的经济法在考试的难易程度有所提高，难度的增加不是源于理论深度的加深，而是考查的知识点比较冷僻，专门针对较为冷门的知识点进行命题，考生做题的难度会大一些。分值分布情况具体为：食品安全法2分，反垄断法3分，消费者权益保护法1分，税法4分，审计法2分，劳动法8分，土地管理法3分，城市房地产管理法2分，城乡规划法2分，环境保护法2分，银行业监督管理法4分，商业银行法2分。
3.知识产权法，知识产权属于卷三的民法范围。今年知识产权考察著作权、商标和专利，总分为11分，其中著作权法是核心，所占分数最多，商标和专利各自只占一道题，且题目较为简单。
二、命题趋势及考试变化
今年试题总体难度基本稳定。从今年考点的分布情况来看，呈现如下几个特点：
1、重者恒重
经济法和商法在重点的分值分布上还是符合往年惯例的，这一特点在商法中体现最为明显，如公司法、合伙企业法几近半壁江山；劳动法则占经济法的近四分之一；知识产权法中著作权的重要地位亦保持不变。需要注意的是，今年对于土地法的考题也不少，此外税法的题目比往年有所增加。
2、新增知识点必考
2009年考试大纲中新增的法律法规，如：商法中《公司法》司法解释
（二）中关于公司解散的内容、经济法中的食品安全法、税法中的增值税、城乡规划法等，在今年的司法考试中均设置了题目予以考查。这明显题出现商经法部分新增知识点必考的特点。
3、试题日趋综合性
纵观今年考题，经济法、商法、知识产权法在今年有一个共同特点，就是命题风格趋向于综合性，往往一个试题所考核的知识点不只一个，出现了许多在一道题目中同时考查多个知识点的情形。比如一道题目中，可能一两个选项是比较常规的知识点，但是另外两个是较有深度的知识点。
第三篇：2009年国家司法考试大纲-民法
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第一章
民法概述
基本要求：
了解：民法的概念、民法的调整对象，民事法律关系的概念和特征、要素，民事权利、民事义务、民事责任的概念，物的概念和特征，有价证券的概念和特征、类型。
理解：民事权利、民事义务和民事责任的分类及其意义，民事法律事实的概念及分类，货币的特殊法律属性。
熟悉并能够运用：民法的各项基本原则的含义及其应用，民事权利的救济方式，物的分类的标准及其法律意义。
考试内容：
第一节
民法的概念和调整对象
民法的概念 民法的调整对象（平等主体间的人身关系
平等主体间的财产关系）
第二节
民法的基本原则
民法基本原则的含义平等原则
自愿原则
公平原则
诚实信用原则 禁止权利滥用原则
第三节
民事法律关系
民事法律关系的概念和特征
民事法律关系的要素（民事法律关系的主体
民事法律关系的客体
民事法律关系的内容）
民事权利（民事权利的概念 财产权与人身权 支配权、请求权、形成权、抗辩权 绝对权与相对权 主权利与从权利）
民事权利的救济（民事权利的公力救济
民事权利的自力救济）
民事义务（民事义务的概念
法定义务与约定义务 基本义务与附随义务）
民事责任（民事责任的概念和特征 合同责任、侵权责任与其他责任）
民事法律事实（民事法律事实的概念 事件 行为）
第四节 物与有价证券
物的概念和特征 物的分类（动产与不动产
特定物与种类物
可分物与不可分物
消耗物与不可消耗物
主物与从物
原物与孳息）
货币 有价证券的概念和法律特征 有价证券的类型
第二章
自然人
基本要求：
了解：自然人的民事权利能力和民事行为能力的概念，自然人的住所的概念及法律意义，监护的概念、监护人的职责、监护的终止，宣告失踪和宣告死亡的概念，个人合伙的概念和学法网 免费司考题库http://bbs.xuefa.com/exam/index.php
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特征。
理解：监护人的设立，宣告失踪和宣告死亡的法律要件，个体工商户和农村承包经营户的财产责任。
熟悉并能够运用：自然人的民事权利能力的开始和终止，自然人民事行为能力的类型，宣告失踪和宣告死亡的效力及其撤销，个人合伙的财产关系、内部关系、债务承担的基本规则。
考试内容：
第一节
自然人的民事权利能力
自然人与公民（自然人概念 公民的概念）
自然人的民事权利能力（自然人民事权利能力的概念
自然人民事权利能力的开始
自然人民事权利能力的终止）
第二节
自然人的民事行为能力
自然人民事行为能力的概念
自然人民事行为能力的类型（完全民事行为能力
限制民事行为能力
无民事行为能力）
第三节
自然人的住所与监护
住所与居所 住所的法律意义 监护的概念 监护人的设立（法定监护 指定监护
委托监护）
监护人的职责 监护的终止
第四节
宣告失踪与宣告死亡
宣告失踪（宣告失踪的概念
宣告失踪的法律要件
宣告失踪的效力
失踪宣告的撤销）
宣告死亡（宣告死亡的概念
宣告死亡的法律要件
宣告死亡的效力
死亡宣告的撤销）
第五节
个体工商户、农村承包经营户与个人合伙
个体工商户 农村承包经营户
个体工商户和农村承包经营户的财产责任 个人合伙的概念和特征 个人合伙的财产关系（合伙的出资 合伙财产）
个人合伙的内部关系（合伙事务的执行 入伙
退伙）个人合伙的债务承担
第三章
法
人
基本要求：
了解：法人的概念和特征，法人机关的类型，法人的登记，法人联营的概念、形式。
理解：法人应具备的条件，法人的设立方式和设立的要件，法人终止的原因、清算，联营规避行为的效力。
熟悉并能够运用：法人的分类，法人的民事权利能力、民事行为能力和责任能力，法人与法人的分支机构，法人的合并与分立的基本规则。
考试内容：
第一节法人概述
法人的概念和特征 法人应具备的条件 法人的分类（民法通则的分类
社团法人与财团法人
公益法人与营利法人
本国法人与外国法人）
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第二节
法人的能力
法人的民事权利能力（法人民事权利能力的概念和特征
法人民事权利能力的范围）
法人的民事行为能力 法人的责任能力
第三节 法人机关
法人机关的概念 法人机关的类型（意思机关
执行机关
代表机关
监督机关）
法人与法人分支机构
第四节
法人的成立、变更和终止
法人的设立（法人设立的概念
法人设立方式
法人设立的要件）法人的变更（法人变更的概念
法人的合并与分立）
法人的终止（法人终止的概念
法人终止的原因
法人的清算）
法人的登记（登记的概念
登记的类型）
第五节
法人联营
联营的概念 联营的形式 联营规避行为的效力
第四章 民事法律行为
基本要求：
了解：民事法律行为的概念和特征，无效民事行为、可变更、可撤销民事行为以及效力未定民事行为的概念。
熟悉并能够运用：民事法律行为的分类标准及法律意义，民事法律行为成立的共通要件、特别要件，民事法律行为成立的效力，民事法律行为的生效，意思表示的类型、瑕疵，附条件与附期限的民事法律行为，无效民事行为的类型、效果，民事行为的部分无效，可撤销民事行为的类型、效果，效力未定民事行为的类型、效果。
考试内容：
第一节
民事法律行为概述
民事法律行为的概念和特征
民事法律行为的分类（单方行为、双方行为与共同行为
财产行为与身份行为
有偿行为与无偿行为
诺成性行为与实践性行为
要式行为与不要式行为
处分行为与负担行为
有因行为与无因行为）
第二节
意思表示
意思表示的概念
意思表示的类型（明示意思表示与默示意思表示
有相对人的意思表示与无相对人的意思表示
对特定人的表示与对不特定人的表示
对话表示与非对话表示）
意思表示瑕疵（欺诈
胁迫
乘人之危
重大误解）
第三节
民事法律行为的成立与生效
民事法律行为的成立（法律行为成立的共通要件
民事法律行为成立的特别要件
民事法律行为成立的效力）
民事法律行为的生效
第四节
附条件与附期限的民事法律行为
附条件的民事法律行为（附条件的民事法律行为的概念
民事法律行为所附条件的特征
民事法律行为所附条件的类型
民事法律行为所附条件的成就
民事法律行为所附条件对学法网 免费司考题库http://bbs.xuefa.com/exam/index.php
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当事人的约束力）附期限的民事法律行为（附期限的民事法律行为的概念
期限的法律要件
期限与条件的区别
始期和终期
期限的效力）
第五节
无效民事行为
无效民事行为的概念 无效民事行为的类型（行为人不具有行为能力实施的民事行为
意思表示不自由的行为
恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的行为
伪装行为
违反法律或者社会公共利益的行为）
无效民事行为的效果 民事行为的部分无效
第六节
可变更、可撤销的民事行为
可变更、可撤销民事行为的概念 可撤销民事行为的类型（重大误解 显失公平乘人之危
欺诈、胁迫）
可撤销民事行为的效果（撤销权
变更权
除斥期间）
第七节 效力未定的民事行为
效力未定民事行为的概念 效力未定民事行为的类型（无权处分行为
欠缺代理权的代理行为
债权人同意之前的债务承担
限制行为能力人待追认的行为）
效力未定民事行为的效果（追认
催告权
撤销权）
第五章
代
理
基本要求：
了解：代理的概念和法律要件，代理权的概念、终止。
理解：代理的特征、类型。
熟悉并能够运用：复代理的要件、效力，代理权的发生、授予，滥用代理权之禁止，狭义无权代理的类型、效果，表见代理的要件、效果。
考试内容：
第一节
代理的概念和类型
代理的概念和特征 代理的法律要件 代理的类型（直接代理与间接代理
委托代理与法定代理
一般代理与特别代理
本代理与复代理
单独代理与共同代理）
第二节 代理权
代理权的概念 代理权的发生（法定代理权的取得
委托代理权的取得）
代理权的授予 滥用代理权之禁止（滥用代理权的概念
滥用代理权的类型）
代理权的终止（代理权终止的共同原因
委托代理终止的特别原因
法定代理终止的特别原因）
第三节
无权代理
无权代理的概念 狭义的无权代理（狭义无权代理的类型
狭义无权代理的效果）
表见代理（表见代理的概念
表见代理的法律要件 表见代理的效果）
第六章 诉讼时效与期限
基本要求：
了解：诉讼时效的概念和特征，期限的含义、效力、性质、类型。
理解：诉讼时效与除斥期间的区别。
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熟悉并能够运用：诉讼时效的法律要件和法律效果，诉讼时效的期间、起算以及中止、中断、延长，期间的计算方法，期间的始期与终期的基本规则。
考试内容：
第一节
诉讼时效
诉讼时效的概念（时效与诉讼时效
诉讼时效的特征
诉讼时效与除斥期间）
诉讼时效的法律要件和法律效果 诉讼时效期间（普通诉讼时效期间
特殊诉讼时效期间）
诉讼时效期间的起算 诉讼时效的中止、中断和延长
第二节
期限
期限的含义 期限的效力 期限的性质及类型 期间的计算方法 期间的始期与终期
第七章 物权概述
基本要求：
了解：物权的概念和特征，物权变动的概念。
理解：物权法定主义原则，民法学上物权的分类的标准及意义，物权行为。
熟悉并能够运用：物权变动的原则以及物权的效力、物权的变动原因、物权的公示、物权的保护方法的基本规则。
考试内容：
第一节
物权的概念和效力
物权的概念和特征 物权的效力（物权的优先效力
物上请求权）
第二节 物权的类型
物权法定主义
民法上物权的种类（所有权
用益物权
担保物权
占有）
民法学上物权的分类（自物权和他物权
动产物权与不动产物权 本权与占有）
第三节 物权的变动
物权的变动的概念 物权的变动的原则（公示原则
公信原则）
物权的变动的原因（物权的取得原因
物权的消灭原因）
物权行为 物权的公示（交付及其法律效果
登记及其法律效果）
第四节 物权的保护
物权的保护的概念 物权的保护方法（确认产权
返还原物
恢复原状 排除妨碍 损害赔偿）
第八章 所有权
基本要求：
了解：所有权的概念和特征，相邻关系的概念，国家所有权的概念和特征、客体、保护，集体所有权的概念、主体、行使和保护，私人所有权、法人所有权的内容。
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理解：所有权的内容、种类，相邻关系的处理原则、主要的相邻关系。
熟悉并能够运用：业主的建筑物区分所有权、所有权的特别取得方法的基本规则。
考试内容：
第一节 所有权概述
所有权的概念与特征 所有权的内容（占有使用
收益
处分）
第二节
国家所有权、集体所有权、私人所有权与其他所有权
国家所有权 集体所有权 私人所有权 法人所有权（企业法人所有权 其他法人所有权）
第三节
业主的建筑物区分所有权
业主的建筑物区分所有权的概念 业主的建筑物区分所有权的内容（专有部分的单独所有权
共有部分的共有权
业主的管理权）
第四节
相邻关系
相邻关系（相邻关系的概念和特征
处理相邻关系的原则
几种主要的相邻关系）
第五节
所有权的特别取得方法
善意取得 拾得遗失物 发现埋藏物
主物转让时从物的所有权归属与孳息所有权的归属 添附（附合混合 加工）
先占
第九章 共
有
基本要求：
了解：共有的概念、特征，准共有、按份共有、共同共有的概念。
理鳃：共有物的分割，共同共有的类型。
熟悉并能够运用：按份共有、共同共有的内、外部关系的基本规则。
考试内容：
第一节
共有的概念和特征
共有的概念 共有的特征 准共有的概念
第二节 按份共有
按份共有的概念与性质 按份共有的内部关系（共有物的占有、使用、收益
共有物的处分
共有物的管理及费用负担
共有人之间的物上请求权）
按份共有的外部关系（共有人对于第三人的权利 共有人对于第三人的义务）
共有物的分割（实物分割
变价分割 作价补偿）
第三节
共同共有
共同共有的概念和特征 共同共有的内外部关系
共同共有的类型（夫妻共有财产
家庭共有财产
共同继承的财产 合伙财产）
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第十章 用益物权
基本要求：
了解：用益物权以及土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权的概念和特征，土地承包经营权的取得和消灭，建设用地使用权的产生和期限，地役权的消灭。
熟悉并能够运用：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权的当事人权利、义务的基本规则。
考试内容：
第一节
用益物权的概念和特征
用益物权的概念 用益物权的特征
第二节
土地承包经营权
土地承包经营权的概念和特 征土地承包经营权的取得
承包人的权利和义务（承包人的权利
承包人的义务）
发包人的权利和义务
第三节
建设用地使用权
建设用地使用权的概念和特征 建设用地使用权的产生和期限
建设用地使用权的内容
第四节
宅基地使用权
宅基地使用权的概念和特征 宅基地使用权的内容
第五节 地役权
地役权的概念和特征 地役权的取得 地役权的内容（地役权人的权利
地役权人的义务）
地役权的消灭
第十一章 担保物权
基本要求：
了解：抵押权、质权、留置权的概念和特征，留置权的消灭。
理解：抵押权的设立、实现、终止，动产质权、权利质权的设立，权利质权的标的。
熟悉并能够运用：抵押权当事人的权利，特殊抵押权，动产质权、权利质权当事人的权利和义务，留置权取得的积极、消极条件，留置权的效力，担保物权的竞合问题。
考试内容：
第一节：抵押权
抵押权的概念和特征
抵押权的设立（抵押合同的内容
抵押登记 抵押权的标的 抵押权的范围）
抵押权当事人的权利（抵押人的权利
抵押权人的权利）
抵押权的实现（抵押权实现的要件
抵押权实现的方法
清偿债权
抵押权的实现与诉讼时效）
抵押权的终止 特殊抵押权（共同抵押 最高额抵押 财团抵押）
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第二节
质权
质权的概念和特征 动产质权（动产质权的设立
动产质权当事人的权利和义务）
权利质权（权利质权的设立
权利质权的标的权利质权当事人的权利和义务）
第三节
留置权
留置权的概念和特征
留置权的取得（留置权取得的积极要件
留置权取得的消极要件）
留置权的效力（留置权人的权利
留置权人的义务）
留置权的消灭
第四节 担保物权的竞合担保物权竞合的概念和成立条件 抵押权与质权的竟合 抵押权与留置权的竞合留置权与质权的竞合第十二章 占
有
基本要求：
了解：占有的概念和性质。
理解：占有的种类，占有的取得和消灭。
熟悉并能够运用：占有的事实推定和权利推定、占有人与返还请求权人的关系、占有人的自力救济权和占有保护请求权的基本规则。
考试内容：
第一节
占有概述
占有的概念和性质 占有的种类（自主占有与他主占有
直接占有与间接占有
有权占有与无权占有
善意占有与恶意占有
无过失占有与有过失占有
无瑕疵占有与有瑕疵占有）
第二节
占有的效力和保护
占有的推定（事实的推定权利的推定）
占有人与返还请求权人的关系
占有的保护（占有人的自力救济权
占有保护请求权）
第三节
占有的取得和消灭
占有的取得（直接占有的取得
间接占有的取得）占有的消灭
第十三章 债的概述
基本要求：
了解：债的概念和特征、债的要素及其特点。
理解：债的发生原因，债的分类及其意义。
熟悉并能够运用：合同的概念及分类。
考试内容：
第一节 债的概念和要素
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债的概念和特征 债的要素（债的主体
债的内容
债的客体）
第二节 债的发生
合同（合同的概念和特征
合同的分类）
单方允诺 侵权行为
无因管理 不当得利
缔约过失 其他原因
第三节 债的分类
意定之债与法定之债 特定之债与种类之债
单一之债与多数人之债 按份之债与连带之债 简单之债与选择之债 主债与从债 财物之债与劳务之债
第十四章 债的履行
基本要求：
熟悉并能够运用：债的履行的基本规则、债的不履行和不适当履行的主要表现及其法律后果。
考试内容：
第一节
债的履行规则
履行主体 履行标的 履行期限 履行地点 履行方式 履行费用
第二节
债的不履行和不适当履行
履行不能 拒绝履行 迟延履行 瑕疵履行 加害给付
第十五章 债的保全和担保
基本要求：
了解：债的保全的概念及其意义，债权人代位权、债权人撤销权的概念，债的担保的概念和种类。
熟悉并能够运用：债权人代位权、债权人撤销权的成立要件、行使规则及其效力，保证、定金的成立和效力规则。
考试内容：
第一节 债的保全
债的保全的概念 债权人代位权（债权人代位权的概念
债权人代位权的成立要件
债权人代位权的行使
债权人代位权行使的效力）
债权人撤销权（债权人撤销权的概念 债权人撤销权的成立要件 债权人撤销权的行使 债权人撤销权行使的效力）
第二节 债的担保
债的担保的概念和种类 保证（保证的概念和种类
保证的设立 保证期间
保证的效力
无效保证及其法律后果
保证责任的免除）
定金（定金的概念和种类
定金的成立
定金的效力）
第十六章 债的移转和消灭
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与法律人共成长!
基本要求：
了解：债的移转的概念。
熟悉并能够运用：债权让与、债务承担的基本原理和规则，债的各种消灭事由的构成及其效力。
考试内容：
第一节
债的移转
债的移转的概念 债权让与（债权让与的概念
债权让与的要件 债权让与的效力）
债务承担（债务承担的概念和种类
债务承担的要件 债务承担的效力）
债的概括承受（合同承受
企业合并）
第二节
债的消灭
债的消灭的概念 清偿（清偿的概念
代为清偿
清偿费用）
抵销（抵销的概念
法定抵销的要件
抵销的方法
抵销的效力）
提存（提存的概念
提存的事由
提存的标的提存的方法
提存的效力）
免除（免除的概念
免除的方法
免除的效力）
混同（混同的概念
混同的成立
混同的效力）
第十七章 合同的订立和履行
基本要求：
熟悉并能够运用：合同订立（要约与承诺）的规则及合同成立的标准，格式条款的含义及其特殊效力规则和解释规则，合同解释的原则与方法，同时履行抗辩权、不安抗辩权、顺序履行抗辩权的内涵及其成立条件和效力。
考试内容：
第一节
合同订立的程序
合同订立的一般程序（要约的概念
要约的要件
要约邀请
要约的效力
要约的撤回和撤销
要约的失效
承诺的概念和要件
承诺的效力
承诺的撤回和迟延）
合同的特殊订立方式（悬赏广告 招标投标
拍卖）
合同成立的时间和地点 格式条款合同（格式条款的概念
格式条款的订立规则
格式条款的无效）
第二节
合同的内容和解释
合同的内容（必要条款
一般条款）
合同的解释（合同解释的方法 格式条款的解释规则）
第三节 双务合同履行抗辨权
同时履行抗辩权（同时履行抗辩权的概念
同时履行抗辩权的成立条件
当事人一方违约与同时履行抗辩权）
不安抗辩权（不安抗辩权的概念
不安抗辩权成立的条件
不安抗辩权的行使
不安抗辩权的效力）
顺序履行抗辩权（顺序履行抗辩权的概念
顺序履行抗辩权的成立要件
顺序履行抗辩权的效力）
第十八章 合同的变更和解除
基本要求：
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了解：合同的变更和解除的含义。
熟悉并能够运用：合同的变更和解除的条件及其效力。
考试内容：
第一节
合同的变更
合同变更的概念 合同变更的条件 合同变更的效力
第二节
合同的解除
合同解除的概念 合同解除的条件 合同解除的程序 合同解除的效力
第十九章 合同责任
基本要求：
了解：违约行为的形态。
熟悉并能够运用：违约责任的归责原则和免责事由、各种违约责任形式的适用条件及违约责任与侵权责任的竞合规则、缔约过失责任的构成要件和赔偿范围。
考试内容：
第一节
违约责任
违约责任的概念和特征 违约责任的归责原则与构成要件
违约行
为的形态违约的免责事由（不可抗力
免责条款）
违约责任的形式（继续履行
采取补救措施
赔偿损失
违约金
定金责任）
第二节
缔约过失责任
缔约过失责任的概念和构成要件 缔约过失责任的适用
缔约过失责任的赔偿范围
第二十章 转移财产权利的合同
基本要求：
了解：买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同的法律特征。
熟悉并能够运用：上述各种合同当事人的主要权利和义务及其相关规则。
考试内容：
第一节
买卖合同
买卖合同的概念和特征 买卖合同当事人的权利和义务（出卖人的主要义务
买受人的主要义务）
标的物所有权的转移和风险责任 负担及孳息归属（标的物所有权的转移
标的物的风险责任承担 孳息归属）
特种买卖合同（分期付款买卖
样品买卖
试用买卖 拍卖）房屋买卖合同
第二节
赠与合同
赠与合同的概念和特征
赠与合同的效力（赠与人的义务
受赠人权利义务）
赠与合学法网 免费司考题库http://bbs.xuefa.com/exam/index.php
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同的终止
第三节 借款合同
借款合同的概念和特征 借款合同当事人的权利和义务（贷款人的权利义务 借款人的权利义务）
自然人间的借款合同
第四节
租赁合同
租赁合同的概念、特征和种类
租赁合同的内容和形式
租赁合同当事人的权利和义务（出租人的义务
承租人的义务
承租人的转租权 买卖不破租赁）
第五节 融资租赁合同
融资租赁合同的概念和特征
融资租赁合同当事人的权利和义务（出卖人的义务
出租人的义务承租人的义务）
融资租赁合同期间届满后租赁物的归属
第二十一章
完成工作成果的合同
基本要求：
了解：承揽合同、建设工程合同的法律特征。
熟悉并能够运用：上述合同当事人的权利义务及其相关规则。
考试内容：
第一节
承揽合同
承揽合同的概念、特征和种类 承揽合同当事人的权利和义务（承揽人的义务 定作人的义务）
承揽合同的终止
第二节
建设工程合同
建设工程合同的概念和特征 建设工程合同的订立和主要条款（勘察、设计合同的订立
施工、安装工程承包合同的订立
分承包的禁止 建设工程合同的主要条款）
建设工程合同当事人的权利和义务（发包人的主要义务 承包人的主要义务）
第二十二章 提供劳务的合同
基本要求：
了解：运输合同、保管合同、委托合同、行纪合同、居间合同的法律特征。
熟悉并能够运用：上述合同当事人的权利义务及其相关规则。
考试内容：
第一节
运输合同
运输合同的概念和特征 客运合同的概念和特征 客运合同当事人的权利和义务（旅客的义务
承运人的义务）
货运合同当事人的权利和义务（托运人的主要义务
承运人的主要义务
收货人的主要义务）
多式联运合同的特殊规则
第二节
保管合同
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保管合同的概念和特征 保管合同当事人的权利和义务（保管人的主要义务 寄存人的主要义务）
第三节
委托合同
委托合同的概念和特征 委托合同当事人的权利和义务（受托人的主要义务
委托人的主要义务）
委托合同的终止
第四节 行纪合同
行纪合同的概念和特征 行纪合同当事人的权利和义务（行纪人的主要权利和义务
委托人的主要权利和义务）
第五节
居间合同
居间合同的概念和特征 居间合同当事人的权利和义务（居间人的主要义务
委托人的主要义务）
第二十三章 技术合同
基本要求：
了解：技术合同的概念、特征。
熟悉并能够运用：技术合同的一般规则及各种技术合同的特有规则。
考试内容：
第一节：技术合同概述
技术合同的概念和特征 技术合同的订立和主要内容（技术合同的订立
技术合同的主要内容）
技术合同的价款、报酬和使用费的支付 技术合同成果的权利归属和风险负担（成果归属
开发风险的负担）
技术合同无效的特殊规定
第二节 技术开发合同
技术开发合同的概念和特征 委托开发合同当事人的权利和义务 合作开发合同当事人的权利和义务
第二节 技术转让合同
技术转让合同的概念和特征 技术转让合同当事人的权利和义务
第三节 技术咨询和技术服务合同
技术咨询合同和技术服务合同的概念和特征 技术咨询合同和技术服务合同当事人的权利和义务
第二十四章 不当得利、无因管理
基本要求：
熟悉并能够运用：不当得利和无因管理的成立要件以及不当得利之债和无因管理之债的内容。
考试内容：
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第一节
不当得利
不当得利的概念 不当得利的成立要件（一方取得财产利益
一方受有损失
取得利益与所受损失间有因果关系
没有法律上的根据）
不当得利的基本类型（给付型不当得利
非给付型不当得利）
不当得利之债的内容（善意受益入的返还义务
恶意受益人的返还义务）
第二节
无因管理
无因管理的概念 无因管理的成立要件（管理他人事务
为他人利益的意思
无法律上的原因）
无因管理之债的内容（管理人的义务
管理人的权利
损害赔偿责任）
第二十五章 著作权
基本要求：
了解：知识产权的概念、特征和范围。
熟悉并能够运用：著作权客体、主体、内容、限制、保护的基本原理和规定及邻接权和计算机软件著作权的原理和规则。
考试内容：
第一节
知识产权的概念和范围
知识产权的概念和特征 知识产权的范围
第二节 著作权的客体
作品的概念 作品的种类 著作权法不予保护的对象
第三节 著作权的主体
一般意义上的著作权主体（作者
继受人
外国人和无国籍人）
演绎作品的著作权人（演绎作品的概念
演绎作品著作权的归属及行使）
合作作品的著作权人（合作作品的概念
合作作品著作权的归属及行使）
汇编作品的著作权人（汇编作品的概念
汇编作品著作权的归属及行使）
影视作品的著作权人 职务作品的著作权人（职务作品的概念
职务作品的种类及著作权归属）
委托作品的著作权人 原件所有权转移的作品著作权归属
作者身份不明的作品著作权归属
第四节 著作权的内容
著作人身权（发表权
署名权
修改权
保护作品完整权）
著作财产权（使用权
许可使用权
转让权
获得报酬权）
第五节 著作权的限制
合理使用（合理使用的概念 合理使用的情形）
法定许可使用
著作权的保护期限
第六节 邻接权
邻接权的概念 出版者的权利（出版者的权利内容
出版者的主要义务）
表演者的权利（表演者权的主体和客体
表演者的权利内容 表演者的主要义务）
录制者的权利（录制者权的主体和客体 录制者的权利和义务）
播放者的权利（播放者权的主体和客体 播放者的权利和义务）
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第七节 著作权侵权行为
著作权侵权行为的概念 承担民事责任的著作权侵权行为
承担综合法律责任的著作权侵权行为
第八节 计算机软件著作权
软件著作权的客体和主体（软件著作权的客体
软件著作权人及其权利归属）
软件著作权的内容（软件著作人身权
软件著作财产权）
软件著作权的期限和限制（软件著作权的期限
软件著作权的限制）
软件登记 侵犯软件著作权行为及法律责任（承担民事责任的侵权行为
承担综合法律责任的侵权行为
软件复制品有关主体的法律责任）
第二十六章 专利权
基本要求：
熟悉并能够运用：专利权主体、专利权客体、专利权的授予条件和程序、专利权的内容与限制、专利侵权行为及其法律责任的基本原理和规定。
考试内容：
第一节
专利权的主体
发明人或设计人 发明人或设计人的单位 受让人 外国人
第二节
专利权的客体
发明 实用新型 外观设计 专利法不予保护的对象
第三节 授予专利权的条件
发明或者实用新型专利的授权条件（新颖性创造性
实用性）
外观设计专利的授权条件（新颖性
实用性
富有美感
不得与他人在先取得的合法权利相冲突）
第四节 授予专利权的程序
专利的申请（专利申请的原则
专利申请文件
专利申请日）
专利申请的审批（发明专利的审批
实用新型和外观设计专利的审批）专利的复审和无效宣告（专利复审
专利的无效宣告）
第五节 专利权的内容和限制
专利权人的权利（独占实施权 实施许可权
转让权 标示权）
利权人的义务 专利权的期限 专利权的限制（强制许可
不视为侵犯专利权的行为）
第六节 专利侵权行为
专利权的保护范围
专利侵权行为（专利侵权行为的概念
专利侵权行为的表现形式）
第二十七章 商标权
基本要求：
了解：商标的概念和种类。
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熟悉并能够运用：商标权的取得、商标权的内容、商标权的消灭、商标侵权行为及驰名商标保护的基本原理和规定。
考试内容：
第一节
商标概述
商标的概念 商标的种类（平面商标和立体商标
商品商标和服务商标
集体商标和证明商标）
第二节 商标权的取得
取得商标权的途径 商标注册的原则（申请在先原则
自愿注册原则）
商标注册的条件（申请人的条件
商标构成的条件）
商标注册程序（申请的代理
注册申请
审查和核准）
第三节
商标权的内容
专用权 许可权 转让权 续展权 标示权 禁止权
第四节
商标权的消灭
注册商标的注销 注册商标的撤销（注册无效的撤销
违法使用商标的撤销）
第五节
商标侵权行为
商标侵权行为的概念 商标侵权行为的表现形式 商标的合理使用
第六节 驰名商标的保护
驰名商标的概念 驰名商标的认定 驰名商标的特殊保护措施
第二十八章 婚姻家庭
基本要求：
了解：结婚的概念和条件。
熟悉并能够运用：事实婚姻、非法同居、无效婚姻、可撤销婚姻的含义和相关规则，协议离婚和诉讼离婚的相关规则及离婚的法律后果，夫妻关系、父母子女关系的内容及收养的基本规则。
考试内容：
第一节
结婚
结婚的概念和特征 结婚的条件（结婚的法定条件
结婚的禁止条件）
结婚登记机关和程序 事实婚姻与非法同居关系（事实婚姻 非法同居关系
事实婚姻关系和非法同居关系的处理）
无效婚姻（无效婚姻的概念和范围
确认婚姻无效的程序
无效婚姻的法律后果）
可撤销婚姻（可撤销婚姻的概念
请求撤销的程序
行使撤销权的法定期间）
第二节
离婚
协议离婚（协议离婚的概念和条件
协议离婚的主管机关和程序
离婚登记的撤销）
诉讼离婚（诉讼离婚中的两项特殊保护 诉讼离婚的法律原则）
离婚的法律后果（离婚时的财产处理
离婚时的债务清偿
离婚时对生活困难一方的经济帮助
离婚后的子女抚养）
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探望权（探望权的概念与主体 探望权的行使
探望权的中止 探望权的恢复行使）
离婚诉讼无过错方的损害赔偿请求权及其行使条件（承担赔偿责任的主体
过错的内容
承担责任的内容）
第三节
夫妻关系
夫妻人身关系 夫妻财产关系（法定夫妻财产制
约定夫妻财产制）
第四节
父母子女关系
自然血亲的父母子女关系（婚生父母子女关系
非婚生的父母子女关系）
继父母子女关系 养父母子女关系（收养关系的成立
收养的法律效力
收养关系的解除）
第二十九章 继承概述
基本要求：
了解：继承权的概念和特征。
熟悉并能够运用：继承权的取得、放弃、丧失的一般规则。
考试内容：
第一节
继承与继承权
继承的概念 继承权的概念和特征
第二节
继承权的取得、放弃、丧失和保护
继承权的取得 继承权的放弃 继承权的丧失 继承权的保护
第三十章 法定继承
基本要求：
了解：法定继承的概念和特征。
熟悉并能够运用：法定继承的适用条件、继承人范围与顺序、代位继承及法定继承中的遗产分配的相关规则。
考试内容：
第一节
法定继承概述
法定继承的概念和特征 法定继承的适用范围
第二节
法定继承人的范围和顺序
法定继承人的范围 法定继承的顺序
第三节
代位继承
代位继承的概念 代位继承的条件
第四节
法定继承中的遗产分配
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法定继承的遗产分配原则
法定继承人以外的人酌情分配遗产问题
第三十一章 遗嘱继承、遗赠和遗赠扶养协议
基本要求：
了解：遗嘱继承的概念和适用条件。
熟悉并能够运用：遗嘱的形式要件及其效力规则，遗赠及遗赠扶养协议的法律特征及其效力规则。
考试内容：
第一节
遗嘱继承概述
遗嘱继承的概念 遗嘱继承的适用条件
第二节
遗嘱
遗嘱的概念和特征
遗嘱的形式（公证遗嘱
自书遗嘱
代书遗嘱
录音遗嘱
口头遗嘱）
遗嘱的效力（遗嘱的有效
遗嘱的无效）
遗嘱的变更和撤销（遗嘱变更、撤销的明示方式
遗嘱变更和撤销的推定方式）
遗嘱的执行（遗嘱执行人的种类
遗嘱执行人的职责
对附有义务的遗嘱的执行）
第三节 遗赠
遗赠的概念和特征 遗赠与遗嘱继承的区别 遗赠的有效条件 遗赠的执行
第四节 遗赠扶养协议
遗赠扶养协议的概念和特征
遗赠扶养协议当事人的权利和义务（受扶养入的权利和义务 扶养人的权利和义务）
遗赠扶养协议的解除
第三十二章 遗产的处理
基本要求：
了解：遗产的法律特征、范围及其认定规则。
熟悉并能够运用：继承的开始及遗产分割和债务清偿的基本规则，无人继承又无人受遗赠的遗产的确定与处理规则。
考试内容：
第一节
继承的开始
继承开始的时间 继承开始的地点 继承的通知和遗产的保管（继承的通知
遗产的保管）
第二节
遗产
遗产的概念和法律特征 遗产的范围 认定遗产应注意的问题（被继承人的遗产与共有财产的区别
被继承人的遗产与保险金、抚恤金的区别）
第三节
遗产的分割和债务清偿
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遗产分割
被继承人的债务清偿（被继承人债务的确定
清偿被继承人债务的原则）
第四节
无人继承又无人受遗赠的遗产
无人继承又无人受遗赠的遗产的概念 无人继承又无人受遗赠的遗产的确定 无人继承又无人受遗赠的遗产的处理
第三十三章 人身权
基本要求：
了解：人身权的概念。
熟悉并能够运用：各种人格权、身份权的法律特征及其保护规则。
考试内容：
第一节
人格权
人身权的概念和特征 人格权的概念 一般人格权（一般人格权的概念
一般人格权的特征）
具体人格权（生命权
身体权
健康权
姓名权与名称权
名誉权
肖像权
隐私权
荣誉权）
第二节
身份权
身份权的概念亲权（亲权的概念
亲权的内容）
配偶权（配偶权的概念
配偶权的内容）
亲属权（亲属权的概念
亲属权的内容 侵害亲属权的法律后果）
第三十四章 侵权行为
基本要求：
了解：侵权行为的概念和分类。
熟悉并能够运用：侵权行为的归责原则及一般侵权行为的构成要件，共同侵权行为、共同危险行为的法律特征及各种特殊侵权行为的特性，侵权责任的方式及其适用规则，侵权责任的抗辩事由以及责任竞合规则，人身损害赔偿的基本原理与规则。
考试内容：
第一节
侵权行为概述
侵权行为的概念和特征（侵权行为的概念
侵权行为的特征）
侵权行为的分类（一般侵权行为与特殊侵权行为
单独侵权行为与共同侵权行为
积极的侵权行为与消极的侵权行为）
第二节
侵权行为归责原则
侵权归责原则的概念 过错责任原则 无过错责任原则
公平责任原则
第三节
一般侵权行为构成要件
行为的违法性 损害事实的存在因果关系
行为人主观上有过错
第四节
共同侵权行为
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共同加害行为（共同加害行为的概念 共同加害行为的特征）
共同危险行为（共同危险行为的概念 共同危险行为的特征）
第五节
特殊侵权行为
职务侵权行为 雇佣活动或雇佣关系中的侵权行为
帮工活动中的侵权行为 产品缺陷致人损害的侵权行为
高度危险作业致人损害的侵权行为 道路交通事故致人损害的侵权行为
污染环境致人损害的侵权行为 地面施工致人损害的侵权行为 建筑物致人损害的侵权行为 饲养的动物致人损害的侵权行为 无民事行为能力人和限制民事行为能力人致人损害的侵权行为
经营活动或其他社会活动中的侵权行为
第六节
侵权责任
侵权责任的概念、方式与适用（侵权责任的概念 侵权责任的方式 侵权责任的适用）
侵权责任的抗辩事由（正当理由
外来原因）侵权责任与其他民事责任的竞合（侵权责任与违约责任的竞合侵权责任与不当得利责任的竞合）
人身损害赔偿（物质损害赔偿
精神损害赔偿）
附录：法律法规目录
中华人民共和国民法通则
（1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过
1986年4月12日中华人民共和国主席令第37号公布
自1987年1月1日起施行）
最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）
（1988年1月26日最高人民法院审判委员会讨论通过
l988年4月2日发布施行）
法（办）发[1988]6号
最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释
（2001年2月26日最高人民法院审判委员会第1161次会议通过 2001年3月8日公布
自2001年3月10日起施行）
法释[2001]7号
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过 2003年12月26日公布
自2004年5月1日起施行）
法释[2003]20号
最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定
（2008年8月11日最高人民法院审判委员会第1450次会议通过 2008年8月21日公布
自2008年9月1日起施行）
法释[2008]11号
中华人民共和国物权法
（2007年3月16日第十届全国人民代表大会第五次会议通过 2007年3月16日中华人民共和国主席令第62号公布
自2007年10月1日起施行）
中华人民共和国合同法
（1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过
1999年3月15日中华人民共和国主席令第l5号公布
自1999年l0月1日起施行）
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
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与法律人共成长!
（1999年l2月1日最高人民法院审判委员会第1090次会议通过 1999年12月19日公布
自1999年12月29日起施行）
法释[1999]19号
最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释
（2003年3月24日最高人民法院审判委员会第1267次会议通过）
法释[2003]7号
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
（2004年9月29日最高人民法院审判委员会第1327次会议通过 2004年10月25日公布
自2005年1月1日起施行）
法释[2004]14号
最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释
（2004年11月30日最高人民法院审判委员会第1335次会议通过 2004年12月16日公布
自2005年1月1日起施行）
法释[2004]20号
中华人民共和国担保法
（1995年6月30日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过 1995年6月30日中华人民共和国主席令第50号公布
自1995年10月1日起施行）
最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释
（2000年9月29日最高人民法院审判委员会第1133次会议通过 2000年12月8日公布
自2000年12月13日起施行）
法释[2000144号
中华人民共和国著作权法
（1990年9月7日第七届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过 根据2001年10月27日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议《关于修改（中华人民共和国著作权法）的决定》修正）
中华人民共和国著作权法实施条例
（2002年8月2日中华人民共和国国务院令第359号公布）
最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释
（2002年10月12日最高人民法院审判委员会笫1246次会议通过 2002年10月12日公布
自2002年lO月15日起施行）
法释[2002]31号
中华人民共和国专利法
（1984年3月12日第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过 根据l992年9月4日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议《关于修改（中华人民共和国专利法）的决定》第一次修正 根据2000年8月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议《关于修改（中华人民共和国专利法）的决定》第二次修正
根据2008年12月27日第十一届全国人民代表大会常务委员会第六次会议《关于修改（中华人民共和国专利法）的决定》第三次修正）
中华人民共和国专利法实施细则
（2001年6月l5日中华人民共和国国务院令第306号公布
根据2002年12月28日《国务院关于修改（中华人民共和国专利法实施细则）的决定》修改）
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最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定
（2001年6月19日最高人民法院审判委员会第ll80次会议通过 2001年6月22日公布
自2001年7月1日起施行）
法释［2001］21号
中华人民共和国商标法
（1982年8月23日第五届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过 根据l993年2月22日第七届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改（中华人民共和国商标法）的决定》第一次修正
根据2001年10月27日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议《关于修改（中华人民共和国商标法）的决定》第二次修正）
中华人民共和国商标法实施条例
（2002年8月3日中华人民共和国国务院令第358号公布）
最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释
（2002年10月12日最高人民法院审判委员会第1246次会议通过
2002年10月12日公布
自2002年 10月16日起施行）
法释[2002]32号
中华人民共和国婚姻法
（1980年9月10日第五届全国人民代表大会第三次会议通过 根据2001年4月28目第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议《关于修改（中华人民共和国婚姻法）的决定》修正）
最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释
（一）（2001年12月24日最高人民法院审判委员会第1202次会议通过 2001年l2月25日公布
自2001年l2月27日起施行）
法释[2001]30号
最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释
（二）（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过 2003年12月25日公布
自2004年4月1日起施行）
法释[2003]19号
中华人民共和国继承法
（1985年4月10日第六届全国人民代表大会第三次会议通过
1985年4月10日中华人民共和国主席令第24号公布
自1985年10月1日起施行）
最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见
（1985年9月11日）
法（民）发[1985]22号
中华人民共和国收养法
（1991年12月29日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过 根据l998年11月4日第九届全国人民代表大会常务委员会第五次会议《关于修改（中华人民共和国收养法>的决定》修正）
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第四篇：2011年国家司法考试《民法》易混知识点详细解析
2011年国家司法考试《民法》易混知识点详细解析
所有权转移与风险转移、孳息
一、所有权转移
合同法第133条确立了所有权转移时间：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
(一)标的物转移原则
1、动产适用交付主义，动产自交付之日发生转移。这里的动产包括汽车、轮船、飞机等特殊动产。
2、不动产适用登记主义，不动产自登记之日所有权发生转移。注意：房屋买卖合同，合同依法成立即为有效，不管不动产是否进行了登记。换言之，登记不是房屋买卖合同生效的要件，而是房屋所有权转移的生效要件。一定要二者区分开来，这也是导致以一房二买，一女二嫁的重要原因。如，甲与乙签订房屋买卖合同，将房屋交付给乙，但没有进行登记。这时，丙听说甲要买房子，于是也提出购买甲的房屋，甲与丙签订了房屋买卖合同，并且进行了房屋过户登记。分析：根据上面的原理，我们知道，甲乙签订的房屋买卖合同，甲丙签订的房屋买卖合同，符合法律、行政法规的要求，因此，都是合法有效的。千万不要以为甲乙的房屋买卖合同没有进行房屋过户登记而认定合同无效。这是错误的，在本案中，两份买卖合同都是有效的，丙因为进行了登记，因此取得房屋所有权，而对于乙来说，只能根据合同请求甲承担违约责任，赔偿其损失。
3、所有权保留买卖合同中，标的物所有权自买受人交清最后一笔款项时移转给买受人。
4、当事人另有约定的除外。合同倡导契约自由，一般情况下，只要法律没有作强制性规定，都允许当事人约定，而且有约定的，优先约定。合同当事人可以对标的物所有权约定自合同成立时移转。这里的标的物必须是特定物。如收藏家甲在画家乙家中看到一幅画，与乙达成买卖协议，协议中特别约定合同成立时该画所有权即移转给甲，即属此例。此案中若甲第三天来取画，发现乙已于前一天将画卖给第三人丙且丙已取得该画。甲可对丙行使物上追及权收回该画，并有权请求乙承担侵权责任。因为乙的行为并非一物二卖，而是典型的无权处分行为(第51条)。当然，若丙系善意第三人，得以善意取得对抗甲。
(二)交付的方式
1、现实交付，即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下，即标的物直接占有的移转。此为交付的常态。
2、观念交付。观念交付又分为三种：①拟制交付。即交付提取标的物的单证，以代替标的物的现实交付的交付方式。标的物的单证，即物权凭证，包括仓单、提单等。②简易交付。即买卖合同订立前，买受人已经通过租赁、借用、保管等合同关系实际占有标的物，标的物的交付系于合同生效的交付方式(第140条)。③占有改定。即由双方当事人签订协议，使买受人取得标的物的间接占有，以代替标的物直接占有的移转的交付方式。我国《合同法》未确认这种交付方式，这里仅作学理探讨。我国《合同法》分别于第133、135、140条确认了现实交付、指示交付与简易交付三种交付方式。
3、现实交付依交货方式的不同，可以再分为三种情形：(1)送货上门。即由出卖人送运货物到买受人处，此时货交买受人处才算完成交付。(2)上门提货。即由买受人到出卖人处取走货物，此时货物运出出卖人处即算完成交付。(3)代办托运。即由出卖人代理买受人与承运人订立运送合同，买受人承担运费的交付方式。此时出卖人将货物交给承运人即算完成交付。
二、风险转移
合同法第142条确立了风险转移的基本原则：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
风险负担，是指非可归责于任何一方当事人的原因，标的物发生的毁损灭失的损失承担。
注意：风险转移采取交付主义，不仅适用于动产，而且也适用不动产。
(一)交付主义：不同交付方式下的风险负担：
1、现实交付情形下，若为送货上门，自货交买受人处时转移风险给买受人;若为上门提货，自货出出卖人处时转移风险给买受人;若为代办托运，自货交承运人时转移风险给买受人。
2、指示交付情形下，自物权凭证交付给买受人时转移风险给买受人。
3、简易交付情形下，自合同生效时转移风险给买受人。
(二)例外
1、第143条，因买受人原因交货迟延的;
2、第148条，出卖人瑕疵履行的;
3、第144条，路货买卖;
4、第145条，交货地点不明确的;
5、第146条，买受人受领迟延的。
另外，注意两个问题：出卖人未交付物权凭证以外的标的物单证、资料的，不影响风险负担转移(第147条)。买受人承担风险负担的，不影响出卖人承担违约责任(第149条)。
(三)不能混淆
1、在所有权保留买卖合同中，可能会出现风险负担人与物的所有权人并不一致的情形，这正体现了交付主义与所有权人主义立法规则的差别。比如，甲卖牛一头给乙，6月1日交货，牛款1800元，约定乙半年内每月付款300元，付清最后一笔款项后，牛的所有权归乙。结果7月1日这天牛被雷击而死。此时风险负担归乙，但牛的真正所有权人却是甲。
2、试用买卖中的风险负担规则也值得重视
如，甲于5月20日交付一辆奔驰车供乙试用，试用期2周，下面以次为例分析如下：
(1)在试用期间，发生风险，应由甲负担;
(2)试用期届满，乙表示买下，其后发生风险，应由乙负担;
(3)试用期届满，乙未作任何表示，其后发生风险，应由乙负担;
(4)试用期届满，乙表示不购买，甲未当即取回，其后发生风险，应归甲承担
提示：试用期届满，乙表示购买(或不作任何表示)，二人之间的买卖即告成立，此时发生简易交付，故以此时间点来确定风险负担规则。
3、在简易交付场合下，往往合同的成立与生效，交付的完成，所有权的转移，风险负担的转移等四个法律现象，是一并发生的。
三、孳息
孳息采交付主义，交付前产生的归出卖人，交付后产生的归买受人。如，甲卖一头牛给乙，交付后第三天乙将牛杀了出卖，发现有牛黄，那么，该牛黄归乙所有。这里的产生，并不是说形成，而是说已经
所有权保留特约的买卖合同中，出卖人将标的物交付给买受人后仍保有所有权，买受人在交清最后一笔贷款后始得到标的物所有权。那么在标的物交付后至交清最后一笔款项前的这一段期间内，标的物所产生的孳息应归买受人所有，而不是归出卖人(所有权人)所有。所以说，对孳息归属权采交付主义与所有权人主义的差别，典型地体现在所有权保留的买卖合同中。
共同点：所有权转乙、风险承担、孳息归属采交付主义，都仅仅适用于买卖、互易、赠与等转移所有权的合同中，而不可扩展于其他合同类型中。如在租赁、借用、保管合同中，标的物所有权转乙、风险负担、所生孳息当然应归所有权人所有，而不适用什么交付主义。
如在质押合同中，如果约定合同期满所有权发生转移，视为流质，质押合同无效，因此，所有权不发生转移。质物因不可抗力发生的风险，由所有权人承担。抵押期间，质押物所生孳息当然也应归所有权人(出质人)所有，而不当归占有人(质权人所有)，后者仅仅有“收取”(占有)而无“所有”权。
违约金、定金与损害赔偿金
违约金，是指合同当事人预先设定的或法律直接规定的，在一方不履行合同时给付另一方一定数额的金钱。违约金具有补偿性特点，并兼有一定的惩罚性。《合同法》第114条第2款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因此，主张违约金时，可以实际发生的损失作为要求增加或减少违约金的法定依据。
定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，由一方当事人按合同标的额的一定比例向对方预先给付的金钱。根据法律规定，当事人约定的定金数额不得超过合同标的额的20%，超过的部分由收受方退回或抵作价款。给付方不履行合同约定的义务，无权要求返还定金;收受方不履行合同约定的义务，应双倍返还定金。因此可以看出，定金责任是一种惩罚性规定，目的在于督促双方当事人积极履行合同的义务。
损害赔偿金，是指一方当事人因不履行或不完全履行合同义务而给对方当事人造成损失时，按照法律和合同的规定所应承担的损害赔偿责任。损害赔偿责任原则上仅具有补偿性为原则，但以惩罚性为例外。根据等价交换原则，任何民事主体一旦造成他人损害都必须以同等的财产予以赔偿。因此，一方违约后，必须赔偿对方因此所遭受的全部损失。但同时，我国《消费者权益保护法》第49条又作出例外规定，经营者在有欺诈行为时，应按消费者的要求以其购买商品价款或接受服务费用的一倍增加赔偿消费者的损失，该条是我国法律中惟一的惩罚性损害赔偿金。
案例：甲公司与乙公司依法订立一份总货款为20万元的购销合同。合同约定违约金为货款总值的5%。同时，甲公司向乙公司给付定金5000元，后乙公司违约，给甲公司造成损失2万元。甲公司依法最多可要求乙公司偿付多少?(D)
A.2万元
B.3.5万元
C.2.5万元
D.3万元
分析：本题中的违约金为1万元，损失2万元，定金5000元，且定金未超过货款总额的20%的限制。
首先，定金与违约金的适用关系。由于我国的定金在性质上属违约定金，具有预付违约金的性质，因此它与违约金在目的、性质、功能等方面相同，两者是不可并罚的。合同法第一百一十六条规定了当合同既约定定金，又约定违约金的，可以且也只能由非违约方选择一种对其最有利的责任形式。应当注意：这条规定是针对同一违约行为同时存在违约金和定金责任的情形。
如果合同中约定的违约金和定金是针对不同的违约行为，且两者在数额上的总和也不太高，在一方同时实施不同的违约行为形态时，两种责任形式是可以并用的。
其次，违约金与损害赔偿的适用关系。一般来说，合同中约定的违约金应视为对损害赔偿金额的预先确定，因而违约金与约定损害赔偿是不可以并存的。违约金与法定损害赔偿是否并存，牵涉到违约责任的适用是否以发生实际损害为要件以及国家对违约金的干预问题。原则上可以说违约金的运用并不以实际损害发生为前提，不管是否发生了损害，当事人都应支付违约金。根据合同法第一百一十四条第二款规定：违约金低于损失的，可请求适当增加。据此，虽然违约金的适用不以实际损害发生为要件，但最终违约金金额大小的确定与实际损失额密切相关：法院或仲裁机构对违约金金额的调整是以实际损失额为参照标准的。
对违约金和法定损害赔偿的适用关系可以概括为：①原则上不并存;②就高不就低;③优先适用违约金责任条款。
据此，如果本题中的甲公司选择适用违约金条款，题中约定的1万元违约金小于损失2万元，甲公司可请求人民法院或仲裁机构增至2万元。除该2万元外，由于非违约方选择违约金责任请求后，并不影响其要求对方返还定金的权利，故甲公司向乙公司给付的定金5000元应予返还。则此种情形下，乙公司应向甲公司偿付总额为2.5万元。
最后，定金与损害赔偿的适用关系。定金具有非补偿性的特点，其适用不以实际损害的发生为前提，因而是独立于损害赔偿责任的。但也不能认为它与损害赔偿金毫无关系，定金与损害赔偿责任的联系表现在定金责任与损害赔偿责任的并用不能超过全部货款的总值。
据此，如果本题中的甲公司选择适用定金条款，甲公司能得到定金双倍返还的(5000×2)=1万元，同时乙还应支付给甲造成的损害赔偿金2万。则此种情形下，乙公司应向甲公司偿付总额为3万元。
综上所述，本题中对甲公司最有利的选择是适用定金条款，由甲公司向其偿付3万元。
承租权与抵押权
《民通意见》司法解释第118条规定：出租人出卖出租房屋，应提前三个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权;出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。
租赁权与抵押权发生冲突，哪个权力更优先?抵押权和租赁权在性质上是相容的，抵押权所追求的是抵押物的交换价值，并且不要求移转抵押物的占有，而租赁权是追求标的物的使用价值，同时又移转占有。两种权利之间的关系，有以下两种情形：一是抵押权的设立先于租赁权。我国《担保法解释》第66条如此规定：抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失应承担赔偿责任;如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。
其次，租赁权的设立先于抵押权。当租赁合同先成立时，其后出租人又以该出租物设定抵押时，该租赁关系继续有效。这样，在该房产买卖时，买受人B公司所取得的标的物所有权是不得对抗租赁权的。从本质上讲，该抵押权并无优先于所有权的效力，这样以前已存在的租赁权也可以对抗后设立的抵押权而继续有效存在。对此，我国《担保法》第48条规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。”《担保法解释》第65条明确规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效”。
案例：某甲自有房屋1间，1995年5月1日与乙签订一份为期3年的房屋租赁合同，由乙承租该房。同年8月6日丙向甲提出愿意购买该房屋，甲即将要出卖该房屋的情况告知了乙。到了11月7日乙没有任何答复，甲与丙协商以5万元的价格将该房卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，丙支付了全部房款。但在双方准备办理房产变更登记前数日，甲遇丁，丁愿以6万元买下该房。甲遂与丁又签订了一份房屋买卖合同，且双方第二天即到房屋管理部门办理了变更登记。不久，丁向银行贷款，以该房设定抵押。就本案处理意见而言，下列表述中哪些是正确的?
A.丁对房屋的所有权应予保护
B.丙有权要求甲承担赔偿其损失的责任
C.乙有权继续租赁该房
D.若丁不能清偿到期债务，欲变卖该房以还债，乙在同等条件下有优先购买权
分析：这一道题考了的知识面很广。包括承租人的优先购买权、房屋买卖合同的效力、登记的效力、买卖不破租赁。甲卖房，通知了乙，乙在三个月内没有表示，视为放弃优先购买权，注意三个月的期限。登记是房屋所有权发生变动的唯一原因，甲先后签订的房屋买卖合同都符合合同法规定的有效要件，因此都是有效，而且必须注意，登记不是房屋买卖合同的生效要件，应该将二者区分开来。因此，丁与甲签订的房屋买卖合同有效，并且进行了过户登记，因此，取得所有权。丙与甲签订了房屋买卖合同有效，但是没有过户登记，因此，没有取得所有权，甲在这种情况下无法再交付房屋，属于履行不能，应该承担违约责任，赔偿丙的损失。
合同的成立与生效
合同的成立与生效是两个既有联系又有区别的范畴。
合同生效与合同成立相联系之处是：(1)合同成立是合同生效的逻辑前提，在合同不成立的情况下，谈不上合同有效与无效的问题。在多数情况下，合同成立与生效的时间是同步的。(2)合同不成立与合同无效的法律后果，均可以由有过失的当事人承担缔约上过失责任。(3)在构成要素上，合同成立与合同生效均要求当事人意思表示一致。
但是，合同成立与生效的区别也甚为明显：
(1)合同的成立是一个事实判断，其回答的问题是“有没有某一合同存在”。在回答这一问题时，并不融入回答人的主观判断，而合同的生效是一个价值判断，回答的问题是“已经存在的某一合同是否能获得法律的包会以及在何种程度上获得法律保护”，反映的是国家通过法律对合同的肯定或否定的评价，是法律认可或不认可当事人的意思的结果。在对合同效力判断的过程中，要引入判断者的主观感情和价值因素，从而带有强烈的感情色彩。
(2)合同有效性的欠缺，是可以弥补的，而合同成立要素的欠缺是无法补救的，它说明一个合同并不存在，讨论其效力问题，缺乏起码的基础。
(3)合同成立的时间与生效的时间可以不同。在附近延缓条件或延缓期限的合同中，合同已经成立，但不马上生效，成立与生效之间，存在时间差。
(4)二者对意思表示要求的侧重点不同，合同的成立仅要求意思表示在形式上达成一致，而不管意思表示本身的质量，而合同的生效则特别关注意思表示的质量，瑕疵意思表示将严重影响合同的效力。
(5)二者引起的法律后果不同，合同不成立，有过失的当事人会承担缔约上的过失责任，合同成立与否，法院不会主动干预，只有当事人发生争议诉诸法院时，法院才会对合同的成立与否作出判断;合同无效，不仅会产生缔约上的责任，还会产生行政责任，刑事责任，不仅私法干预，而且公法也可能干预，如双方恶意串通损害国家、集体或者第三人利益的合同，合同法规定，对因此取得的财产应收归国家或者返还集体、第三人;再如我国刑法规定，当事人以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，构成合同诈骗罪，可根据情节判处无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金或没收财产。
要约的撤回与撤销、失效
要约撤销是指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。
撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。也就是说，要约已经到达受要约人，在受要约人作出承诺之前，要约人可以撤销要约。由於撤销要约可能会给受要约人带来不利的影响，损害受要约人的利益，法律规定了两种不得撤销要约的情形：
1、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;
2、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。
要约失效是指要约丧失法律效力，即要约人与受要约人均不再受其约束，要约人不再承担接受承诺的义务。《合同法》规定了要约失效的情形：
1、拒绝要约的通知到达要约人。受要约人接到要约后，通知要约人不同意与之签订合同，则拒绝了要约，在拒绝要约的通知到达要约人时，该要约失去法律效力。
2、要约人依法撤销要约。
3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺。要约中确定了承诺期限的，超过这个期限不承诺，则要约失效;要约中没有规定承诺期限的，在通常情况下，要约发出后一段合理时间内不承诺的，要约失效。
4、受要约人对要约的内容作出实质性变更。发生这种情况即为反要约，反要约是一个新的要约，提出反要约就是对原要约的拒绝，使原要约失去效力，原要约人不再受要约的约束。
代位继承与转继承
代位继承又称间接继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡或宣告死亡时，应由被继承人子女继承的遗产份额，由其直系晚辈血亲代位继承的法律制度。注意：这里，子女包括婚生子女、非婚生子女、养子女、有抚养关系的继子女。直系晚辈，就是继承人的子女，子女都不在的，由其子女的子女，以此类推。转继承，是指继承人在被继承人死亡后，遗产分割之前死亡的，应由该继承人继承的遗产份额，转由他的合法继承人继承的法律制度。如
两者的区别：
首先，继承人死亡的时间不同。代位继承中继承人先于被继承人死亡，而转继承中继承
人在被继承人死亡后，遗产分割前死亡的。
其次，继承的主体不同。代位继承中的继承人只是被继承人的直系晚辈血亲，转继承中的继承人可以是被继承人的所有的法定继承人。
最后，适用的范围不同。代位继承只适用法定继承，不适用遗嘱继承，而转继承适用法定继承，也适用遗嘱继承。
如，甲有二个儿子，一个女儿。长子娶王某为妻，生有一个儿子，2001年死于矿难。次子娶张某为妻，生有一个儿子和一个女儿。女儿嫁给李某，生了两个孩子。2004年8月20日过与战友聚会，多喝了几杯酒，于当晚死亡。在办丧事的期间，甲的女儿因伤心过度而死。那么在本案当中，长子先于甲死亡，发生代位继承，由其儿子代其位继承。甲的女儿在遗产分割之前甲死亡后死亡，发生转继承，其应继承的份额由其丈夫、子女继承。
第五篇：2013国家司法考试大纲解读：民法
2013国家司法考试大纲解读：民法
较于2012年大纲，2013年大纲合同法部分中买卖合同的内容变动较大，主要根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》。民法历来是司法考试中占分最多的学科，最近五年平均分值均为90多分左右，随着我国民事立法不断完善，本部分的可考点也越来越多，在复习中，考生应当注意结合相关司法解释，理解和记忆相关理论知识和法条内容。
【考点增删、变更说明】
1.删除了考点“买卖合同当事人的权利和义务”
2.相比2012年，2013年民法部分，大纲新增考点4个：第二十章第一节“买卖合同”中，新增“买卖合同的成立及效力”、“标的物检验”、“违约责任”、“所有权保留”。
3.全面修订了第二十章第一节“买卖合同”的内容，考点变更为：买卖合同的概念和特征、买卖合同的成立及效力、标的物交付和所有权转移、标的物风险责任负担及孳息归属、标的物检验、违约责任、所有权保留、特种买卖合同（分期付款买卖、样品买卖、试用买卖、拍卖）、商品房买卖合同
补充说明：
2011年、2012年的大纲中新增的考点中，部分在考试中未涉及，这些对于今年的司法考试仍有重要的考查价值，故对此类考点进行列举，望考生在复习过程中仍予以重视。2011年大纲新增考点：
情势变更原则；房屋租赁合同
2012年大纲新增考点：
亲子关系的确认和否定制度
【法律法规增删、修订说明】
1.新增法律法规3件：
最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（法释[2012]8号）计算机软件保护条例（2013年1月30日国务院修改）
最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定（法释[2012]20号）
2.修订法律法规2件：
中华人民共和国著作权法实施条例（2013年1月30日国务院修改）
最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定（法释[2013]9号）
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