采购法务与合同管理课程案例分析(减损规则)

第一篇：采购法务与合同管理课程案例分析(减损规则)

《苹果变质责任由谁承担》

——案例分析与感想

一、案例背景

上海市某食品有限责任公司（以下简称食品公司）与江苏省苏州市某水果厂（以下简称水果厂）签订了一份苹果购销合同。合同规定，食品公司向水果厂购买5000公斤，每公斤3元，共计1.5万元，由水果厂将苹果送至食品公司。合同签订一周后，水果厂将5000公斤苹果按合同约定期限送到，但食品公司以本公司正在进行资产重组为由，拒收货物，并声称合同已无法履行，要求水果厂给这批苹果另找销路。水果厂对食品公司拒收苹果的违约行为很生气，将苹果拉回苏州后未采取任何措施，认为这批水果应有食品公司找销路，损失亦应由其承担。后来发现水果有变质现象，又采取了相应措施将苹果拉至浙江省某市销售，但已造成了500公斤苹果变质的损失。同时，又支付运费和其他费用共计2000余元。水果厂要求食品公司赔偿因违约造成的损失。食品公司表示愿意赔偿水果厂所支付的运费和其他费用共2000余元，但拒绝赔偿500公斤苹果的变质损失。水果厂遂向人民法院起诉，请求判决食品公司赔偿其全部损失。

二、案例分析

2.1.合同当事人行为

2.1.1水果厂行为

从案例背景中我们可以看到，水果厂与食品公司签订了一份苹果购销合同，并且在合同约定的期限内送到了食品公司，而食品公司决绝了收货。在食品公司违约拒绝收货之后，而水果厂只是把货物从上海拉回苏州，并未有采取任何的相关措施去防止水果变质，只是在发现水果有变质现象之后，才采取相应措施将苹果拉至浙江省某市销售，为此造成500公斤苹果变质损失。

2.1.2食品公司行为

食品公司在与水果厂签订了一份苹果购销合同，但在水果厂按照合同约定将苹果运抵公司之后以资产重组为由，拒收货物，并声称合同已无法履行，要求水果厂给这批苹果另找销路。

2.2.责任分析

2.2.1本案起因

在本案例当中，最明显的一个违法事实就是，水果厂与食品公司签订了一份苹果购销合同，在水果厂按照合同约定期限内送到食品公司后，食品公司以公司正在进行资产重组为由拒绝收货，并且声称了合同无法履行。

首先，《合同法》采取的是严格责任，无论食品公司以任何理由（法定免责理由除外），只要有违反合同的行为，并且给对方当事人造成损失，违约方就要负损害赔偿责任。至于其违反合同有无过失，在所不问。因为资产重组是企业可预计可策划可改变的行为，并非由于不可抗力因素所导致的，那么这个理由就不能构成法定免责的理由，所以食品公司无正当理由拒绝履行合同属于不履行的实际违约。由于水果厂已经按照合同期限把水果运到食品公司，所以食品公司属于单方面违约，那么在食品公司单方不履行合同的情况下，水果厂有权要求违约方支付违约金或赔偿损失。

2.2.2本案焦点

那么根据上述分析，食品公司赔偿水果厂的运费和其他费用损失2000余元是毫无疑问的，但是问题就在于变质的500公斤苹果是否应该由食品公司承担赔偿责任，这涉及到合同法里面的一个减损原则。

从合同当事人行为分析中看到，在食品公司违约之后，水果厂并未采取任何措施防止损失进一步扩大，从而造成500公斤苹果变质损失。对此，水果厂单方认为，这批水果应由食品公司找销路，损失亦尤其承担，显然，在这个观点上，水果厂方认为由于食品公司违约的行为，所导致后续的所有损失都应由违约方即食品公司去一力承担。但是另一方面，对于食品公司来说，虽然没有履行合同的行为构成了违约，造成了水果厂的财产损失，但是500公斤苹果的变质损失是由于水果厂置之不理而导致的，这部分损失并非食品公司可预见的，所以这部分的损失应该由水果厂承担。

对于这种情况，根据《合同法》第一百一十九条之规定，“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”这就是通常所说的“减损规则”。所以，500公斤苹果变质损失的责任是由水果厂自身承担。

2.3.赔偿分析

2.3.1违约损失赔偿

由于案例当中并未指出合同条款内容是否含有违约责任条款，如果合同订立了违约责任条款的话，那么食品公司应该按照合同条款对其违约行为支付违约金或者赔偿金；我国《合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给

对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益”。所以如果合同中未订立违约责任条款，食品公司则需要依据法律规定进行赔偿行为，由食品公司向水果厂赔偿因食品公司自身违约而导致水果厂所受的损失。

2.3.2减损规则赔偿限制

由于案例当中500公斤苹果的变质损失是由于水果厂在食品公司违约后并未采取任何措施导致的，所以根据我国《合同法》第一百一十九条之规定，“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”

所以对于500公斤苹果的变质损失，水果厂无权向食品公司索取任何赔偿，该部分损失只能由水果厂自己自行承担。

2.3.3损害赔偿性质

针对食品公司对水果厂的损失赔偿，我们可以看到，食品公司只需要赔偿水果厂的各项费用损失，而并不需要另外再缴纳任何的赔偿金，在这一点上，我们也可以认识到，损害赔偿一般是只具有补偿性而不具有惩罚性的。因为违约损害赔偿也是属于民事责任的一种，所有的民事责任从法律本性而言都只具有补偿功能而摒弃惩罚功能，而且，从民法等价有偿原则的角度出发，任何民事主体一旦造成他人损害，都必须以等量的财产予以补偿，所以一方违约后，违约方必须赔偿对方因违约而遭受的全部损失，所以损害赔偿补偿性的主要目的在于弥补或填补债权人因违约行为所遭受的损害，而不是惩罚违约方。

三、减损规则的作用

本案例的判决，根据《合同法》第一百一十九条之规定，“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”俗称减损规则来对案件进行判决，从本案减损规则对判决结果所起影响来看，减损规则在守法、预防违法的角度来看，确实能够维护合同当事人双方利益以及社会利益的作用。

3.1维护违约方正当权益

虽然违约方在客观上没有履行合同，但在主观是未必是有违约的主观过错，所以违约方对于由于非违约方的消极对待造成的损失是不可预见的，而且非违约方存在故意使损失扩大的可能性，这种情况也不利于违约方的利益，所以在基于对诚实信用的原则要求，非违约方应该在违约方违约后采取积极的措施，防止自身损失扩大。

虽然这个观点对实际情况发生后的非违约方显得有不公平性，因为明明是对方违约所造

成的过错，还需要自己积极去处理，不仅是减轻了违约方的负担，而且也加重了非违约方的责任，这明显在道德伦理上有些说不过去，但是在预防违约方任由损失扩大这个角度来看，确实起到了重要的效果。

所以说预防的角度来说，减损规则可以说是保护了违约方的权益，免于因违约而受到过高过重的处罚。

3.2防止资源浪费

在违约方实行了违约行为之后，如果非违约方也对结果放任不理，导致其自身损失扩大，明显会造成社会资源的浪费。那在这个时候，为什么要指定非违约方而非违约方去防止损失扩大以及资源浪费呢？其实这个单单从防止资源浪费的角度还解释不了其中的原因，还需要结合上述的诚实守信原则。也许作为非违约方，他是最有效率可以采取措施防止损失扩大的，而这其中所产生的合理费用，也是归违约方去承担，总体来说，可以使双方当事人达到一个较为公平的状态，从而节约社会资源。那么，所以从社会的角度来看，通过设定减轻损失的义务，是可以去激励到非违约方按照“促进经济效益”这样一种积极的方式去进行采取合理的补救措施，会更有利于增进社会整体的效益。

四、感想

4.1案例感想

从本案例中可以看到，在一个合同纠纷案件里面，并不是说当一方合同当事人违约，它就需要承担全部的法律责任，也有可能只需要承担其中的主要责任，甚至可能只是少部分责任。所以，在合同的履行当中，特别在对方违约行为实际发生后，作为非违约方的自己不能首先乱了阵脚，既不能盲目处理问题，也不能消极对待，首先必须要冷静下来，积极寻求解决由违约方违约而造成的紧急问题，阻止扩大损失，切忌不能放之任之、消极处理，仅仅去等待所谓的法院公平判决，像这样的不理智行为，只会让自己蒙受的损失更多更大。另外，作为违约方，他虽然没有义务提醒对方，但是食品公司也善意提醒了水果厂要另找销路，这一点应该说做到了一个诚信企业遇到不可避免的突发情况时应该做的行为。

总的来说，当事人双方无论运到什么事情，应该都要积极寻求解决问题的方案，而不是消极处理，如果仅仅是靠发泄情绪盲目去处理问题，只会让问题更加的严重，因为法律是公平地去判决处理问题的，而不是为了保障某些人或者某些群体的利益而存在。

第二篇：采购法务与合同管理案例分析练习题题(2012)

采购法务与合同管理案例分析题（2012）

案例一

【案情】甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付5头牛，分别为牛

1、牛

2、牛

3、牛4，牛5，总价款为1万元；乙向甲交付定金30OO元余下款项由乙在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该5头牛的所有权。甲向乙交付了该5头牛。

【问题】

1、设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？

参考答案：乙承担。因为牛已交付于乙。

知识分析：本题考标的物风险的承担。

《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”

2、设在牛款付清之前，牛2生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权？为什么？ 参考答案：甲享有所有权。因为甲是牛2的所有权人。

知识分析：本题考孳息的归属。

《合同法》第163条规定：“标的物在交付之前产生的孽息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。”物权法规定，天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。

3、设在牛款付清之前，乙与丁达成一项转让牛4的合同，在向丁交付牛4之前，该合同的效力如何？为什么？

参考答案：效力未定。因为牛款付清之前，乙不享有牛的所有权，出卖他人之物的效力需待权利人的确定。

知识分析：本题考出卖他人之物的效力。

甲乙约定了所有权保留条款，根据《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”该条款应得到支持。又根据《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”乙丁之间的买卖合同效力未定。

4、设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权，乙与丁达成一项转让牛4的合同，作价2000元且将牛4交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权？为什么？

参考答案：能取得所有权。此时丁为善意相对人，适用善意取得制度取得牛的所有权。知识分析：本题考善意取得制度。

善意取得的要件是：受让人有偿取得；受让人自无处分权人处取得；受让人取得时为公然与善意；标的物依所有人的意思由无权处分人占有。

5、设在牛款付清之前，乙将牛5租与戊，租期3个月，租金200元。该租赁协议是否有效？租金应如何处理？

参考答案：有效。租金归乙所有。

知识分析：本题考法定孽息的归属。

所有权保留只是出卖人对其价金获得的一种担保方式，不能以此来限制买受人对标的物的使用收益。租金属于法定孽息，相关法律规定，法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。

6、合同中的定金条款效力如何？为什么？

参考答案：其中2000元有效，1000元无效。因为定金数额不得超过合同价款的20％，超过部分不予支持。

知识分析：本题考定金的数额限制。

《担保法》第91条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％。”担保法解释第121条规定：“当事人约定的定金数额超过主合同标的额20％的，超过的部分，人民法院不予支持。”

案例二

某山区农民赵某家中有一花瓶，系赵某的祖父留下。李某通过他人得知赵某家有一清朝花瓶，遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值，李某用1万5千元买下。随后，李某将该花瓶送至某拍卖行进行拍卖，卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。经人指点，赵某到李某所在地人民法院提起诉讼，请求撤销合同，并请求李某返还该花瓶。

【问题】

（1）赵某的诉讼请求有无法律依据？为什么？

（2）法院应如何处理？

参考答案：

（1）赵某的诉讼请求有法律依据。

李某与赵某之间的合同属于显失公平的买卖合同，且显失公平系由于赵某欠缺交易经验所致，因此赵某有权依据《合同法》第54条的规定，请求法院撤销合同。买卖合同一旦被撤销，合同即自始没有法律约束力，依据《合同法》第58条的规定，赵某有权请求李某返还财产。依上述理由，赵某的诉讼请求有法律依据。

（2）法院应根据《合同法》第54条的规定撤销该花瓶买卖合同。并依据《合同法》第58条的规定，要求李某将花瓶退还给赵某，赵某将收到的花瓶款退还给李某。若李某愿意支付与该花瓶价值相当的价款，赵某也同意接受，赵某可以不用撤销该合同，由李某补齐余下的价款即可。

案例三

甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。

【问题】

（1）该合同是否具有法律效力？为什么？

（2）应如何处理？

参考答案：

（1）该合同属于无效合同。

依据《合同法》第52条的规定：“有下列情形之一的，合同无效：①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定。”，甲公司与乙公司之间的买卖合同属于违反法律、行政法规强制性规定的合同，故为无效合同。

（2）由于合同为无效合同，合同自始、绝对、确定、永久没有法律拘束力，因此法院应驳回甲公司的诉讼请求。同时，甲公司和乙公司的交易损害了国家利益，法院可以采取民事制裁措施，没收双方用于交易的财产。

案例四

某市朝阳玻璃制品厂（以下简称甲方）与某市天然气供应公司（以下简称乙方）签订了常年供气合同。合同规定，乙方每天向甲方供应生产用气4000立方，如减少或停供须提前五天通知甲方做好准备。甲方按月结清天然气款。双方约定，甲方向乙方交付定金5万元。合同签订后不久，随着用气单位的增多，天然气供应日趋紧张，有些用气单位向乙方许诺可以购买高价气。乙方为追求本单位的经济效益，要求甲方减少用气2000立方，甲方不同意。乙方在未提前通知的情况下，单方突然停止向甲方供气，致使甲方生产设备受损，造成损失约4万元。甲方派人前去乙方交涉，要求其保证供气，并双倍返还其已交付的定金。乙方不同意。甲方遂向某市人民法院起诉，要求乙方继续履行合同，双倍返还其已交付的定金，赔偿其他损失。

【问题】

（1）该合同是否为有效合同？

（2）甲方的诉讼请求有无法律依据？并说明理由。

（3）本案如何处理？

参考答案：

（1）甲方与乙方签订的天然气供应合同，双方意思表示真实，符合国家法律规定，是有效合同。

（2）甲方的诉讼请求有法律依据。其法律依据是《合同法》第115条。在甲方支付定金，合同有效成立的前提下，乙方单方擅自减少供气，当甲方不同意时，又在不通知的情况下停止供气，造成甲方的设备损害，这是乙方违约，甲方有权要求乙方双倍返还定金，并继续履行合同。

（3）法院判决乙方双倍返还已收受的定金共10万元，继续履行向甲方供应天然气的义务。并赔偿甲方因乙方的违约所造成的经济损失4万元。

第三篇：采购法务与合同管理第二章案例答案

第一章第八题

（1）、韩某的要求合法，韩某与彩扩部已成立了合同关系，彩扩部负有妥善保管胶卷的义务。由于彩扩部的过失导致胶卷丢失，理应该负赔偿责任。

原告冲印的胶卷记载的是其婚礼活动，对其有特殊纪念意义，现因丢失造成了精神上的痛苦，应给予相应地补偿。

（2）、该市摄影协会字[2001]120号第6条是违反了法律的规定，依据《合同法》的有关规定，免除故意或者重大过失责任的合同条款和免除人身伤害责任的合同条款无效。

第二章课后题

【例1简析】

本案 “双方口头约定：美迪服装厂8月11日先寄出样品，开发区百货公司确认后在合同上盖章”这一约定不能证明合同生效必须盖章。《合同法》规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。因此，签字和盖章并非必须同时具备才能使合同成立。根据《合同法》的规定，当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。由于双方是面谈，不存在“确认书”问题，因而“确认后在合同上盖章”对合同成立与否无意义。本案百货公司代理人与服装加工厂业务员都在合同上签了字，他们作为各自公司和工厂的代理人，其签字是代表了合同双方的真实意愿，所以合同成立。由于该合同没有《合同法》有关合同无效的情形：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(3)以合法形式掩盖非法目的；(4)损害社会公共利益；

(5)违反法律、行政法规的强制性规定，所以该合同也是有效的。

【例2简析】

该合同不能解除，也不能变更货物价格。《合同法》规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。另《合同法》还规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能实现合同目的；(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(5)法律规定的其他情形。根据以上规定，福海电脑器件批发市场与吉安计算机公司协商未果，吉安计算机公司的行为不能构成解除合同的情形，因此该合同依法不能解除。

《合同法》规定，执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。由于内存条不属于执行政府定价或者政府指导价的，因此该货物价格不能变更。《合同法》还规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(1)因重大误解订立的；(2)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。货款属于主要条款，因双方订立合同时，不存在上述可变更或者撤销的情形，所以货物价格不能变更。

第四篇：采购法务与合同管理问答

6.（1）不正当竞争行为是指经营者在市场竞争中，采取非法的或者有悖于商业道德的手段和方式与其他经营者相竞争的行为。

（2）我国反不正当竞争法中例举出来的不正当竞争行为有：

混淆行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手段对自己的商品或者服务作虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，使用户或者消费者产生误解，扰乱市场次序、损害同业竞争者的利益或者消费者利益的行为。

(1)假冒他人的注册商标;(2)与知名商品相混淆；

(3)擅自使用他人的企业名称和姓名，使人误认为是他人的商品；(4)伪造、冒用各种质量标志和产地的行为。

商业贿赂行为是指经营者为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的行为。

中国反不正当竟争法规定:“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。”

由于商业贿赂行为违反了公平竟争的基木原则和商业道德，造成假冒伪劣商品乘虚而入，不仅损害了名优产品的形象，排挤竞争对手，而且也损害了消费者的合法权益，故而，商业贿赂行为是一种严重危害社会经济秩序的不正当竟争行为。

虚假宣传行为是指经营者利用广告和其他方法，对产品的质量、性能、成分、用途、产地等所作的引人误解的不实宣传。

根据中国反不正当竟争法的规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。否则广告业主和广告经营者都要承担相应的法律责任。

侵犯商业秘密行为是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

根据中国反不正当竞争法的规定，下列行为都属于侵犯商业秘密的行为，侵权人应当承担相应的法律责任:(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密;(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

此外，第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。

低价倾销行为是指经营者以排解竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。低价倾销违背企业生存原理及价值规律，在市场竞争中往往引发价格大战、中小企业纷纷倒闭等恶性竞争事件，甚至导致全行业萎缩的严重后果。

但是依据中国反不正当竞争法的规定，经营者在下列情况下以低于成木价格销售商品的行为不属于不正当竟争:(1)销售鲜活商品;(2)处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品;(3)季节性降价;(4)因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。

不正当有奖销售行为是指经营者在销售商品或提供服务时，以欺骗或其他不正当手段，附带提供给用户和消费者金钱、实物或其他好处，作为对交易的奖励。

中国反不正当竞争法的规定:经营者不得从事下列有奖销售:(1)采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售;(2)利用有奖销售的手段推销质次价高的商品;(3)抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不超过五千元。

诋毁商誉行为是指经营者捏造、散布虚假事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉，从而消弱其竞争力，为自己取得竞争优势的行为。法律规定，经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。若发布的消息是真实的，则不构成诋毁行为。

5、（1）什么是商标权？列举商标权的两个特征。（4分）P291（2）简要分析商标权的三个作用。（9分）P291（3）指出我国注册商标的种类并简要解释。（12分）P292 5.（1）商标权指商标所有人对商标依法注册而取得的专用权。商标权具有排他性和延续性两个特征。

（2）区别商品或服务的来源：企业可以通过商标将自己的商品与他人的商品区别开，以方便消费者在市场上选择、购买。消费者熟悉商标后，可以凭商标知道该商品是哪家企业生产的。该品牌的产品质量好，消费者会继续购买，否则会选择其他品牌。因此，区别作用最企业与消费者都是重要的。

市场竞争的有力工具：质量好的商品会使用其商标的知名度不断扩大，知名度高、信誉好地商标又会使该商品的市场竞争力增强。

企业的无形财产：商标作为企业的工业产权，与其他财产一样，是企业的财富。具有一定知名度的商标更是如此，甚至是巨额财富。

（3）商品商标：就是使用在商品上的商标，是相对于服务商标而言的。

服务商标：是指自然人、法人或者其他组织在提供服务时或在广告中用以区别其服务与他人服务的标志。习惯上，我们把商品商标、服务商标称为一般商标。

集体商标：是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。

证明商标：是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。

4.(1)简述政府采购的概念。(5分)答案可能包括;政府采购是指各级政府及其所属机构为了开展日常政务活动或为了满足社会公共需要，在财政的监督下（2分)，以法定的方式、方法、程序((1分)，利用财政性资金（1分)以直接向供应商付款的方式在国内外市场上购买货物、工程或服务的行为〔1分)。

(定义最高5分，其他合理答案也可酌情给分。)

（2)列举政府采购与私人采购的五个不同点。(20分)答案可能包括: 政府采购与私人采购之间存在如下差异:

.政府采购所支出的资金是公共资金，而不是公司业主或公司法人的资金，因此只能 按法律的规定进行开支。为此，这种采购要实行严格的预算限制，和公共审计程序；

.采购和分配的物品是为了采购机关或部门之用，通常不是用于制造或者转售目的;

.从事和管理采购职能的人员没有私人采购人员需要盈利的动机;

.采购过程一般在完全公开下进行的，所做任何事情都要记录。在私营领域，采购者 没有必要透露采购的要求、规格、来源、招标条款或支付的价款;

.采购程序事先经过严格规定，公共采购和物料管理者几乎毫无例外地在严格的法律 和管理限制下操作，与私人采购相比没有多少灵活性;公共官员、管理者受到公众和新闻媒介的监督:

.政府采购对公众影响力更大。

(答出以上任意五点即可，每点4分。最高20分。)什么是投标人？投标人应具备什么要件？详细说明投标人不得从事的四种行为。（25分）P207 P211

4、(25分)投标人是指，响应招标、参加投标竞争的人。为了保证投标人中标后能顺利履行合同，保证工程质量，中国的招标投标法规定，投标人应当具备承担招标项目的能力。

通常情况下，投标人应当具备下列条件：

①主体必须适格。根据中国招标投标法的规定，通常，只有“法人或其他组织”才是适格的投标人。但是，如果依法招标项目允许个人参加投标的，个人也可以作为投标人参与投标。

②能力适格。即投标人应当具备与招标文件要求相适应的人力、物力和财力，从而保证投标人中标后有相应的物质条件顺利履行合同。同时投标人还应当具有招标文件要求的资质证书和相应的工作经验与业绩证明。

③法律法规规定的其他条件。当有关法律法规对投标人资格条件有特别规定时，投标人还应当满足这些特别规定的条件。

为了规范投标人的投标行为，保证招标投标活动的顺利进行，中国的招标投标法规定，投标人在投标过程中不得有下列行为：

(1)投标人不得相互串通投标或者与招标人串通投标。

投标人之间互相串通投标的主要形式有： 1标人相互约定一致抬高或者压低投标报价； ○②相互约定在招标项目中轮流以高价位或低价位中标；

③投标人之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标等等。

投标人与招标人之间的串通投标行为主要包括：

1标人在公开开标前，开启标书，并将投标情况告知其他投标人，或者协○助投标人撤换标书，更改报价；

2标人向投标人泄露标底； ○3标人与招标人商定，在招标投标时压低或者抬高标价，中标后再给投标○人或者招标人额外补偿；

4标人预先内定中标人，在确定中标人时以此决定取舍 ○5招标人和投标人之间其他串通招标投标行为。○

(2)投标人不得以行贿的手段谋取中标，即投标人不得以谋取中标为目的，给予招标人或者评标委员会成员财物或者其它好处。

(3)投标人不得以低于成本的报价竞标。

生产经营成本是投标人报价的主要组成部分，是投标人估算投标价格的依据和最低经济底限。如果投标价格低于成本，势必导致投标人在中标后通过偷工减料，粗制滥造，高价转包等方式降低成本，捞回损失，或者中途以停工相要挟，向招标人提出加价等要求。因此，招标投标法严格禁止投标人以低于成本的报价竞标。

(4)投标人不得以他人名义投标或者其他方式弄虚作假，骗取中标。

不具备投标资格条件的供应商和承包商，通过骗取、借用他人的营业执照，或以“挂靠”的办法以他人的名义投标；或者伪造其资格证明材料、业绩证明，骗取投标资格，骗取中标的，都是不允许的。

5.（1）简述招标及投标的概念。C5分)P201(2)列举招标的两种具体方式并加以说明。(8分)P205(3)列举我国招投标法中规定的必须实行招投标的项目。（12分)P203 5.（1）简述招标及投标的概念。(5分)答案可能包括: 招标是指招标人对货物、工程或服务事先公布采购的条件和要求，邀请投标人参加 投标，招标人按照规定的程序确定中标人的行为;(3分)投标是指投标人按照招标人提出的要求和条件，参加投标竟争的行为。（2分)

(最高5分。)

（2)列举招标的两种具体方式并加以说明。（8分)答案可能包括:.招标分分)。

03}141Paner 6.r12p1答案及评分参考第3页(共4页)

公开招标是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标;（2分)邀请招标是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。C2分〕(最高8分。)

（3)列举我国招投标法中规定的必须实行招投标的项目。（12分)答案可能包括: 以下三类项目必须实行招投标:.大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共安全的项目.全部或者部分使用国有资金或者国家融资的项目.使用境外贷款、援助资金的项目(以上三点，每点4分。最高12分。

5.根据FOB国际贸易术语，买卖双方各自的主要义务有哪些?(25分)P173 FOB(Free On Board),即“船上交货(.··…指定装运港)”，是指装运港船上交货，即当货物在指定装运港越过船舷，卖方即完成交货，买方应当从该点起承担一切费用和货物灭失或损坏的一切风险。1分 FOB术语条件下，卖方的义务主要是:(1)提供符合合同规定的货物;3分

(2)卖方必须自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物出口货物所需的一切海关手续。3分

(3)卖方必须在约定的日期或期限内，在指定的装运港，按照该港习惯方式，将货物交至买方指定的船只上。3分

(4)卖方必须承担货物灭失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运港越过船舷为止。3分

买方的义务主要包括:(1)必须按照销售合同规定支付价款。3分

(2)买方必须自担风险和费用，取得任何进口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物进口和在必要时从他国过境所需的一切海关手续。3分

(3)买方必须自付费用订立从指定的装运港运输货物的合同。3分

(4)承担货物越过船舷之后灭失或损坏的一切风险。3分

b)什么是国际货物买卖合同?列举五种不能作为国际货物买卖合同的标的物.(15分)P178（b）国际货物买卖是指营业地点位于不同国家的当事人之间发生的货物买卖行为。国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的买卖双方当事人之间，就有关货物买卖的权利义务关系而达成的协议。它是确定当事人权利和义务的依据。

国际货物买卖合同具有国际性。国际货物买卖合同公约所称的”国际性“，指针对合同主体而言，而且是以、合同当事人的营业地在不同的国家为标志。也就是说，只要买卖双方当事人的营业地是处在不同的国家，那么他们订立的货物买卖合同便具有国际性。国际货物买卖合同中的供货方是出口商，或称卖方，受货方是进口商，或称卖方。

国际货物买卖合同的标的物是货物。但并非所有的货物都可以成为国际货物买卖合同的标的物。

依据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，下列货物的买卖不能作为国际货物买卖合同的标的物：

（1）供私人、家人或家庭使用的货物，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是供这种使用的买卖；

（2）经由拍卖的买卖；

（3）根据法律执行令状或其他令状的买卖；

（4）公债、股票、投资证券、流通票据的买卖；（5）船舶、船只、气垫船或飞机的买卖；

（6）电力的买卖。（a）什么是国际货物买卖合同？（4分）P178

（b）国际货物买卖合同与普通的国内买卖合同相比较具有哪些法律特征？并做简要解释。（16分）P178（c）最重要的调整国际货物买卖合同的国际公约是什么？中国加入该公约时做了哪些保留？（5分）P170

5、a)国际货物买卖合同是指营业地位于不同国家的买卖双方当事人之间，就有关货物买卖的权利义务关系而达成的协议。

b)（16分）具有以下特征：

•国际货物买卖合同的标的物是一定范围的货物；

•国际货物买卖合同具有国际性；

•国际货物买卖涉及的法律关系复杂，风险性大；

•国际货物买卖合同的法律适用具有多样性。

a)最重要的调整国际货物买卖合同的国际公约是《联合国国际货物销售合同公约》。

3（1）简要解释“国际贸易术语”的含义 8分 P171（2）简要解释CIF的含义和特点，并说明在国际贸易术语解释通则（Inconterms2000)中，CIF术语下买卖双方各自的主要义务。17分 P174

3、（1）（8分）

国际贸易术语的概念：

国际贸易术语是在国际贸易长期实践中形成的用于确定买方和卖方在交货中的责任、费用及风险划分的一种国际贸易惯例。

（2）（17分）

国际贸易术语解释通则中，CIF术语下买卖双方各自的主要义务： ⊕CIF是Cost,Insurance and Freight(named port of destination)的英文缩写，即“成本、保险费加运费（指定目的港）”。

⊕CIF属于象征性交货，卖方以向买方提供适当的装运单据来履行其交付货物的义务。

⊕根据国际贸易术语解释通则，采用CIF术语时，买卖双方各应承担下责任。

■卖方义务：

①提供合同所规定的货物及货物证明 ②自费租船或订舱

③以正常海运方法，经通常航线，将所提供的货物运到指定的目的港 ④自负风险和费用，取得出口许可证或出口国政府签发的有关货物出口的其他证件

⑤按合同规定的日期和期限，将货物装船并及时通知买方 ⑥按合同规定办理货物保险，并支付保险费 ⑦承担在装运港货物越过船舷以前的一切风险

⑧及时向买方提交货物运至约定目的港的通常运输单据、发票、保险单等单证 ■ 买方义务：

①接受卖方提交的符合合同规定的单证，按合同规定支付价款 ②承担在装运港货物越过船舷以后的一切风险和费用 ③自负风险和费用取得进口许可证及其他进口所需的许可证

④在合同目的港口的权利的情况下，如买方未及时把装船时间或目的港通知卖方，因此而引起的费用及风险由买方承担

3、（1）国际货物买卖的概念是什么？（5分）P169（2）国际货物买卖合同的特征有哪些？（10分）P178（3）国际货物买卖合同的主要依据有哪些？（10分）

5.说明采购与供应合同中供应商的五种主要义务.(25分)P144出卖人的义务

（2）解释招标投标买卖的主要特点 4分

（3）列举说明五种无效投标的情况。3.（1)简述买卖合同的概念。(5分)P129 2 2（2)指出买卖合同的五项法律特征。（20分)129

3、关于特种买卖合同，请回答？

（1）分期付款买卖合同的概念。（5分）P145（2）试用买卖合同的法律特征。（6分）P149（3）拍卖的分类。（6分）P152

（4）样品在凭样品买卖合同中的效力有哪些？（8分）P148

4、关于国际货物买卖合同，请回答？

1）举例说明国际货物买卖合同中特有条款（3个以上）？（5分）P183 2）简述《公约》对处理国际货物买卖合同风险转移问题的原则？（10分）P194 3）简述国际货物买卖合同卖方违约的救济措施？（10分）P198

6.(a)简要解释无效合同与可撤销合同。(10分)P31 P37 无效合同具有如下几个特征:(回答其中的3个即可。(每个1分，最高为3分).P31 可撤销的合同的法律特征表现在:(回答其中的3个即可，每个1分，最高为3分)

P37 3.什么是要约?说明构成要约的五个要件.(25分)P18 4.解释违约金和定金的概念和特点.(25分)P108 P74 3（a）什么是要约？（4分）P18 1

（b）要约的构成要件有哪些？（5分）P18（c）大陆法系和英美法系对于要约的生效分别采取什么原则？（16分）P21 3.（1）无效合同的概念是什么？（5分）P31（2）无效合同的特征有哪些？（10分）P31（3）合同无效的原因有哪些？（10分）P32 4.（1）阐述定金的概念。（5分）P74（2）阐述定金的法律特征。（10分）P74（3）阐述定金的种类。（10分）P75 5（1）简要解释什么是违约行为 5分 P98（2）根据我国《合同法》中规定，详细列举并解释四种违约形态及各种违约的法律后果。20分P98 6 解释不安抗辩权和先履行抗辩权的含义并说明其构成要件和产生的法律效力。25分P58

3、（1）什么是合同权利？（5分）P11 1（2）指出合同权利具有的特点并简要解释。（20分）P11

4、（1）什么是可撤销合同？列举可撤销合同发生的原因。（13分）P37（2）简述可撤销合同的四个法律特征。（12分）P37 6.(1)简述无效合同的概念。（5分)P31(2)列举并说明合同无效的原因。(20分)P32

问题3（1）质押的概念。（5分）P69

（2）质押的种类有哪些。（10分）P69（3）质押与抵押的区别有哪些（10分）P70 问题4（1）合同变更的概念是什么？（5分）P80

（2）合同变更的特征？（10分）P80

（3）合同变更的形式有哪些？（10分）P81 问题5（1）合同解除的概念是什么。（5分）P92

（2）合同解除的特征。（10分）P92

（3）合同解除的效力有哪些（10分）P94

问题6（1）违约责任的概念是什么。（5分）P97

（2）合同法规定的违约形态（行为）有哪些。（10分）P98（3）承担违约责任的方式（10分）P105

4、（1）留置的概念。（5分）P71

（2）留置的法律特征有哪些？。（10分）P71

（3）留置的成立要件有哪些？（10分P71

3、（1）无效合同的概念是什么？（5分）P31（2）无效合同的特征有哪些？（10分P31（3）合同无效的原因有哪些？（10分）32

4、（1）定金的概念。（5分）P74

（2）定金的法律特征。（10分）P74（3）定金的种类（10分）P75

1.(1)根据我国合同法原则，论述华博是否可以要求解除其与王某之间的合同。（18分)03614/Paper6/1201第2页(共8页)1 1 1 1(2)如果华博不能解除合同，论述其是否有权要求王某承担其他形式的违约责任。(7分)2.（1）论述华博是否有权要求王某双倍返还定金。（15分)

1、（1）大华和天成之间的合同是否成立，为什么？（15分）

（2）大华和磐石之间是否存在合同关系？如果存在，合同的内容是什么？（10分）

2、（1）列举合同成立必须经过的两个阶段并简要解释其概念。（10分）

（2）指出本案中下列行为分别属于合同商定过程中的哪个阶段。（15分）1）2010年2月1日，大华向天成的去函 2）2010年2月5日，磐石向大华的回函 3）2010年2月5日，天成向大华的回函 4）大华向天成的回函

5）大华对天成关于8000吨水泥的函

1（1）简要解释承诺的含义，列举承诺有效的五个构成要件9分

（2）根据我国《合同法》的相关规定，分析A和G公司之间是否存在合同关系。并说明理由 16分（1）简要解释要约的含义，并列举要约构成的五个要素。

（2）根据我国《合同法》规定，解释什么是要约失效并列举要约失效的有效形式 5分

（3）结合上述案例，分析和阐述双方当事人的经验教训9分 2.（1）本案中，丁银行的主张是否成立？为什么？（15分）

（2）本案中法院判定诉讼费用由甲公司负担是否符合法律规定？为什么？（10分）1（a）本案中，宏达公司与绿叶公司在上海达成的口头合同是否有效？为什么？（15分）

1.a)什么是有效合同和无效合同,简要解释无效合同的特征,以及无效合同的范围.(10分)（b）法院判决绿叶公司应向宏达公司支付货款是否正确？为什么？（10分）b)分析建筑公司A与建筑公司D达成的协议是否有效,并解释建筑材料厂B是否应当向建筑公司D履行合同义务.(15分)2.a)解释情势变更原则及其构成要件.(10分)1 b)分析如果当年11月底墙体砖的价格上涨为每块0.40元,建筑材料厂B是否可以要求变更合同?为什么?(15分)1.分析B公司是否应该承担违约责任。(25分)

2.解释不可抗力的概念和范围;木案例中的暴雨事件对快递公司和B公司有何影响?(25分)问题1：（1）乙公司认为自己已经支付了25%货款，有权向甲公司提车的要求是符合合同约定的（5分）？

（2）甲公司是否有权拒绝履行交车的义务？依据和构成要件是什么（10分）？

（3）如果甲公司拒绝履行交车义务，应该采取什么方式？甲公司是否有权要求乙公司承担违约责任和 承担什么违约责任（10分）？

第五篇：采购法务与合同管理学习心得

采购法务与合同管理学习心得

随着社会主义市场经济的快速发展和世界经济全球化步伐的加快，全球贸易的规范化越来越提上议程，采购法务与采购合同的知识已泛化成为了每一位经济主体的贸易基础。在我国，经济的快速发展使得中国成为全球采购与供应的重要市场，对采购法务与合同管理等方面的学习是每一位涉经济贸易的主体所必须的。作为大学生的我们，作为商学院的我们，作为将来社会经济主导主体的我们，对采购、合同管理的学习更是必不可少。

在大三的第二学期，我对《采购法务与合同管理》一书的学习总结有以下心得。

一、买卖合同

按照《中华人民共和国民法通则》的规定，合同是当事人之间确立、变更、终止民事关系的协议。这是民事上对狭义合同的定义。而按照《中华人民共和国合同法》的规定，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更终止民事权利义务关系的意思一致的协议。

在社会经济贸易过程中，合同的订立是对双方主体权利和义务的规定。合同成立即生效必须要经过要约和承诺两个阶段。要约是一方当事人对另一方当事人发出的希望和其订立合同的意思表示。而要约已经生效，就对要约人产生拘束力，要约人不能随意撤回和撤销要约，也不得随意更改和变更要约。当受要约人收到要约并表示同意要约、接收要约的条件和愿意与要约人达成合同是，受要约人即作出了承诺。

一旦合同成立，双方当事人均有按照合同规定执行合同的义务，且本着合同履行的适当履行原则、协作履行原则、经济合理原则、情势变更原则来履行合同。

在双方当事人订立合同、按照合同规定履行进行交易时，如果双方发生争议，同样有法律适用，从中保护着各方的权益。合同的法律适用是指在合同的订立、生效、履行、变更、转让、终止、违约责任、争议的解决等方面发生的问题，适用什么法。合同之所以能产生法律效力，是因为当事人的表示符合法律的规定。对合法的意思表示，法律赋予其法律上的拘束力，不合法的合同显然不能收到法律保护，也不能产生当事人预期的法律效果。而合同上的内容也不得违反社会公共利益，将社会公共利益作为合同生效的要件，既有利于维护人们的公共利益，也有利于维护社会公共道德。由此可见，合同是经济交易过程中一种公平、最佳的约定双方当事人选择。

二、政府采购

在学习政府采购之前，我一直以为政府采购离我好远，甚至可以说只是一个百姓看政府公布预算，除此之外与我毫无关系。然而，当我学习了之后有了一个新的认识。

政府采购是指各级政府及其所属机构为了开展日常政务活动或为了满足社会公共需要，在财政的监督下，以法定的方式、方法、程序，利用财政性资金以直接向供应商付款的方式在国内外市场上购买货物、工程或服务的行为。看着这样的定义，字面上理解政府采购是政府机构的内部行为，真的与百姓无关，但是，其实政府的实体是各级国家机关、事业单位、团体组织，但不包括国有企业。这里的事业单位、团体组织是随处可见的，就连我们如今身处其中的地方——学校，都是政府采购的实体范围，而政府采购所使用的资金是财政性资金，这种资金的来源也是与百姓息息相关，所以说，政府采购不只是政府的事情，作为普通基层的一份子，我们应该熟悉政府采购过程的事宜，了解政府采购过程中的操作合理性，从中间接监督政府行为，从而保证人们利益。

在政府采购的学习当中，最重要的是了解政府采购的范围，即政府采购的对象包括哪些。政府采购的范围包括货物、工程和服务。货物包括原材料产品、设备、器具等，具体分为通用设备类如小轿车、专用设备类如教学仪器、办公家具类如办公桌、现代化设备类如电脑、日常办公用品类如纸笔、药物类如成品药等；工程是指在新建、扩建、改建、修建、拆除、修缮或翻新构造物及其所属设备以及改造自然环境，包括兴修水利、改造环境、建造反房屋、修建交通设施、安装设备、铺设下水道等建设项目；而服务则是指除货物或工程以外的任何采购，包括专业服务、技术服务、维修、培训、劳动力等，包括车辆的维修、保险和加油类，会议、大型接待及医疗保健服务类。对于这些政府采购的对象，我们都应该了解甚至熟悉，因为也许在不久的将来，我们的工作环境就要设计这样的采购问题，及时不是政府部门，企业部分的工作环境也是使用这种采购的划分，所以，对于政府采购我们都应该好好学习，掌握与现实息息相关的知识点，为以后的工作环境争取利益奠定基础。

三、相关法律

与采购相关的法律包括竞争与反垄断法、消费者权益保护法、产品质量法和知识产权法。而在消费者权益保护法的学习中，通过学习，我了解了消费者权益保护法的概念、调整对象以及调整范围，掌握了消费者的权利与经营者的义务、消费者争议的解决方式和违法者的法律责任。

消费者保护法为消费者设立了相互独立又相互关联的九项权利，包括安全保障权、知悉真情权、自主选择权、公平交易权、获取赔偿权、结社权、获取相关知识权、受尊重权以及监督批评权。其中结社权是指消费者想享有依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利。而相对地，经营者有保证商品和服务安全的义务、提供真实信息的义务、标明真实名称的标记的义务、出具凭证或单据的义务、保证质量的义务、履行“三包”或其他责任的义务、不得单方作出对消费者不利规定的义务和不得侵犯消费者人格权的义务。

我们在日常经济生活中就经常听到“三包”——包修、包换、包退，根据国家规定或者与消费者的约定，“三包”或者其他责任是经营者应当履行的，不得故意拖延或者无理拒绝；而如果经营者的格式合同、通知、声明、店堂告示等含有对消费者不公平、不合理规定的，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任的，其内容无效。这些都是我们在日常生活中经常看见的，如果我们不了解这些规定，就有可能在与经营者交涉过程中处于弱势，这些法律规定是对消费者权益的保护，是我们应该了解、熟悉的。

总的来说，在这个学期《采购法务与合同管理》的学习中，我学到了很多在现实生活中与经济交易有关的合同、招投标、采购以及相关法律，这些知识都是我们日常生活中必须知道的，经过一个学期的学习获益良多。