第一篇：2018法硕考研民法学重要知识点——无权代理的认定及法律后果
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2018法硕考研民法学重要知识点——无权代理的认定及法律后果
小伙伴们，漫长的2018考研路上不仅你一个人，还有一大帮的朋友正陪着你，在考研路上我们帮你汇总了民法学的重要考点。所以努力学习吧，坚持就是胜利!
代理制度是商品经济高度发达的产物，是以扩张及补充私法自治为目的，由民事主体依他人行为而取得权利负担义务的制度。借此制度，民事主体得以不须事必躬亲，而拓展其民事活动空间，确保自身权利能力的实现。然而，代理毕竟是一种特殊的制度，代理人必须获得被代理人的授权才能代为实施民事法律行为，此即为有权代理，代理的法律效果完全地、直接地归属于被代理人。若无被代理人的授权，即为无权代理。传统民法理论将无权代理分为狭义的无权代理和表见代理。
一、无权代理的认定
(一)狭义无权代理的认定
所谓狭义的无权代理，是指行为人既没有他人实际授予代理权，也没有能使相对人确信其有代理权的理由，而以他人名义行使民事法律行为的代理。据此，一行为若构成狭义的无权代理，需具有如下几方面的特点：
1、狭义无权代理是指代理人欠缺代理权或超越代理范围。代理权是代理人从事代理活动的合法根据。无权代理具体包括代理人根本无代理权、超越代理权的无权代理及代理权消灭以后的无权代理三种。
2、狭义无权代理仅指欠缺代理权，并不包括无权代理人与相对人所实施的行为违反法律、法规的强行性规定以及公序良俗，也不包括代理人与相对人的行为涉及欺诈、胁迫等意思表示不真实的因素，否则涉及无效和可撤销的合同问题，而不涉及狭义无权代理的效果问题。在无权代理的情况下，代理人通常具有完全的民事行为能力，故其与无效代理是不同的。
3、狭义无权代理中代理人以被代理人名义与他人订立的合同，为效力待定的合同，而非绝对无效的合同。所谓效力待定是指这种行为成立以后，并不能发生符合当事人意思表示的效力，其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。《民法通则》
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就是说，无权代理人虽无代理权，但却存在着足以使相对人相信其有代理权的外在表征。一般而言，下列三种行为都存在着相对人相信无权代理人有代理权的客观根据：一是越权的表见代理;二是代理权消灭后的表见代理;三是表示以代理权授予他人而实际并未授予或者知道他人表示为其代理而不作反对表示的表见代理。
2、相对人必须为善意且无过失。这是表见代理成立的主观条件，就是说，相对人无从知道无权代理人没有代理权，而且这种不知情并非因相对人的疏忽所致。如果相对人明知代理人无代理权或因过失而不知代理人无代理权而与其进行民事行为，则不构成表见代理。不仅如此，如果相对人明知代理人无代理权而仍与其进行民事行为造成被代理人损害的，相对人还应当与无权代理人承担连带责任。
二、无权代理的法律后果
(一)狭义无权代理的法律后果
狭义的无权代理为效力待定的法律行为。为此，代理制度规定了被代理人的追认权及相对人的催告权和撤回权，从而使不确定的法律关系确定下来，使代理行为归于有效或无效，以保护被代理人或相对人的合法权益。
1、被代理人的追认权。被代理人的追认是单方法律行为，实际上有事后代理权授予的性质，因此，它既可以由被代理人实施，也可以由被代理人授权代理人为之。被代理人的追认可采各种形式，既可以是明示的，也可是默示的。明示是指被代理人向无代理权的行为人或相对人以公告方式追认的意思表示。默示是指被代理人接受
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3、被代理人承担了表见代理的法律后果后，若因此受到损失，可以向无权代理人请求赔偿。由于表见代理的构成往往也有被代理人的过错，所以双方的负担和清偿，要依据被代理人和代理人双方的过错情况而定。如果发生无权代理的过错主要在无权代理人，则无权代理人应承担主要责任;如果被代理人的过错是主要的，则应由被代理人自己承担主要责任;如果双方的过错相当，则应由双方分担责任。
相信付出总会有回报，我们付出的一切，都会通过另外的途径回到我们的身上。所以保持积极乐观的心态，坚持到最后。
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学课；
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第二篇：2018法硕考研知识点：无权代理
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2018法硕考研知识点：无权代理
一、无权代理的概念
无权代理指没有代理权而以他人名义进行代理活动的民事行为。
无权代理，其根本特征在于行为人以他人名义进行民事活动时没有代理权。无权代理包括三种情形：
(1)行为人根本没有代理权却从事代理活动。
(2)行为人享有 代理权，但却超越代理权限从事了本不该由其进行的代理活动。
(3)行为人原本享有代理权，但其代理权已经终止，行为人仍以代理人的身份进行代理活动。
二、无权代理的效力
1.本人的追认权和拒绝权
无权代理是无效行为，“被代理人”对所谓的代理行为不承担责任。但如果“被代理人”对此行为予以追认，则会使无权代理成为有权代理，被代理人就应当对该代理行为承受相应的法律后果;如果被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认的，视为其同意他人代理。
被代理人对无权代理行为有拒绝承认的形成权，该拒绝的意思表示一经作出即产生无权代理对被代理人无效的法律后果。
2.第三人的催告权和撤销权
在无权代理中，相对人(第三人)对代理行为享有催告权和撤销权。催告权是指第三人告知被代理人在一定期限内就是否行使追认权予以明确答复的权利。撤销权则是指善意第三人在被代理人行使追认权之前，解除与无权代理人所为民事行为的权利。
三、表见代理
(一)表见代理的概念
表 见代理是指行为人虽没有代理权，但第三人在客观上有理由相信其有代理权而与其实施法律行为，该法律行为的后果由本人承担的代理。根据《合同法》的规定，行 为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。此种代理即为表见代理。
(二)表见代理的构成条件
构成表见代理须具备以下条件：
1.代理人无代理权。代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权，但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。
2.该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。表见代理的成立须有“外表授权”的存在。例如合同的签订人持有被代理人的介绍信签订合同、使用被代理人的合同专用章或盖有印章的空白合同书签订合同等，即属于有被授予代理权的外表或假象。
3.相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。所谓正当理由，应以一个善良人在正常情况下是否相信为判断标准。
4.相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。
(三)常见的表见代理情形
常见的表见代理情形包括：
1.因表见授权表示而产生的表见代理
2.因代理授权不明而产生的表见代理
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3.因代理关系终止后未采取必要的措施而产生的表见代理
(四)表见代理的法律后果
表见代理成立后，产生类似有权代理的法律后果。由被代理人承担代理行为所带来的法律后果，即享有其权利，承担其义务。当然，被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。
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民法学：
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法理学：
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第三篇：2018年法硕考研民法学模拟题汇总
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2018年法硕考研民法学模拟题汇总
七、单项选择题(31-50 小题。每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑)
31．胡某花了 1.5 万元找刘某算命，后觉得刘某算得不准，将刘某告上法院索要算命款。对胡某与刘某之间的关系，下 列表述中正确的是()。
A．二者之间形成合同关系 B．二者之间形成不当得利关系
C．二者之间形成侵权关系 D．二者之间不能形成民事法律关系
32．根据民法通则规定，监护人可以处分被监护人财产的条件是()
A．征得被监护人同意 B．为了被监护人的利益
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C．征得其他监护人同意 D．征得被监护人所在地的居(村)委会同意
33．甲、乙、丙三人平均出资，自愿合伙成立了一个采石组，约定三人共同劳动、按劳取酬，并推举甲为采石组负责人，主要负责劳动安全。在一次爆破作业中，乙违章操作致左眼受伤，花去治疗费 5 千余元。此损害应当()。
A．由甲、丙共同承担 B．由甲、乙、丙共同承担 C．由甲全部承担 D．由乙自行承担
34．某医院与危重病人家属签订医疗协议。协议对双方的权利义务进行了约定，其中有一免责条款：“在治疗过程中，患者发生任何伤亡情况，医院概不负责。”根据合同法规定，该协议的效力为()：
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A．无效 B．有效 C．效力待定 D．部分有效．部分无效
35．下列行为中，可以构成附条件民事法律行为的是()。
A．小张在与保险公司签订的合同中约定“发生保险事故时，保险公司赔偿保险金”
B．小王与小李在房屋买卖合同中约定“双方到房产部门办理登记过户手续后，房屋所有权转移”
C．甲公司与乙公司在租赁合同中约定“待甲所建大楼落成时租给乙工作室两间”
D．小明的爷爷与小明约定“小明获得游泳冠军后，给小明买 1 台电脑”
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36．下列行为中，属于代理行为的是()。
A．代人书写起诉状 B．代人办理企业登记 C．代人整理资料 D．代人看管小孩
37．根据物权客体的种类，物权可分为()。
A．完全物权与限定物权 B．主物权与从物权 C．动产物权与不动产物权 D．用益物权与担保物权
38．甲将从上游水源流下的水截留在自己的土地，土地位于下游的乙要求甲停止截留。根据民法规定，乙所行使的权利 为()。
A．使用权 B．地上权
C．地役权 D．相邻权
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39．2006 年 9 月，董某到某银行取款时，意外发现自己的银行卡里多了 50 万元存款。经查，是银行误将一个与董某同 名同姓人的存款存入董某的卡里。此种情形可构成()。
A．意外事件 B．不当得利 C．赠与行为 D．侵权行为
40．2007 年 5 月 10 日，甲用自己的一台汽车作抵押，向朋友乙借款 7 万元，并进行了抵押登记。6 月 1 日，甲又将该 汽车抵押给银行，从银行借款 8 万元，也进行了抵押登记。现两笔债务均过履行期，甲均未清偿。乙和银行对甲的汽车都主 张优先受偿权。经拍卖，该汽车卖得 13 万元。根据物权法规定，对此款项的受偿应该是()。
A．乙优先受偿 B．银行优先受偿 C．乙与银行按比例受偿 D．乙与银行平均受
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偿
41．某旅游者与旅行社签订一份由旅行社提供的旅游合同。在该合同履行过程中，旅行社和旅游者对合同中“名胜古 迹”含义的理解发生分歧。旅游者认为某建筑属于名胜古迹，旅行社应当安排游览，而旅行社持相反观点。根据合同法规定，对此条款的解释应按照()。
A．通常理解进行解释 B．公平原则进行解释 C．旅游习惯进行解释 D．对旅行社不利原则进行解释
42．甲、乙签订了一份货款为 l 千万元的钢材供应合同。甲为供方，乙为需方。合同约定，乙预付 200 万元定金，违 约金为合同总额的 5％。事后，乙交付了定金。后甲违约，对此（）。
A．乙只能要求适用定金条款 B．乙只能
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要求适用违约金条款
C．乙可以选择适用违约金条款或者定金条款 D．乙可以要求违约金条款和定金条款同时适用
43．根据合同法规定，因赠与人故意或重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。此 种责任的归责原则是()。
A．过错责任原则 B．无过错责任原则 C．推定过错责任原则 D．公平责任原则
44．2003 年 7 月，洪某在高考中以两分之差未能进入重点大学录取范围。洪某在高中学习阶段，曾荣获市优秀学生 干部称号。按当年高考政策，获市级优秀学生干部的考生可以享受加 10 分的奖励。市教委在整理审核学生档案时，将洪某 的“市优秀学牛干部”称号改为
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不享受此奖励的“市三好学生”称号，致洪某与重点大学失之交臂。市教委侵犯了洪某的()。
A．名誉权 B．荣誉权 C．姓名权 D．信用权
45．根据商标法规定，商标权的主体是()。
A．商标注册人 B．商标设计人 C．商标制作人 D．商标使用人
46．根据婚姻法规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，对夫或妻一方对外所负的债务()。
A．债权人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿
B．债权人知道该约定的，以夫和妻所有
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的财产清偿
C．债权人不知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿
D．无论债权人是否知道该约定，都以夫和妻所有的财产清偿
47．甲立有遗嘱，其内容为自己死后遗产全部由独生子乙继承。在一次车祸中甲乙同时遇难，甲当场死亡，乙在送 往医院的途中死亡。乙的儿子丙依甲的遗嘱继承了甲的全部遗产。丙继承甲遗产的方式是()。
A．代位继承 B．转继承 C．
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鸡 舍上空。飞机飞行的噪音使张某的鸡群受到惊吓，鸡陆续死亡，累计 2 千余只。此种侵权行为属于()。
A．一般侵权 B．高度危险作业侵权 C．环境污染侵权 D．产品缺陷侵权
49．甲被恶狗追咬，为避免被咬伤，夺过从其旁边经过的乙的名贵手提包，向狗打去。狗被打伤，乙的手提包也被 损坏。甲的行为构成()。
A．正当防卫 B．自助行为 C．侵权行为 D．紧急避险
50．村民方某将自己饲养的马拴在树上。同村村民何某来遛狗，狗见到马嗷嗷乱叫，并向马咬去一马受惊挣断缰绳，疯狂往公路上跑，将正在公路上练习骑摩托车的赵某撞倒，花去医疗费共 2 万余元。根据民法规定，此责任应由()。
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A．方某承担 B．何某承担 C．方某和何某共同承担
D．方某、何某和赵某共同承担
八、多项选择题(51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要 求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分)
51．下列共有关系中，属于共同共有关系的有()。
A．居住在同一幢楼的居民对共同乘坐的电梯形成的共有关系
B．甲乙对各出资 800 元购买的洗衣机形成的共有关系
C．婚姻关系存续期间，双方无特别约定，
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夫妻对一方所得的稿酬形成的共有关系
D．被继承人死亡后，继承人对被继承人遗留的没有分割的遗产形成的共有关系
52．建设用地使用权的取得方式有()
A．出让 B．转让 C．划拨 D．先占
53．甲商场与乙公司签汀了购买 800 辆自行车的书面合同，合同约定：乙可分三次发货，甲商场见货付款。
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C．变更合同的行为
D．解除合吲的行为
54．根据著作权法规定，邻接权的具体类型包括()、A．出版者的权利
B．表演者的权利
C．录音制作者的权利
D．播放者的权利
55．下列情形中，权利人可以请求精神损害赔偿的有()，A．某医院将甲之子与乙之子抱错，10 年后再发现
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B．某扩印部将丙丁结婚照的底片丢失
C．某公司使用知名企业的名称促销自己的产品
D．某人冒用明星庚的姓名演出获利
九、简答题(56-57 题，每小题 6 分，共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上)
56．简述法人成立的条件。
57．简述保证的含义和特征。
十、辨析题(58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上)
58．我国民间有一种说法：“父债子还，天经地义。”请运用债的一般原理及继承法的相关规定对其加以辨析。
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十一、法条分析题(59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上)59．《中华人民共和国合同法》
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倒塌过程中将一根电线砸断。电线正巧落在由此路过的王某身上，王某不幸触电身亡。王某的丈夫向法院起诉，要求村委会和供电公司对王某的死广承担损害赔偿责任。
村委会辩称：脚手架是大风刮倒的，击中王某的输电线路属于供电公司，村委会对王某的死亡不应该承担损害赔偿责任。供电公司辩称：供电线路是被脚手架砸断的，脚手架是村委会盖办公楼时使用的，供电公司对王某的死广不应承担损害赔偿责任．法院审理还查明，村委会用于盖建办公楼的脚手架在当年 7 月 2 日搭建完毕。击中王某的输电线路归供电公司所有，该线路不属于高压线。根据上述案情，请回答：
(1)村委会对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任?为什么?
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(2)供电公司对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任？为什么？
(3)两被告主张的抗辩事由是否成立?请说明理由。
第四篇：无权代理行为的后果以及夫妻共同财产的认定与分割
无权代理行为的后果以及夫妻共同财产的认定与分割
【案情】
孙某与其妻李某于2000年结婚，2003年孙某的父亲去世，留有遗产23000元。孙某以自己名义存入银行。2005年，夫妇俩想开饭馆，孙某主张租房，而李某则想买房，最后两人决定委托刘某先租3间房。刘某得知一家饭馆正好要出卖，价钱也仅有同地段商品房的2/3，于是刘某没有通知孙某夫妇就自己垫付20000元钱以孙某的名义先买了下来。知道此事后李某坚决反对，但是孙某却同意，并在自己的存款中取出钱汇给刘某，并委托刘某以孙某的名义办理了产权过户手续。夫妇俩回家经营饭馆1年后，孙某提出离婚，李某同意离婚，但主张房屋应有其一半产权。
【判决】
法院在审理过程中认为刘某的代理行为属于无权代理，后经孙某的追认，代理行为生效；虽然李某并未同意，但孙某事后追认，购买房屋行为在追认后生效。孙某与李某在婚姻存续期间取得房屋所有权，在离婚时李某有权要求分割共同财产。
【评析】
本案例涉及三层法律问题，只有一一分析透彻，才能得出的正确的结论。首先，法律之所以规定无权代理行为可因本人的承认而有效，主要原因在于：一方面，无权代理行为并非都对本人不利，有些无权代理活动对本人可能是有利的。另一方面，无权代理行为也具有代理的某些特征，如无权代理人具有为本人订立合同的意思，第三人也有意与本人订立合同。问题的关键在于，无权代理人并无代理权限，如果本人事后承认该代理行为，实际上是事后补授代理权，从而可以使代理行为有效，如果本人认为无权代理行为对其不利，自然可不予承认。尤其应当看到，因无权代理行为所订立的合同并不一定对相对人不利，相对人与无权代理人订立合同通常并非旨在追求合同无效的后果，相反他常常希望合同有效而使其能与本人之间形成合同关系。所以，经过本人追认而使合同有效，也有利于维护交易秩序及保护相对人的利益。
其次，孙某代理李某做购买房屋行为的性质以及有效与否。孙某的行为构成了表见代理，其行为相对于善意第三人来讲应该是有效的。表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权而须由本人负授权之责的代理。表见代理的代理权有欠缺，本属于无权代理，因本人行为造成表面上使他人相信有代理权存在，在善意相对人的信赖利益和本人利益之间，信赖利益涉及交易安全，较本人利益更应保护。所以，表见代理发生有权代理之效果，即由本人而非行为人负代理行为的效果。在本案例中，因为孙某与李某是夫妇，刘某有理由相信其妻同意买房，而且，李某在事后并没有表示反对，而是与孙某一同回家以此房经营饭馆，其行为已经是对孙某表见代理的默认。因此孙某的代理是表见代理，代理行为有效。
最后，李某对该房屋享有所有权。此房是孙某与李某夫妻关系存续期间所购买的，应属于夫妻共同财产；虽然孙某购房款是其父的遗产，但是根据我国《婚姻法》规定在夫妻关系存续期间，除遗赠或赠与合同中明确归夫或妻一方的财产之外，继承或赠与所得的财产属于夫妻共同财产，因此本案中，该房屋应属于夫妻共同财产，李某有权分得房屋的一半所有权。
第五篇：北极光法硕20考研《民法学》押题38题
《民法学》
1.公序良俗原则。
2.自然人民事行为能力的概念和特征。
3.未成年人监护。
4.宣告死亡的条件和程序。
5.普通合伙企业的设立条件。
6.可撤销的民事法律行为的概念和特征及情形。
7.表见代理。
8.无权代理。
9.肖像权。
10.用益物权与担保物权。
11.动产物权的变动。
12.不动产善意取得的适用条件。
13.建筑物区分所有权的内容。
14.土地承包经营权的特征和内容。
15.抵押权的设立和效力。
16.最高额抵押权。
17.留置权的特征、成立条件和效力。
18.授予专利权的实体条件。
19.不视为侵犯专利权的行为。
20.法定抵销的构成要件。
21.不当得利。
22.缔约过失责任的构成要件。
23.可撤销合同的范围及撤销权的消灭。
24.同时履行抗辩权的构成要件。
25.不安抗辩权的成立要件。
26.债权人代位权的成立条件。
27.一般保证和连带责任保证的区别。
28.房屋租赁的优先购买权。
29.融资租赁合同的特征。
30.赠与合同赠与人的撤销权。
31.特殊收养关系成立的条件。
32.继承权的丧失。
33.无过错责任原则。
34.精神损害赔偿。
35.侵权责任中用人单位责任构成要件、归责原则及责任承担。
36.侵权责任中产品责任构成要件、归责原则及责任承担。
37.侵权责任中环境污染责任构成要件、归责原则及责任承担。
38.侵权责任中饲养动物损害责任构成要件、归责原则及类型。
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