第一篇：商法教案设计
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第一章
导论 1—1绪论
一、学习方法
（一）目的：学习掌握国商的理论结构和知识体系，培养比较分析和独立思考的能力，并运用它来解决实践中的问题。——国际货物买卖的所有权问题，比如货物已经发出，但买方还没有付款，这时买方破产，卖方能否收回货物呢？
（二）逆向思维方法
是一种与正向思维方法相反的一种创造性思维方法，即跳出常规，改变思路，从反方向，多维寻求解决问题的方法和思路。结合到学习商法特点在于
1、不追求惟一答案，2，思考问题逆向与多维性
1、例子：消法49条各地法院，判决不同。
2、从商事业法制度的变革中学习逆向思维，比如公司法律制度，先个人独资企业，最早股份有限公司，股东：有限责任→以后德国人考虑，为什么大股东可以享有有限责任→小股东即人数很少的小公司，股东为什么不可以享有有限责任呢→创造了有限责任公司→以后··人能不能建立有限责任公司呢？
3、以但书中理解逆向思维，方法。
合同法中许多是但当事人另有约定除外，但书就是逆向思维的产物。
（三）运用判例学习方法
在英美法系：即经判断本案例事实与前案例的必要事实相类似精彩文档
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时，则前案例必要事实所得结论，对于本案有拘束力。
但大陆法系在司法实践中，对于法院的判决，尤其是最高院的判决所形成的先例是十分尊重的。我国至今没有判例制度。
判例是充满了法官对法律的理解与解释，而这种理解与解释是活生生的商事法律的一部分。
二、商法概述
（一）商法是具有私法性质的法律部门
☆私法：是相对于公法而言。
私了，只免除民事责任 ☆公法—保护的是国家和社会利益——犯罪由国家起诉
私法、保护的是个人利益，即私法是与个人利益有关的法律。——欠钱不还，由当事人自己起诉
（二）商法的调整对象
以商事关系为调整对象。
1、平等的商事主体 —即看是否存在管理与被管理之间的关系
—学校和老师关系、学生和学校的关系、学生
和学生的关系
2、基于营利的动机
营利—通过经营而取得利润
3、具有重复性—行为
盈利—只说明结果性，无经营的概念 举例：某同学卖自己的不用的、手机或电脑，如果大量收购再倒卖则属于商事关系
还有像许多上门推销产品的也属于商事关系的范围。
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（三）商法与民法的关系☆
两者为特别法与一般法的关系。
1、联系〈1〉都调整平等主体之间的经济（调整对象相同）关系和财产关系
〈2〉有些法律原则是通用的，诚信原则（签订保险合同时），自愿原则（合同法约定大于法定），公平原则—可能使合同撤销
〈3〉诉讼制度上基本属于同一诉讼法。—都去民事庭打官司
2、区别：属性不同〈1〉民法纯属于私法（大多任意性规范、有约定的约定）、商法除具私法属性外还具有公法属性（强制性规范例如；公司法中注册资本制度，公司登记制度以及各种罚则的规定）〈2〉民法以公平为首要原则——即追求价值不同
商法追求价值的增值，营利是其主要特征
〈3〉民法一般属于国内法，不具有国际性，商法除了属于国内法以外，还具有国际性——开放性不同。
那么如何适用呢？—欺诈、胁迫、合同a民法无效b可变更，可撤销的合同c特殊侵害国家利益无效
（四）商人的概念☆
1、它是商事法律关系的主体
定义：具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义参加商事法律关系，并在其中享有商事权利，承担商事义务的公民和组织。
2、特征
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〈1〉主体须从事物定的营利性行为——在计划经济时期不允许，刑法中有投机倒把罪，要买卖多次循环，倒买倒卖；买东西自用 〈2〉主体须持续地从事同一性质的营利性行为——偶然从事不算 〈3〉主体须以该特定的营利性活动为其职业或营业
1—2 国际商法的概念、渊源和主要内容
一、国际商法的概念
（一）定义：是指调整商事组织和国际商事交易的各种法律规范的总称。
〈1〉如何理解：国际——指跨越国界，而不是指国家与国家之间 〈2〉商事组织（就是商人的概念）是指国际商事关系中依法可以享有的国际商事权利和承担商事义务的当事人，一般为具有法人资格的公司、企业（尤其是一些跨国企业：酒尔—华为—国外微软，通用等）非法人商事组织（如合伙企业），自然人等。
〈3〉商事交易——以有形的商品、货物交易为基础，技术、资金、劳务（新乡有海员局向海外培养海员）也是交易的形式。
（二）国际商法〈1〉即不同于国际经济法〈2〉，也不同于国际私法〈3〉。
〈1〉、〈2〉联系：都是调整商事组织跨国之间商事活动的各种关系的法律规范的总和。
区别：主体不同，国际经济法主体不仅包括商事组织还包括国家及国际组织——比如中美关于汇率问题国际避税问题。
〈1〉、〈3〉区别：〈1〉主要为实体法，〈3〉主要为程序法——是一精彩文档
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些冲突规则，比如侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。（举例：50M笔记本电脑，中国人在美国购买使用，适用于美国法
二、国际商法的渊源
渊源：source，本意“来源”“出处”，法律上渊源指其法律表现形式。
（一）国际条约☆
1、概念：指国家之间缔结的以国际法为准的国际书面协定，比如称，条约、公约、宪章、约定等。
2、种类：双边
多边：开放——看是否允许后来国家加入来区分
封闭——《联合国国际货物销售合同公约》
（二）国际惯例☆
1、概念：是各国在长期的国际贸易实践的基础上逐渐形成和发展起来的一些行为规范——类似于格式合同的概念，但它是双方意见形成的。它本身不是法律，不具有法律的普遍拘束力，但只要双方当事人在合同中利用，则该惯例对当事人具拘束力。
2、种类
〈1〉成文惯例与不成文惯例
比如：《跟单信用证统一惯例》[UCP500]、《国际贸易术语解释通则》 提问：哪个多？
不成文 〈2〉强制性惯例与非强制性惯例
当事人一经选定，就必须严格遵守
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FAS（Free along-side Ship·named port of shipment）船边交货（指定装运港）FAS 上海
FOB（Free on Board·named port of shipment）船上交货，指定装运港。FOB 香港
CIF（Cost，Insurance and freight·named port of destination）
成本、保险运费指定目的港 CIF 天津
上述哪种对卖方有利？
非强制性：当事人可根据国际通行的习惯，有选择地加以修改变通利用。
〈3〉普遍性、区 性、行业性惯例 大多数国家可以采用
（三）国内法☆
国际商事交易活动具有多样性和复杂性瑞有的国际惯例，国际公约不可能全部包括，很多情况对于一些国际商事纠纷需借用冲突规则的指引《国际和法》。适用有关国家本国的商法来处理。
李某已取得A国国籍，并在A国有住所的华人，现年20岁，于2005年11月来中国旅游，其间同中国企业签订了大米进出口合同一份。到提货期2006年1月，自感无利可图，以其达到A国具完全民事行为能力为由（A国21岁为完全行为能力人）否认合同效力，拒绝精彩文档
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履行。
合同发生纠纷以合同签订地法律为准。
假设该企业向法院提起诉讼；法院应如何认定所签订的合同。外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律无民事能力，而依我国法律有民事行为能力，应当认定为有行为能力。
三、本课程主要内容
商事组织法
商事交易法
商事仲裁法 合伙企业、公司
合同法
国际货物
协商、调解、仲裁
买卖法 代理法 票据法等
诉讼
1-3大陆法系的概念及主要特征
根据法律的历史渊源和传统以及由此形成的不同慧样式和运行方式进行的分类。
西方国家二大法系：大陆
普通
提问：我国现在是属于什么法系？（现在叫社会主义法系）
一、概念
☆
（一）定义：又叫罗马法系，民法法系，法典法系或罗马日尔曼法系。是承袭古罗马法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立的各国法律制度的总称。
（二）产生：罗马法—产生罗马奴隶制国家的法律——“十二铜表法”
十二篇：是罗马法的主要渊源→市民法、万民法（当时奴隶是法律关系的客体交易的对象，大家知道法律关系主体、客体、内容）→《查精彩文档
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士丁尼民法大全》（标志罗马法已发展到最发达、最完善阶段）优士丁尼法典、法学汇纂、法学阶梯、优士丁尼新律。
法国民法典，是在1804年3月21日分布实施的巴拿《拿破仑法典》—拿破仑最引以自豪的事情，他说自己打了有名的胜仗30多场，但滑铁卢一役，可以使他们失色。但《法典》可以使自己流芳百世。—1900年《德国民法典》
二、分布
以法、德为主，包括比利时、西班牙、葡萄牙、荷兰等 亚洲、日本、澳门
北美：美国的路易斯安那州及加拿在的魁北克省英国的苏格兰（因为它们是联邦制国家）
三、特点
（一）划分公法（刑法、行政法、诉讼法）、私法（民法、商法）两大部分。——社会法，现在的大陆法系国家还增加一个社会法。社会保障法，反垄断法，劳动法。
（二）大陆法各车非常重视法典的编篡工作
比如说法国在1804年《法国民法典》之后，法国将法典编纂成民法典、商法典、刑法典、民事诉讼法和刑事诉讼法典。德国1900年制定的《德国民法典》。
（三）法律渊源以成文法为主
在司法过程中法官的判决只是起着加强对法律的解释作用。→所以在大陆法系国家，法学家比法官地位要高。
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1-4
普通法系的概念和特征
一、概念
以英国11世纪以来的法律，特别是在普通法基础上逐渐形成的一种法律制度，又称为英美法系或判例法系。
二、分布
英国、美国（也曾经受英国统治，“5月花2号”到达美国）以及曾受英国统治的殖民地、加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、马来西亚、新加坡、中国香港等。——划分是相对的 南非、斯里兰卡和菲律宾是二者混和。
提问——英、美都是英美法系吗？
英国、苏格兰、美国、加拿大的魁北克省路易斯安那州则属于大陆法系。
三、普通法形成历史
英国
（一）1066年以前盎格鲁撒克逊时期
公元43年，英国被罗马帝国征服，罗马法律的传入，奠定了英国法律的基础，后来盎格鲁撒克逊人入侵英国，建立了几个部落国家，以不成文的日尔曼法律调整人们的关系，维持社会秩序。
（二）1066年以后，是普通法的形成时期
1066年诺曼分爵威廉征服英国，建立了诺曼王朝，开创了普通法时代。
（三）15世纪末——19世纪中叶
衡平法发展时期
当时英国正从封建社会转向资本主义社会，人们发现一些权利无法通过普通法院来实现，到15世纪末，由于这类案件不断增多，最精彩文档
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终形成了衡平法院。——以公平、正义为原则，法律也不是断变化的。假如出现了汽车-以前过错原则，但这些高危行业往往没有过错。
（四）19世纪以后是现代立法时期
自1688年英国革命以后，确立了议会在国家政治生活的地位，制定了许多单行法规。但英国资产阶级革命不彻底，保留了国王即君主立宪制《盗窃法》《侵犯人身法》等。
四、英美法特点
（一）判例法是最显著的特点（在英美法官的地位很高）
在英美法系国家，法官发挥着重要、积极的作用，判例本身就具有立法性质、法官可以造法，没有先例时，可以创造先例。成文法，必须经过判例解释才能起作用。
（二）普通法与衡平法是两种基本形式
而没有公法、私法的划分
（三）体系繁杂、逻辑性不强
判例法与成文法共存，古代法与现代法并用。
五、先例约束力原则
（一）英美法院结构：
英国法院
长期普通法院和衡平法院，19世纪后期取消了两大法院系统的区别、现行可分为高级法院（分为上议院、枢密院司法委员会和最高法院）、低级法院。上诉法院，高等法院，皇家刑事法院 按案件性质分为民事法院和刑事法院。
美国双轨制法院组织｛联邦｛联邦最高法院，联邦上诉法院
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州｛
联邦地区法院
不统一，一般可分为州最高法院，地区
法院，治安法院
（二）内容
英国
上议院的判决对各级审判机关都具有约束力，但它本身可不受先例约束。高级法院的每一个庭对一切低级法院有约束力。上诉法院的判决可构成对不级法院的约束力。
1-5
当代中国法律制度概述
先讲一下49年以前，诸法合体，重刑轻民，德主刑辅
一、中国法律渊源
（一）制定法
1、宪法
2、法律
3、行政法规
4、地方法规和经济特区的法规
5、地方规章
6、特别行政区
（二）法律解释（法定解释、学理解释）
1、立法解释（人大常委会 提问：为什么不说人大是立法解释的主体？）
2、司法解释（举例：不满16周岁拿近亲属钱物？）
3、行政解释（国务院）
（三）国际条约和国际惯例
两个或两个以上国家缔结的规定双方权利、义务的协议。比如我国加入WTO以后，就对许多法律进行了修改，像专利法中，药品、调味品、食品、饮料给予专利保护。
二、中国的司法制度
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四级两审制
四级：基层、中级、高级、最高
两审：两审终审制 另外：还有一些专门法院，军事、铁路、森林、农垦等 〈1〉 有同学说法律白纸黑字，怎么还需要解释？ 〈2〉 我国宪法，法官在处理案件时候，能不能直接适用？
齐玉苓案，1990年，原告齐玉苓与被告之一陈晓琪都是山东省腾州市八中初中学生，一起参加了中专预选考试，陈预选考试成绩不合格，失去继续参加统一招生考试的机会，齐通过预选考试之后在当年统一招生考试中考取山东省济宁商业学校。该校发出录取通知书交八中转交。陈领取通知书，在其父陈克政策划下，运用各种手段，冒名就读商专直至毕业，毕业后，以齐的名字在中国银行腾州支行工作。齐玉苓发现后，向山东枣庄市中级人民法院提起民事诉讼，被告：陈晓琪，其父、八中。滕州市教委：侵犯原告姓名权，受教育权等权益。——宪法中有，而具体的法律规律中有，而宪法不可以直接被法院引用。不能直接适用法律的例子。
〈3〉为什么要法律解释？
法律规则与原则相冲突的例子 四川省泸州市某公司职工黄永彬和妻蒋伦芳1963年结婚但蒋一直未生育，后只得抱养一个儿子。由此给家庭笼罩上了一层阴影。1996年黄认识了张学英，后同居。2001年2月黄晚期胆癌。张在黄病期以妻子身份守候在黄病床边。黄2001年4月18日下立遗嘱，将自己财产（约4万）赠送给张，并公正。完全符合遗嘱继承的法律规定，但二人已生孩子，换你怎么给他们维护权利呢？
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美国杀害被继承人。
德国二奶：判决为了情人的生活，而不是为了满足不正当的关系。
第二章
合伙企业法 §2-1 商事组织的法律形式
一、个人企业
也叫独资企业，指由一名出资者单独出资并从事经营管理的商事组织。
其不是法人，出资者对企业承担的是无限责任 提问：什么叫无限责任？☆
这类企业的经营风险比较大，也是人类历史上产生最早的企业之一。优点是设立方式简单，程序简便。
二、合伙
两个或两个以上的合伙人为经营共同管理、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。
合伙企业的产生比独资企业晚，其规模也不可能很大，大都属于中小企业，特别是家族企业。
三、公司
以公司法设立的，以营利为目的的法人组织。
大陆法系——无限公司、两合公司、有限责任公司、股份有限公司、股份两合公司
英美法系——封闭式公司、开放式公司
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§2-2合伙法
一、合伙概述
（一）概念
（二）特征
在大陆法系国家，合伙分民事合伙和商事合伙，商事合伙必须达到一定的经营规模并专门从事营利性活动。
1、合伙关系的基础是成员之间的合伙协议（把合伙企业比作国家、相当于宪法，公司的章程）
合伙协议规定了各合伙人的权利和义务。
2、合伙人共同拥有合伙企业
指各合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利，除合伙协议另有规定以外，每个合伙人都有权对外代表企业从事合伙的正常业务活动。
3、合伙企业的目的是为了营利，获得利益归个人所有。
4、合伙人承担无限责任
例外：有限合伙，有限合伙人对合伙企业债务仅以出资额为限。
5、合伙企业一般不具有法人资格
但法、荷兰、比利时等少数大陆法系国家新近承认合伙企业具有法人资格。
美国法律规定合伙企业可以以合伙的名义起诉、应诉。所以合伙企业法人资格的确认可能是各国合伙法的发展方向。
二、合伙企业的设立
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（一）设立条件
1、人数规定 必须有两个以上合伙人，并且一般都依法承担无限责任者，人数在大陆法第，一般没有上限，英美法系一般有限制，如英国合伙企业人数上限为20人。
2、一般有书面合伙协议
内容：合伙企业名称、合伙人的姓名。经营场所的地点，合伙目的、经营范围、经营期限、利润分配和损失分担办法、事务执行、退伙、入伙、解散、清算、违约责任、争议解决方式。最后经全体合伙人签名、盖章后生效。
3、有各合伙人实际缴付的出资——提问，有没有最低资本额的限制？为什么？
货币、实物、土地使用权、知识产权和其他财产权利
4、有企业名称
不得有“有限”“有限责任字样”
5、经营场所和其他必要条件
三、合伙财产及其转让
☆
投入财产
转让
内部——通知
存续期间增加的财产
外部——一致同意
四、合伙关系
（一）事实上的合伙——英美法国家，未订立明确的合伙协议 ☆
（二）隐名合伙——隐名合伙人史出资、分享盈利、不参与经营，但承担损失，其出资仅以财产为限，而不得以劳务和信用出资，其以精彩文档
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自己的财产承担有限责任。——大陆法系的概念
1997年3月，李某、张某等与人签订一份合伙协议，协议约定：（1）五人合伙开办“某市新型特种齿轮厂”期限3年，自1997年7月至2000年7月，（2）李某以劳务出资、张某以房屋所有权出资，其他三人以现金出资（3）张提出自己只参与盈余分配，不参与经营，但承担亏损风险，其他人同意。（4）李某负责企业的经营管理，企业成立后由于李某管理有方，盈利颇丰。但自1998年后未支付张某分红款达2万元。诉至法院李某称未参与经营为由否认张为合伙人。
（三）有限合伙——英美法系的概念
即两合公司的概念
合伙人由两部分组成，一部分人承担有限责任，一部分人承担无限责任。
五、合伙企业内部关系
（一）合伙人权利
1、获取利润
合同：有规定按规定，无：按出资比例（个人合伙）或平均分配（合伙企业）
原告与他人订立了购买某车行汽车书面合同，付清车款后，该人失踪。原告以为被告是合伙人，要求被告赔偿。
原告举证：被告向车行无息投入8500美元，并以为车行购买汽车元件方式参与经营，原告到车行若没遇到与其订合同人，便当与被告打交道。此外被告还从汽车销售中取得利润。
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被告称：8500美元属“贷款”取得汽车销售款是“贷款”偿还和购买部分等劳务报酬。
法院：“贷款”还款量和时间应固定，而不应等销售时候还款即使劳务报酬，也应定时定量支付，所以
原告、被告签一合伙经营水果合同，合同规定，双方联合购买水果制作果脯出售，原告投资100万用于购买水果，被告负责制作、销售、一年后由被告一次性付原告100万及利润20万。后原告如约投资，但被告因购不到水果，便将100万挪作他用。
无共同经营、共负盈亏关系，因无论盈亏，都可收回本金及利息。
2、参与经营管理——实际是一种资格，不是一定每个合伙人都参与。
3、检查监督帐目——不参与经营的人，为保障他们的权利
4、获得补偿
为处理企业业务，维持经营而个人付费用，应
（二）合伙人义务
1、缴纳出资：出资方式现金、实物、技术和劳务
2、诚信忠实
不得擅自利用合伙企业财产为自己牟取私利，如有，则所获利益，必须全部转交公司。——如高价向同学办的企业购买原材料，从而获取回扣。
——从事与企业相竞争的事业
3、合理注意
以自己的经验和技能尽力维护合伙企业的利益（像对待自己事业一样），如因故意成重大过失而导致合伙企业受到损失，应对其他合伙精彩文档
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人承担赔偿责任。
4、不得擅自转让出资——人合特征
六、合伙企业与第三人的关系
甲、乙、丙三人成立一合伙企业，诚信家具公司，合伙协议约定，由甲负责对外联系，签订各种购、销合同，乙、丙所签合同无效。后乙出差到外地发现该地的木材很便宜于是与一木材厂签一木材买卖合同。甲发现该木材不是他们公司所需木材，于是以乙不具签订合同资格并有合伙协议为证明，〈1〉那么这份买卖合同是否有效呢？〈2〉假如该木材厂在订买卖合同以前知道，乙无权签订合同，但还是与乙签订了合同，是否有效？该买卖合同有效而该批木材对该企业来说毫无用处。从而造成损失。谁承担责任？
（一）合伙协议原则上只约束合伙人，对外无效。
（二）合伙人在从事合伙业各时所做的侵权行为，应由合伙企业承担。—搬家公司为合伙企业，在搬家时把老太太摔倒，骨折了，谁负责？
（三）新合伙人承担债务和退伙的原合伙人承担债务不同。
入伙前的债务承担责任么？
七、合伙企业的解散
解散：指合伙企业因某些法律事实的发生而使其民事主体资格消失。以自然人为类比相当于自然人死亡，清算遗产分配。
效益不好，合伙人开会，协议解散。
（一）自愿解散——经营期限到期。
依法解散——发生战争，合伙人之一成为敌国公民
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（二）合伙企业解散以后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍承担连带责任。美国持续到合伙事务清算结束。
中国规定解散后5年内
（三）合伙企业真正消灭，一般还要经过清算程序，注销营业执照后，才正式消失主体资格。
第三章
公司法
§3-1公司及公司法的概念
一、公司的概念
依据各国的公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。
二、公司的特征
（一）以营利性为目的
任何公司都必须从事营利活动，而且是连续的而不是一次性的营利行为。目的是使公司增加财产，获得利润，从而使股东获利。
——但是要注意营利并不是公司的唯一目的，微软的比尔·盖茨，邵逸夫的逸夫楼，许多人不愿意把钱留给下一代？
（二）公司具有法人资格
〈1〉具有自己独立的财产，所谓无财产即无人格，〈2〉独立享有权利，承担义务，〈3〉包括具有起诉权和应诉权。
（三）依法进行登记注册
大陆法系多采核为主义。提问：〈1〉我国呢？〈2〉公司的法人资格何时取得？公司啥时成立？
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（四）实行统一的集中管理制
公司管理体制由章程规定，并必须符合公司法原则。利用股东大会，董事会（监事会）及经理三位一体的管理。
（五）永续性
即强调资本的联合，股东股份转让，股东死亡、破产、一般不影响公司的存在。
☆
三、“揭开公司法人面纱”原则——大陆公司法人格否认
公司制度最重要的贡献是公司脱离了股东而独立存在，具有法人资格。
提问：目的↘
这样即为公司的有限责任，这样的好处是〈1〉促进交易〈2〉保护了股东的利益。但是在现实中滥用公司有限责任的情况时有发生。比如虚假出资：在日常经营中公司的注册资本是公司承担法律责任的基础，如果股东虚假出资，等于将交易风险转移给公司的债权人。再如：2000年某航空运输公司受某电器公司委托，多次发运货物给该电器公司的母公司——某电子股份有限公司，运费共计100万美元。后该电器公司一直拖欠运费，经航运公司多次催付，电器公司在2001年2月、3月向航运公司共支付2万美元，以后一直拒绝支付剩余款项。到2001年5月该电器公司破产，致使航运公司无法得到足额受偿。该航运公司认为该电器公司与其母公司——某电子股份有限公司的法定代表人为同一人，其同时行使两个公司的经营决策权。该电器公司自2000年以后经济效益一直不好，该法定代表人明知该精彩文档
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电器公司经营不佳，却仍以电器公司名义使其母公司无偿获取该批货物，意图转移财产，逃避债务。该法定代表人以电器公司名义所做的行为，应视为股份有限公司的行为，请求法院判决该母公司偿还运费。
按照我国公司法如何处理？
公司法二十条：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人的利益的，应当对公司债务承担连带责任。
这时可以不考虑或忽略公司独立的法人地位，使公司的股东承担无限责任，即“揭开公司法人的面纱”。我国旧公司法中并无此规定。辩证唯物主义：否定之否定规律的应用
原始共产主义←原始社会→封建、奴隶、资本、私有制→社会主义、共产主义，公有制
四、公司法的概念
（一）概念
规定了公司的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内对外关系的法律规范的总称。
（二）法律形式
早期一般包含在民法或商中，现代一般为单行法规。提问为什么公司法，在经济法中也有呢？
§3-2 公司的主要分类
各国在立法上和学说依据不同的标准有不同的分类
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一、西方国家公司的种类
（一）公司的法律（指在公司法中有明确规定）分类
1、无限公司、两合公司、有限责任公司、股份有限公司、股份两合公司。
这是大陆法系国家依据股东对公司债务所负责任的不同。提问：可以把公司分几类？
对公司的分类：其中股份两合公司是兼容了股份公司与两合公司的特点。指公司资本划分为等级股份，而股东由两部分组成·· 而二合公司与英美法中“有限合伙”相似。
2、封闭公司和公开公司
这是英美法系国家根据股权分布程度及股权转让方式不同所做的分类。〈1〉人数有限制〈2〉不得公开售集资本〈3〉财务状况等不公开〈4〉转让股权受到严格限制。
封闭公司：股东人数较少，不得公开募集并上市流通股份。公开公司：与之相反 ☆
3、母公司和子公司
这是西方国家依公司的控制关系的标准，所做的分类。母公司通过控股或协议控制子公司。
（法国啄木鸟集团香港有限责任公司）☆
4、本公司与分公司
根据公司的内部管辖系统
（二）公司的学理分类
按照公司的信用基础不同
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分为
1、人合公司 公司的信用基础为股东个人之间的信用，股东对公司债务承担无限连带清偿责任。——无限公司
2、资合公司
公司的信用基础在于公司的铁树开花——股份有限公司
一人公司与个人独资企业的区别？
〈1〉 a可以依法取得法人资格，b是自然人企业无法人资格 〈2〉 a的股东仅以其出资为限下公司负责，公司对债权人负责，即承担有限责任，而b对企业债务承担无限责任。〈3〉 股东会但仍设董事会、监事会（监事）和经理，而b仅有以经理为首的经营管理机构。
3、人合兼资分公司
信用基础即依靠人的信用又依靠资本。两合公司，有限责任公司
二、我国分类
（一）有限责任公司
人数限制50人以下
国有独资公司
一人公司
自然人
法人
一般
（二）股份有限公司
§3-3 公司的设立
一、设立的概念 ——设立与成立不同
是促成公司成立并取得法人资格的一系列法律行为的总称。
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实用标准文案
★
二、设立原则
（一）自由主义
存在于欧洲中世纪自由贸易时代→现已不采用
（二）特许主义
经国王或国会的特别许可
↗
（三）准则主义
——有限公司
（四）核准主义
——股份有限公司
三、公司的设立条件
要件
人—股东成发起人，人数
物-最低资本额
行为—制定公司章程
（一）发起人
又叫公司的创办人，各国规定自然人和法人都可以充当发起人。
1、人数〈1〉多数国家将发起人的最低人数限制为2人。（过半数在中国有住所）法、日为7人，德国为5人，中国呢？2-200人。★ 〈2〉美国多数州对发起人数不做限制，1人数人都可以
2、国籍：发达资本主义国家一般不限制，仅个别国家如挪威规定发起人至少有一半人数在挪威居住2年以上——提问：我国的发起人是几人？ ★
3、发起人责任
承担的是一种加重的责任，公司在尚未正式注册以前，发起人应尽量避免以公司的名义与第三人订立契约，否则一旦公司未能成立，有关的创办人就要负连带个人责任，即使公司合法成立，除非事后追认，该公司也有充分的权利拒绝接受该契约的约束。
比如：在美国（一判例），1981年11月，被告福克斯代表它正在创精彩文档
实用标准文案
办的一家公司聘请一家会计师事务所的库柏为公司提供服务，原告库柏也知道该公司尚未正式成立。1981年12月4日，公司正式成立，同月底原告也完成服务。但该公司拒绝支付报酬。原告便控告福克斯违约，初审法院以被告在合同中并未同意个人付报酬而判决原告败诉。但上诉法院都推翻了初审判决。为何？理由是：被告不能作为一个未曾成立的“本人”代表签约，“本人”也没有委托签约，自然该契约对“本人”无约束力，而原告完成了被告要求的工作，其费用要求亦属合理，因此被告须支付该项费用。
但是在公司的创建中，与第三人签订合同是不可避免的，比如公司要有必要的经营场所，这时就需要签订一个房屋租赁合同，而这时公司未成立。那么如何避免个人承担责任呢？（提问）
创办人可以在合同中订入附加条款或免责条款，即当公司未成立或成立后不予追认，该合同不发生效力。或者该合同不能执行时，不能追究创办人的责任。←其实是附条件的合同
就像同学们的就业协议书，有人想上学又怕考不上，就和一家公司签了协议··
（二）公司资本
是全体发起人或股东认缴的股金总额，是公司从事营利性营业活动的物质基础，也是它承担民事责任的物质保障。
1、设立公司一般需具备最低数额的资本
〈1〉一般来说大陆法系国家对最低资本额都有规定，并且对有限公司和股份公司的要求不同。比如德国规定公司的最低资本额5万马精彩文档
实用标准文案
克，法：2万法郎，意：5万拉 提问：中国有无最低注册资本的限制呢？
〈2〉而英美法系国家则要求不严，甚至有的法律无明文规定。比如：在美国大多数州，从理论上讲一分钱的资本也可开业。
思考？提问：英美公司法从表面上看似乎完全为便利投资人考虑，而公司债权人却得不到保障。但实际对公司投资人的行为有另外一套控制措施，即“揭开公司面纱”原则，来保障公司债权人的利益。
2、出资方式
现金、实物或财产权（工业产权、非专利技术或土地使用权）而劳务和信用不得作为出资方式——除非无限公司中。
3、出资期限
——看公司成立时是否需要完全纳缴出资
全额缴纳主义
提问：我国公司法已做出修改，和中外合资企
分期缴纳主义
业一样，可以分期缴纳，我国来取哪一种
（三）公司的章程
1、章程概念
——相当于国家的宪法
是公司在过程中必须向公司注册机构提交的最为重要的文件。内容是关于公司的宗旨、组织、经营规模等事项。
2、形式
大陆法系采用单一形式，即公司章程
英美法系
组织大纲 ：主要规定公司的对外关系
内部细则 ：在大纲基础上，处理公司的内部关系
（四）公司的设立方式
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实用标准文案
发起设立
→可适用于各种类型的公司 募集设立
→仅为股份有限公司
各国对采取募集方式设立公司，发起人认购的股份应占发行资本总数的比例，大都有限制，我国公司法不得少于公司股份总数的35%（提问：为什么这么规定呢？）目的防止发起人凭借他人资本开办公司，自己不承担任何责任，在某种程度上也有效的防止了公司的欺诈行为。
§3-4 公司财务及资金来源
一、资本概念——政治经济学，能带来剩余价值的价值
广义概念以货币形式表现出来的公司企业资产的价值，来源股本和债 狭义概念仅指股本——公司的股东对该企业的永久性投资。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价，并可以依法转让的非货币财产作价出资但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。首次不低于注资20%。
按照规定比例在2年内分期缴清出资，投资公司可以在5年内缴清。无形资产出资不得超过注册资本的70%。
二、股票
——有限责任公司的股东有股票么？
是股份有限公司的股份证书。
★
三、分类
1、普通股与优先股—优先在分配股利，但是往往该股东没有表决权所谓的有得有必有失，但若连续若干年（3-4年）不支付优先股的股息，也和普通股一样获得一股一票的权利。
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实用标准文案
2、记名股和无记名股
3、有票面值股和无票面值股（美国、加拿大、卢森堡允许发行）
4、表决权股和无表决权股
5、发行在外股和库存股（发行在外，后又被发行者回购称库存股）——看公司是否又购回来区分 提问：股票一级市场：发行市场
股票二级市场：交易市场
我国能回购吗？〈1〉减少注册资本〈2〉与其他企业合并时该企业拥有〈3〉把股份奖励给职工〈4〉股东对股东大会作出的公司合并，分立决议特异议要求公司收购其股份。
四、股利
是从公司净利润中分配给股东，作为他对公司投资的一种报酬。包括现金股利、财产股利、股利股。
五、公司债
（一）概念
广义：合同之债、银行贷款、公司债券等
狭义：仅指公司债券，指公司依法定条件和程序通过发行有价证券的方式，向社会公众募集资金并约定在一定期限还本付息的债务。
（二）公司债券分类
1、担保公司债券和无担保公司债券
担保公司债券〈1〉分为抵押债券——通过抵押或留置公司的财产做为担保
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实用标准文案
〈2〉附属担保信托债券 比如：母公司把它拥有的子公司的有价证券作为担保
〈3〉保证债券：子公司发行债券，由母公司担保（以信用）
〈4〉 设备债券：目的购买设备，以所购买设备为担保，等公司偿还完本息后，设备所有权才属于公司。像类似按揭买房，抵押。
〈5〉 清算人债券：在公司陷入困境，根据有管辖权的法院指令，发行的有价证书，由公司资产给予高度担保。（对购买债券的人来说风险大吗？）
2、记名和无记名公司债券
3、转换公司债券和非转换公司债券——提问：股票与债券对投资者来说，哪个风险大？为什么？
§3-5 公司的管理
我国公司法
有限责任公司—股东会、董事会、监事会、经理
股份有限公司—股东大会、董事会、监事会、经理
根据各国立法及司法实践，公司的主要组织机构股东大会和董事会，中国、德等还要求在股份有限公司设立监事会。此外规模大的公司在董事会下还设有执行委员会。
一、股东大会
是公司的最高权力机构，现代各国它的地位和作用日益下降而董事会的地位和作用在上升。
（一）类别
定期股东大会——由董事会召集
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临时股东大会——定期之外处理一些特别重要的紧急
事项而召开，如临时任命或撤换董事、变更章程等
（二）表决
（提问：谁具有表决权？）
股东（类似于人大代表）对公司实话间接控制权的方式，就是在股东大会上表决通过各种对公司有约束力的决议。
1、股份有限公司的普通股东（但不是任何股东都有表决权）一般都有表决权，原则上一股一票（体现了其资合性），优先股股东无表决权。
2、有限责任公司的股东，大多数国家规定按出资比例分配表决权，也有极少数国家，不论出多少，一人一票。
二、董事会 ——国务院
性质：是公司行使经营管理权的业务执行机构—有的由监察大会选的 组成：由董事组成，董事一般由股东大会选任，董事任期一般为3年左右，一般设有董事长、副董事长。董事长是公司的法人代表。人数：董事人数我国3-13人（有限）股份5-19人，都为单数（提问）目的是为了表决是决议可以顺利通过。
（一）权力
美国：除公司法成公司章程另有规定外，公司的一切权力由董事会成其授权行使。
例子：孙某是某旅游城市的一家餐饮公司董事长兼总经理，由于该市奉行对外开放政策，游客逐年增加，该餐饮公司的现有场地已不能满足日益增加游客的需要。孙主持召开董事会会议，决定在该市某区设精彩文档
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立分支机构，但对于分支机构选址问题未能达成一致。孙恰有一处私房，位置交通等方面都十分有利。孙决定以市场价格将该房出售给餐饮公司，后经董事会会议表决通过，决定以市价购买孙某住房。我国：未经股东会或股东大会同意，章程也没有规定不得与公司进行交易。——原则上禁止，例外承认制度。
美国：董事会或其下属委员会或股东会批准或追认且该项交易对本公司公正的。
2005年5月20日，美国加州的医疗设备企业DPC在中国天津的子公司——天津德普诊断产品有限公司（天津德普）在过去曾经通过贿赂取得中国医院的订单，被美司法部罚款480万美元。
美1977年通过《海外反腐败法》，该法严禁美公司向外国有关人员行贿。
美司法部是美政府一个部，任务是保障法律施行，维护美政府的法律利益和保障对美公民都是平等的，其部长是美总检察官。
（二）独立董事制度
1、概念——目的是防止大股东操纵董事会，避免公司的一些违法行为，保护中小股东利益。
是英美法系国家，尤其是美国判例法的一个创造。指与公司的交易活动没有实质性的（目的是加强对公司的监督）、直接的或间接的利害关系的从公司外部选聘的董事。提问：中国有这种制度么？
2、独立：〈1〉是指独立董事在法律地位上是独立的，即他是由股东精彩文档
实用标准文案
大会通过一定程序选举产生的。而不是由大股东推荐或委派的，也不是公司雇佣的管理人员。他代表的是全体股东尤其是小股东的利益。他享有独立的表决权和监督权。
〈2〉指意思表示独立。因为独立董事不拥有公司股份，因而不代表任何大股东的利益，不受公司经理层约束和干涉，同时也和公司没有任何关联业务和物质利益关系。他在表决时完全是出于对全体股东利益的保护和基于自己独立的价值判断。
独立董事主要盛行于不设监事会的西方发达国家，这些国家上市公司的业务执行机构与监督机构合二为一。这样董事会即有业务执行职能，又有监督职能。这种格局董事会不可能真正监督自己行为，就像即做运动员又做裁判员一样，为克服这种缺陷，引入了独立董事概念。
（三）类别
普通会议：定期召开
特殊会议：不定期召开
（四）表决
一人一票，一般不得委托别人投票，但可以弃权，也可不出席会议。而股东大会是每股一票，而且股东可以委托别人投票。
三、监事会——双重董事会制度（称监察委员会）
随着股份有限公司董事会权力的不断扩大各国公司法采取各种形式加强对其检查与监督。（绝对权力导致绝对腐败）
德国：股份有限公司必须设立监察人会，由3人组成，类似我国监事会。
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法国：对于股份有限公司
董事会制
两种可选
监察会和执行会制（双重董事会制）监察会：选任执行会的成员，并对执行会的工作监督。英、美：没有衽监察会或监察人制度。
提问：那么英美法系国家如何实现对董事会的监督呢？
四、公司的高级职员
（一）总经理、副总经理、司库和秘书
他们在董事会授权下执行和实施董事会所决定的政策。
（二）经理的性质
与我国传统企事业领导体制下实行厂长（公司经理）负责制，有区别。
厂长、经理由企事业主管部门任命，是企事业唯一法定代表人。
而在公司法中公司中经理不再是法定代表人，而仅仅是公司的高级管理人员。
§3-6 外国公司
日本某株式会社依法在中国大连设立了分支机构，并向该分支机构拨款350万人民币作营运资金。由于该分支机构经营管理不善，数负债450万，其后向我法院申请破产。提问：人民法院如何处理？
一、外国公司概念
提问：某外商独资企业是外国公司么？
即根据其他国家的公司法的规定而设立的公司。外国公司如果未经所在国政府批准，一般不得在该国从事商业性活动。
二、国籍
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即如何确定一公司是否为外国公司。★
（一）依公司注册登记所在地来确定国籍
目前通行做法。
（二）以能控制该公司的股份持有者的国籍来确定
较少国家采用，〈1〉因股票可以自由转让，因而公司国籍不确定。〈2〉如我国中外合资企业者外方占较多股份，则依此标准，该企业不受我国法律管辖，削弱东道国主权，另外又给该公司活动设置许多障碍。
（三）以公司主营业地所在地为标准
敝端：
1、主营业地确定困难
决策中心
业务活动地
分离
2、主营业地会发生变化，各国税率不同，有些公司为避税可能会欺骗性的转移主营业地——香港
三、外国公司进入
——营业执照
分公司、子公司、办事处、中外合资经营企业
四、撤离
强制吊销营业执照，主动撤离。
第四章
外商投资企业法
外商投资企业，在我国又称“三资”企业，分别为··外商包括澳港及台湾同胞。★
§4-1 中外合资经营企业
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一、概念
由中外投资者按我国法律在我国境内设立的股权式企业。
二、特征
（一）股权式企业：说明其工为有限责任公司
（二）具中国国籍的法人
担保法规定：国家机关不得作为保证人，法定经营外汇担保业务的金融机构
有外汇收入来源的非金融性质的企业法人
可以为企业贷款，但是不得对企业注册资本提供担保。
二、资金来源的法律规定
（一）投资总额：中外各方投资额+企业借款
（二）注册资本：合资各方在合营企业合同中认缴的出资额之和。
（三）实付资本：指投资各方实际上已经支付了的资本额。
（二）（三）不一定相等。
〈1〉注册资本与借款有一定的比例，是考虑到如果企业的注册资本很少而债务很多会使企业经营风险过大，目的是保护双方投资者和债权人的利益。
〈2〉注册资本中中外双方投资比例，外方一般不低于25%，而无最高限额。
注册资本与债 1：1 案例：某市饭店与港方某餐饮公司签订一合资合同。投资金额800万美元，注册资本300万，双方各出资150万，港方向香港银行贷精彩文档
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款700万，150万为港方出资，550万由港方贷款合资企业。中方和上级主管部门旅游局提供不可撤销的担保，后港方将550万挪作它用后不知去向，香港银行起诉中方及旅游局，要求还贷。
（四）股份转让
指将股份转让给合营对方或第三人，1、任何一方转让须经他方同意；
2、合营他方在同等条件下有优先购买权。
3、须经原审批机关批准并办理变更手续。
三、组织机构
不设股东会、监事会、实行董事会领导下的经理负责制。
§4-2 中外合作经营企业
一、概念
外国企业和其他经济组织或个人同中国企业或其他经济组织，根据中国法在中国境内按书而合同约定的条件，经批准设立的契约式企业。
二、特征
（一）契约式企业
各目权利和义务由双方自愿协商，用书面合同约定。（有合作协议，合作合同效力大于合作协议。
（二）可是法人也可以不是法人
（三）组织管理形式多样
可以是董事会制或联合管理机构
（四）合作期满，固定资产一般归中方所有。
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为什么？ 因为在合作期间外方合作者可以先行收回投资。
§4-3 外资企业
一、概念
由外商全部投资在中国境内按中国法律成立的企业。
二、特征
（一）中国企业
（二）全部企业资产归外方所有
（三）企业可以具法人资格，也可以不具法人资格
三、我国对外资企业的监管
（一）遵守中国法律，不得损害中国利益——守法
这是对其进行监管的前提条件
（二）外资企业的设立
审批——注册登记——领取营利执照——办理税务登记
（三）工商行政机关（的监管）有权对外资企业的投资情况进行检查监督。其应在核准期限内投资，并聘请中国注会出具验资报告，报审批和行政机关备案。
（四）税务机关（的监管）有权监督外资企业的财务情况。
财政必须在中国境内设置会计财薄，并按规定报送会计报表。
（五）各项保险应向中国境内保险公司投保。
（六）分立、合并或终止等重要事项变更，必须报审批机关批准并输变更手续。
（七）纳税
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§4-4 外商投资企业法与其他法律的关系
一、与公司法的关系
（一）外商投资的有限责任公司，应适用《公司法》★
他属于中国的法人，应遵守中国的法律，应受《公司法》调整。
1、当外商投资法没有规定或规定不明确时，应适用《公司法》。比如外商投资企业对有限责任公司作为企业法人应具有的权利、义务未做系统的规定，而公司法则做出了具体的规定，这时应适用公司法。
2、分公司和子公司的概念
3、公司董事及总经理等高管人员的法律责任
外——原则性规定
公司法——具体：〈1〉不得受贿，提问：能不能定贪污和受贿罪？〈2〉侵占公司财产〈3〉私自借贷及〈4〉从事与本公司竞争的行为〈5〉并做出不同的处罚规定。
职务侵占罪：农村村民小组组长利用职务上的便利，把修订本财产非法占为己有，数额较大，定职务侵占罪。
4、从税利润提取三金比例问题
外——未规定，公司法——具体
10%法定公积金（补亏、增加资本、扩大生产经营）
5%-10%法定公益金（新公司法已删除）
经股东会决议可提取任意公积金。
（二）二者是特殊法与一般法的关系
也就是在某些问题上两者规定会出现冲突，应该如何处理？ 比如：
1、注册资本——老公司法：实缴资本
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外——授权资本，即在注册成立时，不必全额缴足可以分期缴纳
2、减少注册资本
外——不得减少→可以减少但须审查批准机关批准
公司法：可以减少——股东会通过（2/3多数）——董事会制定具体方案——但不须批准
3、股东转让出资额问题
外——强调投资者一致同意原则，优先购买权及政府机关批准原则。
公司法——不必一致同意和取得批准。
对内（有限责任公司）：自由转让 对外：过半数同意
合伙企业呢？这里类似合伙企业
4、组织形式
外——无股东会，也未规定应该设监事会，只设董事会←公司最高权力机构，也是执行机构
董事会任期4年，而公司法3年，召开董事会，董事出席人数 外——为2/3，而公——为1/2以上。
公司法——三权分立，一般有股东会—董事会—监事人
5、设立
提问——两法规定有限责任公司各采取什么主义设立？
外——核准主义，需要批准，公司法——准则主义，只需要登记，就可以了。（有限责任公司）
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二、《TRIMs》协议对外——的影响
（一）《TRIMs》的概念
Trade-Related Investment Measures 协议 /treid-ri′leitid in′vestm nt me s/
与贸易有关的投资措施
协议 是WTO协议附件一的主要文件之一。
一个宗旨、两个原则、五个不得+透明度原则
★
（二）一个宗旨
使世界贸易进一步扩大，逐步实现贸易自由化，便利跨国投资，保证自由竞争
（三）两个原则
1、国民待遇原则
税收、销售市场、投资领域（分析我国外资企业的待遇）、外汇等内、外资企业一致
2、禁止一般数量限制原则
配额、进出口许可证等
（四）五不得
1、当地成份要求——采用本地原材料、物资
外——取消了外资商投资企业在购买原材料、燃料等物资时优先在中国购买的规定。
2、贸易平衡要求——进出口产品数量相当
修改了《外资企业法》外资企业出口产品的产值应达到其全部产值精彩文档
实用标准文案 的50%以上的规定。
3、进口替代要求
以购买国内产品代替进口产品
4、进口用汇要求
取消了《中外合作企业法》《外资企业法》中关于自选解决外汇收支平衡要求。
5、国内销售要求
只能在国内销售；限制出口。
（五）透明度原则
各国将有关对外贸易的各项法律、法规、规章等文件应迅速公布，使其他国政府和贸易经营者加以熟悉，与WTO不一致的地方，应修正。发达国家2年，发展中国家5年（我国呢？），最不发达国家7年。
第五章
商事合同法 §5-1 合同法概述
一、合同法概念
指调整当事人之间发生的各种合同关系的法律规范的总称。在我国合同法归属民法，不是一个单独法律部门。
二、合同概念
合同与我们的生活关系十分密切、买书、打车、用信用卡取钱，等等都是合同。
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大陆法认为合同是一种协议或合意。英美法强调合同是当事人的允诺。
但双方都认为合同本质是当事人意思表达一致。
合同含义：广义 当事人订立的具权利义务内容的协议，行政法，民
法，国际法上
中义
民法上
狭义 除和身份有关的其他民法上的合同
平等主体之间的自然人、法人，其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。
三、特征
（一）是一种民事法律行为
（二）目的是设立、变更、终止民事法律关系
用违约行为进行解释
（三）当事人双方或多方需意思表达一致
（四）各方法律地位平等
四、分类
（一）单务和双务合同：以双方的权利、义务来区分
（二）有偿和无偿合同：以是否支付对价来区分
（三）诺成和实践合同：以是否要交付来区分★
买卖合同
自然人之间的借款合同、保管合同
（四）要式和不要式合同：以合同成立是否需要特定的法律形式来划分
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（五）束己和涉他合同↘
只约束合同当事人
在合同中为第三人设定了权利和义务，保
险合同指定第三人为受益人
（六）单诺和双诺合同（英美法中）
按当事人是否有履行其允诺的义务进行划分。
你的同学卖掉自己的手机，说帮助卖掉后请吃一顿饭。
（七）准合同——默示的合同
英美法系中的衡平法 as much as he deserves/di′z vz/ 所得和他应得的一样多，相当于我国民法上的不当得利之债。德国法也称为不当得利，法国称准合同。
不当得利：缺乏法律上的原因或对价，取得不当利益，造成他方损失。——应当将取得的不当利益返还受损失的人。
例如：你去买东西，店主错把10元当50元，多找你钱。你在学校上拾到别人的MP3
五、合同法渊源
（一）大陆法系以成文法典的形式出现
大陆法国家把合同作为债发生的一种根据。一般将合同法编入民法典或债务法典中。
（二）英美法系以法院判例的形式表现出来，一般没有系统的成文法典。
（三）我国
20世纪80年代先后《经济合同法》《涉外经济合同法》《技术合同法》以及《民法通则》，在1999年实施了《中华人民共精彩文档
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和国和国法》前三部同时废止。总则、分则、附则三篇
（四）国际法渊源
国际条约——《联合国国际货物买卖公约》
国际惯例——《国际贸易术语解释通则》《跟单位用证统一惯例》←国际商会
国际示范法↘《国际商事合同通则》——国际统一私法协会制定
不是在长期国际贸易是形成
§5-2 合同的成立
一、合同成立与合同生效的区分
合同成立→生效
无效
待定
二、合同成立步骤
（一）要约
1、概念
一方向他方发出的希望与之签订合同的意思表示
2、要效应具备的条件
英例子：有一个药品制造商，刊登一则广告，生产石碳酸烟丸，声称任何人根据其指示的方法，在两周内，每日服用3颗药丸，如仍染上流感，可获100英镑，并声称已在银行存入1000英镑，以示诚意。一老妇人看见这则广告信以为真，遂购买药丸并按说明书服用，但仍患上流感，于是起诉至法院请求药商支付100英镑。
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——构成一项要约么？
〈1〉要约必须表明要约人愿受其约束的意思。
一旦对方承诺，合同即成立，不须再征求要约人同意或确认。要否则为要约邀请：即不希望受自己所提建议的约束，而是希望对方向自己发出要约。
比如：寄送价目表、报价单、商品目录等。
★广告
a、英美只要文字明确，比如声明本广告为要约，或声明若
对方完成特定行为，将给予一定报酬，可以看作要约
b、北欧各国认为原则上是要约引诱
c、我国呢？
★商品标价陈列
英国要约引透
瑞士要约
——我国呢？ 〈2〉要约内容必须明确、肯定
例如买卖合同一般要有商品的名称、价格、数量及交货、付款时间等。但不必载明全部内容，要约也可以成立。
但美国采用了更为宽松的态度，只须有确定货物数量而不必有价格条款，目的是促进交易。
〈3〉要约原则上应向特定的受要约人发出 〈4〉要约必须送达受要约人
3、要约的约束力
要约人
受要约人 〈1〉对受要约人一般没有约束力。
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〈2〉对要约人
英美法系认为要约对要约人原则上无约束力，在受要约人承诺之前可随意撤销或更改要约内容。
大陆法系：德国——要约对要约人原则上有约束力，除非在要约中注明“不受要约约束”。
1980《国际货物销售公约》中和了二者，若受要约人未发出承诺，要约可以撤销。但a、写明承诺期限或以其他方式（来货必收）表明要约不可撤销，b、受要约人有理由信赖该要项不可撤销并已为履行合同做好准备工作。
我国：和《国际货物销售公约》一样。
4、要约的消灭
指要约失去效力，这时即使受要约人表示了承诺，合同也不成立。〈1〉要约因期间过期
未规定期限的，对话要当时做出，书信应以合理的期限做出。★比如：我卖你一块手表劳力士，1000元，你当时未做表示，回去一打听，又说买了这时合同不成立。〈2〉要约人依法撤回或撤销要约★
大陆法系——可撤回
英美法系——即可撤销又可撤回
我国呢？ 〈3〉要约被受要约人拒绝
〈4〉受要约人对要约进行了实质性变更——受要约
例：中国A公司于某年9月2日致函美国B公司，提出以每精彩文档
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公吨1800美元CIF纽约的价格向B公司出售400吨咖啡豆，要约规定的承诺期限是14天。同年9月14日A公司获悉国际市场咖啡价格上涨了30%，于当天向B公司提出撤销原要约将咖啡豆的售价由1800美元涨至2300美元。在17日A公司收到B公司发来的表示接受1800美元的电话。A公司后来把这批咖啡豆以每吨2300美元的价格销售给了另外一家美国公司。B公司于是向中国某法院起诉，要求A公司赔偿其损失。如何处理？〈1〉改为15日，美方胜诉〈2〉如果没有承诺期限呢？
（二）承诺
1、概念：指受要约人同意要约的意思表示。
要约一经承诺，合同即告成立。
2、有效承诺具备的条件 ①由受要约人向要约人发出
张三向李四发出要约，李四和他的代理人可以发出承诺。其他任何人无权作出承诺。
②承诺必须在规定的期间到达要约人
承诺期限有约定按约定无约定
口头
书面等方式
迟到的承诺，视情况而定。销售合同公约与我国类似。③承诺必须与要约内容一致
美国比较灵活，可以附加一些条件
普通法原则：镜像一致原则
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我国与美国的法律规定相近似，允许做一些非实质性变更。例A： 比如
A——→B
A要约800元/吨，B电传说太贵750元/吨，——实质变更——为反要约，不是承诺，若B说可以，但附加包装为500克包装
例B：5月4日木材公司向家具厂卖木材，1000元/立方米一级红松，数量不限，可代办托运，限3日内答复家具厂，正急需木材，在收函第二天就回电称，愿以1000元/立方米，购2000立方米一级红松，月底派车提货，5月29日家具厂来提货，业务员带汇票，准备签约，提货结算一起完成，等时木材公司库存只有1000立方米，若签订须付逾期交货和专列滞留责任，且3天后据可靠消息，价涨至1200/立方米。
④承诺传递方式必须符合要约要求
比如要约规定承诺应以电报方式做出，对方充行为方式做出无效。（提问：如果要约没有明确要求呢？和要约方式一样或更快）
3、承诺的生效
承诺一经生效，合同就成立了。
举例：美国A先生认购5000美元股票，但不A没收到，B公司收到，并登记在册，并投邮认购，股份确认
承诺在什么时间生效，共有三种主张，投邮主义，到达主义，了解主义。
①大陆法系传统上采取“了解主义”，即不仅要求承诺通知到达要约人，并且要约人还应当真正了解其内容时，承诺才可以生效。但要证精彩文档
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明要约人是否真正了解其内容比较困难，所以后来
②大陆法系国家逐渐转向“到达主义”，即合同到达当事人时承诺生效。
③英美法系采取“发送主义”即当书信、电报一经投邮，立即生效，合同便告成立。
提问有没有例外？
④我国采取的是到达主义。
说如果是数据电文形式。
⑤《国际货物销售合同公约》与《国际商事合同通则》也基本上采取了到达主义原则。
4、承诺的撤回——什么叫撤回呢？
①英美法一般不可以撤回，因为其一经投邮就生效了。
②大陆法系国家——德国规定在承诺通知到达要约人之前可以撤回。该通知应早于或和承诺通知同时到达要约人。
③我国和《国货买公约》《国商会通则》与大陆法系国家法律类似。
5、承诺方式
通知
口头
书面
三、有效合同的成立要件
（一）对价与约因——订立合同追求的最直接目的
1、英美法中对价 ①概念
“利益——受损”来定义对价，即一方得到某种利益、利润或好处，或另一方所放弃的某种权利、承担的某种义务或损失。
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②有效对价的条件 a、对价必须合法
贩卖毒品，因为对价标的违法 b、过去的对价不能成为有效对价
有效对价
待履行的对价——诺言对诺言，如买卖合同双方已签
字，但未交货、付款。
已履行的对价——甲悬赏寻物，乙得知后，找到该物前
来领赏，——一方已完成自己承担的义务，只剩下对方未履行义务
什么是过去————？
还是上例：甲悬赏寻物，但乙未看到该声明，乙拾到该物返还给甲，后发现该声明，合同成立么？
不成立，这是一
过去的对价。行为在前，允诺在后
对相对人
已履行的对价。允诺在前，行为在后。
来说的
再例如：某人出海打鱼，风毁其屋，邻居为其修好。该人回来后表示要给邻居费用，但最终未给。邻居可以以合同违约为由起诉某人么？ 在此，先有行为后有允诺，不成立合同，但可根据无因管理要求偿付费用。
c、对价须有某种价值
但是对价并不是等价。在英美法中有一句名言：“一粒胡椒子也可以成为对价。也就是说法官在确定对价时并不审查报酬是否合理。但如果对价很不充分，比如古碗的例子，1万——几万，显失公平，这精彩文档
第二篇：商法名词解释
商法名词解释
第一章总论。
商人：又称为商主体，是依法从事商事行为，以赢利为目的从事商业活动的且具有专门知识或技能的人。包括商法人、商个人和商合伙。
商法：是调整市场经济中商人及商事活动的法律规范的总称。
商号：即商人名称，是指商人在从事商行为时所使用的名称。
商行为：又称为商事行为，是以赢利为目的的行为。商业行为：是商人从事的以营利为目的的经营行为
商业登记：又称为商事登记，是指依照法律或法规的规定，由商人或其筹办人为设立、变更或终止商事主体资格，将应当登记的事项向登记机关申请登记于登记薄，并被登记机关核准登记公告的法律行为。
商法人：按照法定构成要件和程序设立的，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的法人。
商合伙：是为实现同共营利目的，由两个或两个以上的合伙人按照合伙协议同的规定同共出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。
商事主体：依法独立参加商事活动，享有商事权利并承担商事义务的人。
商自然人：依法取得商事主体资格，独立从事商行为，享受权利并承担义务的个体。
第二章 公司法
公司：是两个以上的股东依公司法的规定，经登记设立的以营利为目的企业法人。
操纵市场：指部分投资者利用手中拥有的资金优势、信息优势、持股优势等或者滥用职权，影响证券市场价格，制造证券市场假象，诱导其他投资者在不了解事实真相的情况下作出证券投资决定，扰乱证券市场的行为。
公司章程：是公司股东制定的规范公司股东与公司行为的纲领性文件，是公司“宪法”，全体公司成员都应该遵守公司章程。
一人公司：股东仅为一人的有限责任公司或股份有限公司。
有限责任公司：由50个以下的股东出资设立的，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司
承担责任，公司以其全部财产对其债务承担责任的企业法人。
国有独资公司：国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责 任公司。
公积金：公司出于预防亏损和增强财力、扩大营业规模的目的，依照法律和公司章程的规定或股东会决议，从公司英语或公司资本收益中提取的不作为股利分配，而暂存于公司内部的特定用途的基金。
第三章 证券法
内幕交易：就是利用内幕信息进行交易获取不政正当利益的非法证券交易行为
内幕信息：证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。
证券：是记载并代表一定权力的凭证的统称，是用来证明证券的持有者按政权所在内容取得相应权益的凭证。
证券发行：证券发行人以筹集资金为目的，依法将证券出售给投资者的法律行为。
股票：是股份公司为了筹集生产、经营资金公司发行的证明股东持有公司股份的有价证券。也是用以证明股东持有公司股份、享有股东权利的书面凭证。
可转换公司债券：发行人依照法定程序发行，在一定期间内持券人可以依照事先确定的条件将债券转换为股票的公司债券。
证券交易所：依法设立的，为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。
证券交易：证券持有人依照证券交易规则，在规定的场所将其证券转让给其他投资者的行为。
证券承销：指证券承销机构根据其与证券发行人之间签订的承销协议，为证券发行人发售证券，证券发行人向证券承销机构支付报酬或者手续费的一种证券发行方式。
证券投资基金：是指一种利益共享、风险共担的集合证券投资方式，即通过发行基金单位，集中投资者的资金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和运用资金，从事股票、债券等金融工具投资。
要约收购：收购人向被收购上市公司的所有股东发出购买其所持该公司股票的书面意思表示，并按照其要约规定的收购价格、收购数量、收购期限等收购条件购买该种股票的收购方式。
公司债券：公司为筹集资金向社会公众发行的约定到期还本付息的有价证券
第四章 票据法
票据权利：持票人请求票据债务人支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。
票据追索: 指票据不获承兑、不获付款，或者发生其他法定原因时，持票人请求其前手偿还票据金额、利息及有关费用的权利。
票据：是当事人签发的承诺在到期日无条件按照票面所载金额付款的有价证券。
背书：持票人以转让汇票权利或授予他人一定的汇票权利为目的，在汇票北面或粘单上记载有关事项并签章的票据行为。
本票：是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。
支票：是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。
汇票 是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。
票据抗辩：指票据债务人对于票据权利人提出的要求，提出相应的事实或理由加以拒绝的行为。
第五章：保险法
保险经纪人：是基于投保人的利益，为投保人与保险人订立保险合同提供中介服务，并依法收取佣金的单位。
保险代理人：根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理
再保险:指保险人将其承担的保险业务，以分保的形式，部分转移给其他保险人的保险
保险利益：也可以称为可保利益，是指投保人对保险标的所具有的法律上承认的利益。
保险受益人: 人身保险中由投保人或被保险人指定的享有保险金请求权的人。
保险理赔：是保险人应被保险人或受益人的请求，依据保险合同，审核保险责任并处理保险赔付的法律行为
保险合同：是保险人和投保人签定的确定双方保险权利义务的合同。主要分为人身保险合同
和财产保险合同两大类。
财产保险合同：财产保险合同是以财产及其有关利益为保险标的的保险合同。
人身保险合同：投保人以自己或者他人的寿命或者身体为保险标的，向保险人缴纳保险费，在被保险人死亡、伤残、疾病或者达到约定的年龄时，保险人按照约定向被保险人或者受益人给付保险金的保险合同。
保险机构：依法设立、并以经营保险为业的机构。
保险：是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六章 破产法
债权人会议：是全体债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。
破产财产:是指宣告破产时破产企业所有或经营管理的全部财产。
破产: 是债务人不能清偿到期债务，法院根据当事人的申请，将债务人的破产财产依法分配给债权人的特定法律程序。
破产债权：破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权的有财产担保的债权，能通过破产分配由破产财产公平受偿。
破产和解：具备破产原因的债务人，为避免破产清算而与债权人会议达成以让步方法了解债务的协议，协议经法院认可后生效的法律程序。
破产重整：对于濒于破产又有再生希望的债务人实施的旨在挽救其生存的积极程序。
破产取回权：当破产清算人接管的破产人的财产中又不属于破产财产的他人财产时，该财产的权利人所享有的不以破产程序而去回的权利。
重要知识整理
商法的基本原则。
（1）强化商事组织原则（2）维持交易安全原则（3）促进交易迅捷原则（4）实现交易公平原则（5）鼓励交易原则
（6）维护企业自由原则
商号效力
（1）创设效力（2）排他效力（3）救济效力
公司股票、债券的概念及股票与债券的区别
公司股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证，是股份的表现形式。
公司债券是指公司依照法定条件和程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。
二者的区别：
（1）收益的多少不同
（2）风险的大小不同
（3）持券人与发行人之间的法律关系不同
应当禁止的证券交易行为主要包括哪些（1）禁止内幕交易行为（2）禁止操纵价格行为（3）禁止虚假陈述行为（4）禁止证券欺诈行为（5）禁止信用交易行为（6）其他证券违法行为
证券法的基本原则。
（1）公开、公平、公正原则
（2）平等、自愿、有偿、诚实信用原则（3）守法原则
票据的概念及性质 票据，是指发票人依法签发，由自己无条件支付或委托他人无条件支付一定金额的有价证券
（1）、票据是设权证券（2）、票据是一种无因证券（3）、票据是文义证券（4）、票据是金钱债权证券（5）、票据是流通证券（6）、票据是要式证券（7）、票据是完全有价证券
保险法的基本原则（1）保险利益原则（2）最大诚信原则（3）损失补偿原则（4）近因原则
第三篇：商法学习心得
商法学习心得
本学期学习了商法，收获良多。很多人都说法律学习是一个枯燥的过程，但是在上张老师的课时却没有这种感觉
大一的时候，很多老师都是采用概念分析的方法来讲解课程，不外呼都是按照教材上的内容来讲述，虽然也会举一些案例，但是却都是一概而过，印象不是很深刻。而张老师的课主要是以案例分析的方式授课，刚开始的时候，老师明确说不会按照教材上的内容来讲，一开始时我也是找不到方向，觉得不知道应该怎么预习，只能在上课的时候跟着老师的步骤来学习。后来，我觉得脱离教材的讲解方式确实是挺新奇，通过对案例中存在的争议进行讨论，我们会在不知不觉中我们扮演着律师、法官、普通民众的角色，我们会为了维护自己的立场不断地坚持自己的原则，我们会试图寻找一个最优解去解决争议，即使找不到，我们也会乐在其中，因为我们在思考，而思考解决一个问题的过程往往是很重要的。不得不说，案例教学的方式确实是很好的，我想，英美国家采取这种教学方式来授课，也许就是因为它能激发学生的思考，进而在不断的讨论中提升自己将来作为一个律师或者法官的素质。
在学习过程中，老师重点谈到了行为和主体的论证方法，这个方法在司法实践中确实是很重要。在司法实践中有很多民事侵权行为，当我们从侵权主体方面很难去论述对方确实存在违法行为时，我们可以尝试从其具体的侵权行为上进行论述；当我们很难去论述对方当事人违约的时候，我们可以尝试论述对方是否侵权。由此我们可以想到，论述的角度不同，也可以达到相同的效果，一味的偏执只会禁锢了思想。说到这里，我想到一个案例，讲的是一个年轻人在下公交车时很匆忙，而此时一位老奶奶走到车门前不知如何就摔倒受伤了，在法庭上年轻人力证自己没有撞到老奶奶，双方各执一词，证人当时也不确定是不是年轻人撞倒老人的，法院最后是判被告败诉，其中一个理由是被告在整个诉讼过程中只论述自己没有撞人，而没有主要论述原告是自己摔倒的。可见，在事实认定不清的情况下，如果原告能换一个角度进行论证，那结果就可能更改了。
整个商法课上完后，我觉的商法跟民法、债法、物权法的一些部分是重合的，很多民法、债法的原则都可以适用于商法，也许这就是民商合一的特点吧。而商法唯一的不同点事它主要调整的是商事关系，而随着社会主义经济建设的深入改革，商人的主体地位会不断提高，重商时代已经到来，经济发展带来的商事纠纷也会越来越多，为此有必要将商事立法提上日程。在我国，商法还没有作为一个完整的体系发展起来，我认为，虽然商事关系可以用民法的一些原则来调整，但这与商法从民法中分立出来自成体系并不矛盾，民商分立只是为了能更好地发展商法，也能更好地解决商事纠纷。人们常说在商言商，商人地位提高，为此而设立专业性更强的商事法庭，这也是对于商人们的尊重啊。
学习老师这门课后，我对于商法这门课也有了一定的了解，老师讲的大多数是课本外的知识，当然不是说这些知识不重要，只是学完后感觉这些知识还是比较凌乱，没有课本上的系统，当然不是说老师的思路凌乱，只是希望老师能把课本上什么公司法、破产法等的重点讲解一下，毕竟课本上的知识是有限的，一个物权法的用益物权都要讲几节课，我觉得老师还是有必要花两节课来讲解一下的啊。
法律学习，且学且用心，这就是我的心得体会，谢谢。
第四篇：商法期中考试
国际商法期中考试题
一、单项选择题(在备选答案中只有一个是正确的，请将正确的选项填在该题后的括号内)
1.根据我国公司法，国有独资公司属于下列选项中的那一类？（）
A.有限责任公司
B.股份有限公司
C.无限公司
D.两合公司
2.某股份有限公司成立过程中出现下列情况，其中哪一项违反了公司法的规定？（）
A.在公司登记机关登记的注册股本总额为人民币1000万元
B.发起人共有5人，其中2人在中国境内无住所
C.有一名发起人认购股本为10万元
D.有两名发起人的实缴出资中，各有150万元是非专利技术作价金额
3.依照我国公司法的规定，某股份有限公司在发行股票时以超过股票票面金额的发行价格发行。则该股票发行所得的溢价款，应当列为公司财产的哪一部分?()
A．利润B．资本公积金
C．盈余公积金D．法定公益金
4.依照我国公司法，公司的住所应当是：()
A．注册登记地
B．主要股东住所地
C．主要办事机构所在地
D．公司设立发起地
5.甲和乙欲成立一个经营食品批发的有限责任公司，根据我国公司法甲和乙的出资不得少于：
()
A．30万元B．10万元
C．40万元D．50万元
6.甲和乙准备设立经营烟花爆竹的生产经营的有限责任公司，甲出资20万元，乙出资价值40万元的机器设备。公司设立登记后在经营过程中发现乙的机器设备价值只有20万元。则以下关于甲和乙设立的有限责任公司成立日期说法正确的是：()
A．股东达成设立公司合意时
B．经有关部门批准同意时
C．公司营业执照签发时
D．乙补缴出资并获得公司登记机关确认时
7.有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时，必须经（）同意？
A.全体股东2/3多数
B.有表决权的股东的2/3多数
C.全体股东过半数
D.有表决权股东过半数
9.根据公司法的规定，有限责任公司规模较小，不设董事会的，由（）作为公司的法定 1
A.股东会指定的负责人
B.执行董事
C.董事长
D.总经理
10.以下公司可以不设股东会的是：()
A．由某国有资产管理局投资的国有独资公司
B．股东人数及经营规模较小的有限责任公司
C．由某有限责任公司投资设立的子公司
D．由某股份有限公司投资设立的子公司
11.以下关于股份有限公司发起人说法正确的有：()
A．发起人的人数应当为5人以上
B．发起人须有2／3以上(包括2／3)在中国境内有住所
C．发起人应当认购公司发行的全部股份
D．发起人应当负责制订公司章程
12.根据《合伙企业法》的规定，下列哪一选项不可以成为合伙企业的合伙人?()
A．有完全民事行为能力的外国人
B．有完全民事行为能力的中国人
C．符合法定条件的未成年人
D．企业法人
13.某合伙企业三个合伙人甲、乙、丙分别出资20万元、10万元、10万元，但对利润分配比例没有在合伙协议中作出约定。由于经营状况良好，获得盈利20万元。三个合伙人对于利润分配遂发生争议。依照我国合伙企业法应当如何分配该笔利润?()
A．平均分配
B．按照出资比例分配
C．由法院依照三个合伙人对利润取得的贡献大小公平分配
D．以上说法都不正确
14.李某、王某、丁某约定成立合伙企业。协议约定丁某提供资金，但不从事管理，企业事务由李某、王某负责。丁某不承担企业的债务，但按照出资比例分配收益。该约定的效力应当是：()
A．有效，合伙协议属于当事人的意思自治
B．无效，合伙企业不得成立
C．该部分无效不影响李某、王某成为该合伙企业的合伙人，但丁某不得成为合伙人
D．部分无效，应当由3人共同承担企业的亏
15.以下关于人伙的新合伙人对入伙前合伙企业债务承担的说法正确的是：()
A.由于该笔债务是入伙以前产生，所以对新合伙人没有约束力，不承担清偿
B．新合伙人应当与其他合伙人一起承担连带责任
C.新合伙人仅在其出资范围内对外承担相应的责任
D．新合伙人可以与其他合伙人约定从而对入伙前产生的债务不承担责任
16、合伙人的哪种形式的出资须经全体合伙人一致同意。（）
A.实物
B.土地使用权
C.知识产权
D.劳务
1、甲公司拟于王某、张某、李某共同成立一家从事电子产品生产的公司，各方为此签订了合同，合同约定，由甲公司以厂房和机器设备作价160万出资，王某以现金150万出资，张某以自己拥有的电路板设计专利权作价100万出资，李某是美国名牌大学的MBA毕业，各方同意其以管理技术作价40万出资，拟成立的公司名称为广州浩天电子有限公司。协议签订后，甲公司将机器设备运送到了厂房，但没有将厂房的房产证办理过户手续，王某将现金存入了公司的临时帐户，张某将其拥有的专利权办理了权利转让登记，在签署了公司章程后，向广州市工商管理局申请登记，并于2002年3月1日取得了广州市工商管理局颁发的企业法人营业执照。经股东会选举，决定由王某担任公司董事长，由张某、李某担任公司董事，经查，张某已经是退休的老教授，年龄也75岁了。
公司成立后，经营状况良好，取得了很好的经济效益，正在这时，王某因全家移民国外，欲转让其拥有的股权给其弟弟孙某，双方并签订了股权转让协议书，约定以200万的价格转让全部股权。其他股东得知此事后提出异议，甲公司提出要求以相同价格购买，张某提出不同意王某转让，但自己也表示没资金购买。但王某认为孙某是其亲弟弟，且股权是其合法拥有的，要转让给谁是他个人的事情，其他人无权干涉，故坚持要同孙某签订。
到了2003年底，公司经财务审计，有120万利润可供分配，董事会决定分配作为红利全部分配给各股东，并通知各股东到公司领取股利，通知决定按照各股东的持股比例将120万利润全部分配，各股东接到通知后也实际领取了股利。
到2004年8月，国家知识产权局发现浩天公司生产的电子产品侵犯了某外国公司的专利，该外国公司已向中国的人民法院提起了侵权的民事诉讼，法院审理后认为浩天公司确实存在侵权行为，判决浩天公司立即停止侵权行为，并赔偿该外国公司600万经济损失。判决生效后，经法院调查，浩天公司共有资产310万，尚有欠国家的税费68万未缴纳，各股东都有个人清偿能力。
问：
1、在本案中有哪些行为是违反公司法规定的；
2、对存在的错误应该如何处理；
3、张某是否能担任公司董事；
4、当浩天公司无法清偿债务时，各股东应该如何处理；
2、甲、乙、丙三人于1997年10月1日书面订立了一份合伙协议。协议约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店，其中甲以自己所有的房产作价4万元出资，乙以现金出资3万元，丙以劳务作价3万元出资；同时三人约定，如商店有赢利，则三人按照各自的出资比例分享收益，如商店亏损，则乙不承担亏损分担，所有亏损由甲、丙平均分担。1997年10月20日，三人向登记机关核准登记领取了营业执照。
1998年2月1日，为解决商店资金周转困难，商店向银行贷款8万元，期限为1年。1998年5月1日，甲向乙、丙二人提出，要将自己在综合商店的全部财产份额以4万元的价格转让给丁，自己退出综合商店，乙、丙两人协商后同意甲转让，并明确表示放弃优先购买权。1998年5月10日，甲办理了退伙结算手续，将商店应分配的5万元利润按照合伙协议的规定分配了2万元，同时对向银行的贷款10万元也按照出资比例预先向商店交付了自己应承担的4万元。丁向甲交付了4万元。乙、丙向丁介绍了有关综合商店的经营和财务状况后，共同修订了合伙协议，并向原登记管理机关办理了变更登记手续。1998年年终结算，商店因经营原因发生严重亏损。
1999年1月20日，乙、丙、丁三人商定解散综合商店，并将综合商店现有的5万元财
产予以分配，但三人对如何清偿银行贷款未作处理。1999年2月2日，银行贷款到期后，银行便要求甲偿还全部贷款，甲说自己早已退出综合商店，且自己退出时对应承担的银行还款责任已经向商店预交了自己应承担的部分，对银行的债务应由丁负责，自己无须负责；银行于是找到丁要求丁全部清偿贷款，丁说这笔贷款是在自己入伙前发生的，自己无须负责。银行又找到乙和丙要求清偿，乙和丙认为这是商店借的，与自己个人无关，最多也就是按自己的出资比例清偿。
问：
1、丁的入伙是否符合法律的规定；
2、甲、乙、丙、丁的主张是否成立，为什么；
3、商店欠银行的贷款应如何清偿；
4、甲、乙、丙、丁之间应如何分担清偿责任。
第五篇：商法学习心得
商法学习心得
作为一名法学院的学生，我们知道法律永远是公正严肃的。它捍卫着公民的权利，维护着公民的合法利益。任何人不能跨出它所规定的方圆。而在本学期，我们学习了商法这门课程。
众所周知，法律是门很严谨、枯燥、抽象的学科。在学习之前，一直以为商法作为一门规范商品经济运行的法律，具有技术性，会较于其他法律法规有更多强制性的硬性规定，会较之更枯燥无味。不过经过这段时间的学习，发现这门课不是想象中的那么枯燥无味。
首先老师负责任地为我们讲解，通过案例入手，调动学习积极性。从商法概述、公司法、合伙企业法、破产法到证券法，高岚老师用案例贯穿全部教学，把枯燥、抽象的法学知识具体化、形象化，使得我们更容易接受。这些案例都是来源于社会生活，很多就是我们身边发生的事情，现实性很强，易于调动我们学习商法的积极性。然后有详细的PPT，让课堂变得活跃，学习气氛很高涨。
而我学习了这么长时间，也随之产生一些感想，一些疑问，什么是商法？商法的包括那些内容？如何研习商法？商法与其他法律之间有何联系？
我们知道，商法是指调整商事主体在商事行为中所形成的社会关系即商事关系的法律规范的总称，可见，商法是以商事关系为其调整对象的。
且商法跟民法、债法、物权法的一些部分是重合的，很多民法、债法的原则都可以适用于商法。商法的特殊性在于它主要调整的是商事关系，而随着社会主义经济建设的深入改革，商人的主体地位会不断提高，重商时代已经到来，经济发展带来的商事纠纷也会越来越多，为此有必要将商事立法提上日程。在我国，商法还没有作为一个完整的体系发展起来，我认为，虽然商事关系可以用民法的一些原则来调整，但这与商法从民法中分立出来自成体系并不矛盾，民商分立只是为了能更好地发展商法，也能更好地解决商事纠纷。
除了商法总论以外，我们还学习了《公司法》、《企业法》、《商业银行法》、《破产法》和《证券法》等法律法规，使我明白了大陆法系和英美法系国家的公司治理结构的模式的差异，以及股东会、董事会和监事会它们之间的关系与各在公司组成结构中所其到的作用；还让我明白了合伙企业和个人独资企业的差别；洞悉了有关商业银行和证券的法律法规；最后还知晓了关于企业破产后对于财产的清算与企业的重整该遵循一个怎样的法定程序。
其实对于短短16个学期的课时细致地讲完整本商法学课本基本不可能，但是高岚老师用案例和课本相结合的形式短期内让我们初步掌握了一些商法学的法律知识，学会自觉地运用法律手段解决实际问题，提高了我们对于商法学的领悟以及掌握法律武器及时保护自身权益的意识。
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