我们组案例分析 模拟仲裁表演

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第一篇:我们组案例分析 模拟仲裁表演

电解铜买卖合同争议仲裁案裁决书

地点:A市B区人民法院民事审判庭 时间:xx年5月26日 首席仲裁员:阳科 仲裁员:覃玉婷 书记员:杨水丽

原告:金属国际有限公司;所在地:A市B区法人代表:陈世连 原告代理人:陈世连

被告:实业发展有限公司;所在地:英国伦敦 法人代表:李冬连 被告代理人:李冬连 证人:

案由:国际货物买卖纠纷案

案情简介:本案是由于为开立信用证而产生的合同履行争议案件。2005年2月,申请人与被申请人签订电解铜买卖合同,被申请人(买方),从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月向申请人(卖方)购买 “A”级电解铜10l000吨;合同签订后,在履行该合同7、8、9、10月份的交易中双方发生了纠纷。申请人以被申请人不依约履行开立信用证义务等为由请求损害赔偿并终止执行七至十月份期限内的交货。仲裁庭经庭审查明:被申请人在履行2005年7、8月份合同义务时未能按合同的约定开立信用证,后申请人多次请求被申请人开立信用证,但被申请人均未履行其开证义务;另外,7、8月份货物的港口费用和入库费用,分别为7月份人民币87l916.76元,8月份为人民币83l343.94元,与被申请人点价比较,差价损失分别为7月份267l250美元,8月份为500l000美元。仲裁庭认为:关于违约责任的认定,被申请人到期不开立信用证的行为已违反了涉案合同的规定,构成违约,应承担违约责任。关于违约损失赔偿,除7、8月份差价损失应当予以赔偿外,由于被申请人未开立信用证,致使该两

批货滞留在港口,必然会产生相应的港口费用和入库费用,该费用的支出应是合理的、真实的,亦应予确认,申请人应向被申请人支付的金额为人民币6l222l397.5元;对于申请人要求被申请人承担开立信用证的利息的请求,鉴于上述货物差价损失赔偿中包含了对申请人销售利润的赔偿,而在确定赔偿权之前一般也不应再计利息损失,故对申请人此项请求不予支持;对于申请人要求被申请人赔偿9、10月份货物的BACK和PREMIUM损失,因合同已解除等原因,故不予支持。

(一、法庭准备阶段)

书记员:杨水丽

(一)查点当事人及其诉讼参加人到庭情况并请入席 请安静,中国金属国际有限公司诉英国伦敦实业发展有限公司一案即将开庭,现在查点当事人及其诉讼参加人到庭情况。

(二)现在宣布法庭纪律:

1、到庭所有人员应听从首席仲裁员统一指挥,一律关闭通讯工具,遵守法庭秩序,不准吸烟。

2、旁听人员必须保持肃静,不得喧哗、鼓掌、插话,不得进入审判区,有意见可以在闭庭后提出。

3、当事人及其诉讼参与人不得中途退庭,如擅自退庭,是原告的作撤诉处理;是被告的则依法缺席判决。

4、仲裁人员或法警有权制止违反法庭纪律,妨碍民事诉讼活动的行为,对不听制止的,可依法予以训诫、责令退出法庭或者予以罚款、拘留;对情节严重的依法追究其刑事责任。

(三)全体起立,请审判长、审判员入庭。

(四)报告审判员,当事人均已到庭,请开庭。

首席仲裁员:谢谢书记员,全体座下。

仲裁员:现在开庭,首先核对当事人身份。由原告向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址

原告:我叫陈世连,1990年10月生,在本市图书馆工作,住本市宁安苑3区4幢306室。

仲裁员:请问原告是否有代理人?

仲裁员:由原告委托代理人(分别)向法庭报告你们的姓名,说明你们的工作单位、职务及代理权限。

仲裁员:现在由被告向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址

被告:我叫李冬连,1990年5月生,经营本市天达家私广场,住本市通江路28号203室。

仲裁员:请问被告是否有代理人?

仲裁员:由被告委托代理人(分别)向法庭报告你们的姓名,说明你们的工作单位、职务及代理权限。经过审查,上述当事人及诉讼代理人的身份及委托权限与庭审前办理的手续一致,当事人之间未提出异议,出庭资格有效,准许参加诉讼,现在开庭。(敲法槌)

仲裁员:依照《中华人民共和国民事诉讼法》第40条第1款、第120条的规定,ХХХХ人民法院今天依法公开开庭审理原告陈世连诉被告李冬连„„一案。下面宣布合议庭组成人员,本案由 组成合议庭,书记员杨水丽担任法庭记录。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第45、46条的规定,当事人有申请回避的权利。仲裁人员有以下三种情况,可能影响案件公正审理的,当事人有权口头或书面申请他们回避:

1、是本案当事人或者是当事人、诉讼代理人的近亲属;

2、与本案有利害关系;

3、与本案当事人有其他关系,可能影响对案件的公正审理的。提出回避申请应当在开庭前提出;在开庭过程中得知需要回避事项的应当在法庭辩论终结前提出,并且向法庭说明正当理由。

仲裁员:原告,对于本合议庭组成人员及书记员是否提出回避请求? 原告:不申请。

仲裁员:被告是否申请回避? 被告:不申请。

仲裁员:之前本院的立案流程机构已经向当事人送达了开庭须知,须知中已经载明了法庭审理过程中当事人享有的诉讼权利和必须履行的诉讼义务。对此,原告方是否已经明确:

原告:明确 仲裁员:被告方? 被告:明确

二、法庭调查阶段

首席:下面进行法庭事实调查,当事人对自己提出的主张有责任提供证据,反驳对方的主张应当说明理由。先由原告陈述事实、诉讼请求及理由。

原告:2005年2月21日,我公司金属国际有限公司与被申请人的实业发展有限公司签订了××电解铜买卖合同。合同约定:被申请人(买方)向申请人(卖方)购买伦敦或上海金属交易所注册的“A”级电解铜10l000吨,从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月1l000吨;交付条件为成本、保险加运费(CIF)班轮条件(LT)和/或成本、保险加运费(CIF)中国上海集装箱堆场(CY),由卖方选择;定价期为买方有权从卖方收到定金或可接受的信用证起至装船月最后一个工作日期间对未知市场定价,但需得到卖方同意;买方须告知卖方关于已定价的货物数量,以后的结算就以该定价或相互约定的价格为基准;每1l000吨电解铜的价格为伦敦金属交易所的现货结算价,或按买卖双方相互约定的铜价调整期至装船月第三个星期三的价格,或交割日至装船月最后一个工作日的现货价加每吨115美元升水。如果市场价与临时付款金额或信用证金额加上买方预付的定金持平或超出,则买方应在收到卖方通知后二个工作日内修改信用证以增加该信用证金额或追加(汇付)定金以补足该差额。

否则,卖方有权在任何时候对合同货物定价;但卖方在运用酌处权对合同货物定价时,应尽可能使该价格与(基于信用证金额的)临时付

款金额加上任何定金后的金额相近;定金条款约定,每月1l000吨电

解铜定金为人民币1l200l000.00元,该定金在卖方收到信用证或收到足额货款前的任何时间应能覆盖伦敦金属交易所三个月铜价调整期至现货价和买方定价之间的差额。如果该初始定金不能充分覆盖

上述差额,则卖方有权要求买方在一个工作日内汇付追加定金补足该差额,否则,买方将承担所有损失,且卖方保留向买方提起由此产

生的额外损失的索赔权。支付条款约定,付款方式由买方选择,但需

经卖方同意,信用证最迟须在承运船预抵卸货港前15天开具等。合同还约定了货币、重量、产权、质量争议、重量争议、不可抗力条款。

在履行7、8月份的电解铜交易中,由于市场价格变化,进口出现严重亏损等原因,被申请人不依约履行开立信用证义务。涉案合同项下2005年9月份的货物由于舱位原因推迟在10月份执行,2005年10月17日,申请人安排了9月份货物并通知被申请人开立信用证。2005年10月26日,申请人安排了10月份货物后将船期通知被申请人,并要求其按合同规定开立信用证。2005年11月18日,申请人安排了11月份货物后将船期通知被申请人,并要求其按合同规定开立信用证。但被申请人仍不依约履行开立信用证义务。2005年10月12日,被申请人向申请人表示:涉案合同剩余的执行批次货物的点价期,将以贵司交付七、八月批次货物的下一个月开始,逐月顺延。”被申请人这个意见即无视合同的约定,又无视其不依约开立七、八月批次货物的信用证及因此给申请人造成巨大经济损失的基本事实,其目的是要将此作为拒开九、十月及以后批次货物的的信用证的“理由”。

为此,申请人依据买卖合同中的仲裁条款,向仲裁委员会提起仲裁申请。

申请人仲裁请求如下:

1.请求裁决被申请人应赔偿因违约给申请人造成的损害人民币8l718l766.41元。

2.请求裁决终止执行七至十月份期限内的交货。

3.请求裁决被申请人承担本案全部仲裁费。

首席:下面由被告针对原告的起诉发表你们的答辩意见。

被告委托代理人:申请人主张被申请人违约不成立,经济损失事实不清楚,损失的具体内容及计算依据不明确,被申请人无法进行针对性的答辩。此外,申请人声称2005年9月份和10月份均遭受了BACK损失和PREMIUM损失,但却没有明确阐述该两

种损失的性质及其计算依据。申请人对于其主张的损失,未能提供任何证据予以证明。因此,申请人的主张不应得到支持,请仲裁庭驳回申请人的仲裁请求。

申请人拒绝交付7、8月份货物构成违约,应赔偿被申请人因此遭受的损失。申请人屡次严重违反涉案合同的约定,导致被申请人无法实现签署该合同的目的,被申请人已通知解除涉案合同。申请人拒绝交付7、8月份货物构成重大违约。申请人在履行涉案合同项下9、10月份交易时继续存在重大违约行为,导致被申请人无法实现涉案合同项下目的,故被申请人有权自行解除合同,且无需向申请人承担任。申请人要求被申请人赔偿经济损失没有合同及事实依据。

据此,被申请人提出了如下反请求:

1.申请人应赔偿因违约给被申请人造成的经济损失人民币6l391l809.09元。

2.确认解除涉案合同项下2005年9月、10月、11月、12月份交易。

3.申请人返还被申请人交付的点价保证金人民币125万元。

4.申请人承担被申请人为参加仲裁所支付的律师费。

„„

首席:经审查双方提交证据,本庭认为双方对案件事实基本认定一致。存在的争议事实是„„,鉴于此,双方当事人将就此问题进行质证。原告对本庭总结的争议事实有无补充?

原告:没有补充 被告:没有补充

仲裁员:下面就这一事实进行证据审查,由于在庭审前本院的立案的流程机构已经组织双方当事人进行了证据交换,并且送达了证据清单,因此在质证的过程中,双方当事人应当按照庭前所提交的证据清单的载明的序号说明证据的名称以及证据所要证明的对象,其他诉讼参与人在发表质证意见的时候,应当围绕证据的真实性、合法性、关联性、有无证据效力以及证明效力大小发表。首先由本案的原告出示证据。

原告:„„

首席:被告,你方的质证意见。被告:„„

首席:原告对被告提供的证据及要证明的内容有何意见。原告:„„

仲裁员:原、被告在事实方面有无补充? 原告:没有。被告:没有。

首席:经过刚才的法庭调查,各方已经对争议的事实发表了充分的意见,各方当事人是否还有新的证据向法庭提供?

原告:没有 被告:没有

仲裁员:法庭调查结束,下面进入法庭辩论阶段。根据双方向法庭提交的起诉状、答辩状以及相关的证据材料,本庭总结本案的争议焦点如下:

„„

对此,原告有无异议? 原告:没有异议 仲裁员:被告? 被告:没有

仲裁员:由于各方都无异议,就请围绕辩论焦点发表辩论意见。首先,法庭辩论阶段给各方当事人确立几个共同的辩论原则:第一,不许进行人身攻击;第二,在辩论的时候不得重复发表意见,包括不再重复事实、不再重复证据以及质证意见。下面进行法庭辩论,首先由原告针对争议焦点发表辩论意见。

三、法庭辩论阶段

首席:下面进行法庭辩论,首先由原告针对争议焦点发表辩论意见。原告:„„

审判长:下面由被告作辩论发言。被告委托代理人:„„

审判长:双方互相辩论。原告:„„

审判长:围绕争议焦点,双方当事人进行了充分的法庭辩论,双方无新的辩论,辩论结束。现在双方当事人进行最后陈述,在最后陈述阶段双方当事人可以简单明确的表明对于本案的处理意见和各自是否坚持诉讼主张的意愿。首先,由原告发表你方的最后陈述意见。

原告:„„

审判长:下面由被告发表最后陈述意见。被告:„„

四、法庭调解判决阶段

仲裁员:下面依据法律有关规定,对本案进行调解。原告,是否同意调解? 原告:不同意调解

审判长:被告,是否同意调解? 被告:不同意调解

首席:由于原被告不同意调解,本庭不再组织调解,合议庭需要对本案休庭十分钟进行评议。

审判长:下面宣布休庭十分钟,合议庭进行评议。请双方当事人查阅庭审笔录,并且在庭审笔录上签字,如果认为庭审笔录有错误或者有遗漏,征得书记员许可后,可以申请另页补正。

五、合议庭评议阶段(十分钟后)

书记员:休庭时间到,请全体起立,请合议庭人员到庭。审判长(坐定后):请坐下。

六、宣布判决阶段

首席:现在继续开庭,经过开庭审理,经合议庭评议认为,经过刚才的法庭调查和法庭辩论,本法庭就本案的开庭审理已经完毕,现在进行宣判。

„„。综上,依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第三十五条第一款、第四十九条的规定、判决如下:

首席:(1)被申请人应向申请人偿付港口费用和入库费用人民币171l260.70元;

(2)被申请人应向申请人偿付货物处理损失767l250美元,折合人民币6l222l397.5元;

(3)确认解除涉案合同项下2005年7、8、9、10、11、12月份交易;

(4)申请人应返还被申请人交付的保证金人民币125万元;

(5)本案仲裁费由申请人承担30%,被申请人承担70%;

(6)本案反请求仲裁费由申请人承担10%,被申请人承担90%;

(7)驳回申请人其他仲裁请求;

(8)驳回被申请人其他仲裁反请求。

本裁决为终局裁决,自作出之日起生效。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状正本一份、副本两份,上诉于上海市中级人民法院。

首席:闭 庭。当事人在闭庭后五日内至本院阅读笔录签字。

(2006年8月18日)

【提要】本案是由于为开立信用证而产生的合同履行争议案件。2005年2月,申请人与被申请人签订电解铜买卖合同,被申请人(买方),从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月向申请人(卖方)购买 “A”级电解铜10l000吨;合同签订后,在履行该合同7、8、9、10月份的交易中双方发生了纠纷。申请人以被申请人不依约履行开立信用证义务等为由请求损害赔偿并终止执行七至十月份期限内的交货。仲裁庭经庭审查明:被申请人在履行2005年7、8月份合同义务时未能按合同的约定开立信用证,后申请人多次请求被申请人开立信用证,但被申请人均未履行其开证义务;另外,7、8月份货物的港口费用和入库费用,分别为7月份人民币87l916.76元,8月份为人民币83l343.94元,与被申请人点价比较,差价损失分别为7月份267l250美元,8月份为500l000美元。仲裁庭认为:关于违约责任的认定,被申请人到期不开立信用证的行为已违反了涉案合同的规定,构成违约,应承担违约责任。关于违约损失赔偿,除7、8月份差价损失应当予以赔偿外,由于被申请人未开立信用证,致使该两

批货滞留在港口,必然会产生相应的港口费用和入库费用,该费用的支出应是合理的、真实的,亦应予确认,申请人应向被申请人支付的金额为人民币6l222l397.5元;对于申请人要求被申请人承担开立信用证的利息的请求,鉴于上述货物差价损失赔偿中包含了对申请人销售利润的赔偿,而在确定赔偿权之前一般也不应再计利息损失,故对申请人此项请求不予支持;对于申请人要求被申请人赔偿9、10月份货物的BACK和PREMIUM损失,因合同已解除等原因,故不予支持。

【关键词】

货物买卖 信用证开立

中国国际经济贸易仲裁委员会(以下简称仲裁委员会)上海分会根据申请人××金属国际有限公司(被反请求人,以下简称申请人)与被申请人××实业发展有限公司(反请求人,以下简称被申请人),于2005年2月21日签订的电解铜买卖合同(以下简称合同)中的仲裁条款,以及申请人于2005年11月提交的书面仲裁申请,受理了上述合同项下的电解铜买卖合同争议仲裁案。

仲裁委员会根据《仲裁规则》规定成立以××为首席仲裁员,××和××为仲裁员的仲裁庭,审理本案。仲裁庭于2006年3月20日在上海开庭审理本案。申请人与被

申请人均委派仲裁代理人参加了庭审。庭审中,双方均就本案事实

和法律问题作了口头陈述和辩论,就所提交的所有证据材料进行了质证,回答了仲裁庭的庭审调查提问,并进行了最终陈述。

庭审后,双方提交了最后陈述,仲裁委员会进行了转交。

仲裁庭于2006年8月18日作出本裁决书。

现将本案案情、仲裁庭意见以及裁决内容分述如下:

一、案

2005年2月21日,申请人××金属国际有限公司与被申请人××实业发展有限公司签订了××电解铜买卖合同。合同约定:被申请人(买方)向申请人(卖方)购买伦敦或上海金属交易所注册的“A”级电解铜10l000吨,从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月1l000吨;交付条件为成本、保险加运费(CIF)班轮条件(LT)和/或成本、保险加运费(CIF)中国上海集装箱堆场(CY),由卖方选择;定价期为买方有权从卖方收到定金或可接受的信用证起至装船月最后一个工作日期间对未知市场定价,但需得到卖方同意;买方须告知卖方关于已定价的货物数量,以后的结算就以该定价或相互约定的价格为基准;每1l000吨电解铜的价格为伦敦金属交易所的现货结算价,或按买卖双方相互约定的铜价调整期至装船月第三个星期三的价格,或交割日至装船月最后一个工作日的现货价加每吨115美元升水。如果市场价与临时付款金额或信用证金额加上买方预付的定金持平或超出,则买方应在收到卖方通知后二个工作日内修改信用证以增加该信用证金额或追加(汇付)定金以补足该差额。

否则,卖方有权在任何时候对合同货物定价;但卖方在运用酌处权对合同货物定价时,应尽可能使该价格与(基于信用证金额的)临时付

款金额加上任何定金后的金额相近;定金条款约定,每月1l000吨电

解铜定金为人民币1l200l000.00元,该定金在卖方收到信用证或收到足额货款前的任何时间应能覆盖伦敦金属交易所三个月铜价调整期至现货价和买方定价之间的差额。如果该初始定金不能充分覆盖

上述差额,则卖方有权要求买方在一个工作日内汇付追加定金补足该差额,否则,买方将承担所有损失,且卖方保留向买方提起由此产

生的额外损失的索赔权。支付条款约定,付款方式由买方选择,但需

经卖方同意,信用证最迟须在承运船预抵卸货港前15天开具等。合同还约定了货币、重量、产权、质量争议、重量争议、不可抗力条款。

在履行7、8月份的电解铜交易中,由于市场价格变化,进口出现严重亏损等原因,被申请人不依约履行开立信用证义务。涉案合同项下2005年9月份的货物由于舱位原因推迟在10月份执行,2005年10月17日,申请人安排了9月份货物并通知被申请人开立信用证。2005年10月26日,申请人安排了10月份货物后将船期通知被申请人,并要求其按合同规定开立信用证。2005年11月18日,申请人安排了11月份货物后将船期通知被申请人,并要求其按合同规定开立信用证。但被申请人仍不依约履行开立信用证义务。2005年10月12日,被申请人向申请人表示:涉案合同剩余的执行批次货物的点价期,将以贵司交付七、八月批次货物的下一个月开始,逐月顺延。”被申请人这个意见即无视合同的约定,又无视其不依约开立七、八月批次货物的信用证及因此给申请人造成巨大经济损失的基本事实,其目的是要将此作为拒开九、十月及以后批次货物的的信用证的“理由”。

为此,申请人依据买卖合同中的仲裁条款,向仲裁委员会提起仲裁申请。

申请人仲裁请求如下:

1.请求裁决被申请人应赔偿因违约给申请人造成的损害人民币8l718l766.41元。

2.请求裁决终止执行七至十月份期限内的交货。

3.请求裁决被申请人承担本案全部仲裁费。

被申请人提出答辩意见如下:申请人主张被申请人违约不成立,经济损失事实不清楚,损失的具体内容及计算依据不明确,被申请人无法进行针对性的答辩。此外,申请人声称2005年9月份和10月份均遭受了BACK损失和PREMIUM损失,但却没有明确阐述该两

种损失的性质及其计算依据。申请人对于其主张的损失,未能提供任何证据予以证明。因此,申请人的主张不应得到支持,请仲裁庭驳回申请人的仲裁请求。

申请人拒绝交付7、8月份货物构成违约,应赔偿被申请人因此遭受的损失。申请人屡次严重违反涉案合同的约定,导致被申请人无法实现签署该合同的目的,被申请人已通知解除涉案合同。申请人拒绝交付7、8月份货物构成重大违约。申请人在履行涉案合同项下9、10月份交易时继续存在重大违约行为,导致被申请人无法实现涉案合同项下目的,故被申请人有权自行解除合同,且无需向申请人承担任。申请人要求被申请人赔偿经济损失没有合同及事实依据。

据此,被申请人提出了如下反请求:

1.申请人应赔偿因违约给被申请人造成的经济损失人民币6l391l809.09元。

2.确认解除涉案合同项下2005年9月、10月、11月、12月份交易。

3.申请人返还被申请人交付的点价保证金人民币125万元。

4.申请人承担被申请人为参加仲裁所支付的律师费。

5.申请人承担本案仲裁费。

针对被申请人的仲裁反请求,申请人提出答辩意见如下:被申请人提出申请人拒绝履行涉案合同项下7、8月份交货义务的主张没有事实根据,被申请人未依约开立7、8月份货物的信用证是其不能受领7、8月份货物的根本原因;被申请人要求申请人赔偿经济损失的理由不成立。被申请人要求确认解除合同项下2005年9月至12月份交易的理由不成立,其行为违反了合同约定和法律规定。由于被申请人不依约履行开证义务,应赔偿因其违约行为给申请人造成的经济损失。故被申请人以没有已点价的交易为由,要求申请人返还保证金人民币125万元的理由不成立。被申请人支付的律师费和仲裁费应当自行承担。双方履行涉案合同项下7月份的交易开始的时间在7月初,履行8月份交易开始的时间在8月份。被申请人主张2005年9月2日申请人才通知7、8月份货物到港日期的说法不实;7、8月份货物经双方协商同意,已经由申请人于9月2日重新指定货物,据此认为双方应从2005年9月2日开始履行各自义务的说法同样亦不符合事实。

二、仲裁庭意见

(一)关于本案的适用法律

双方在本案的销售合同中明确约定,除非另有约定,《2000年国际贸易术语解释通则》适用于本合同及买卖双方的任何争端或索赔。在本案仲裁程序进行中,双方又分别引用《合同法》来阐述自己的观点,并据以支持自己的仲裁请求,主张合同权利。仲裁庭有理由相信,双方对以上两项法律适用事项的意见是一致的,没有分歧。因此,根据当事人意思自治的原则,仲裁庭认为,本案除了应当适用《2000年国际贸易术语解释通则》外,还应当适用中华人民共和国法律。

(二)本案的违约责任的认定

涉案合同系由双方当事人自主协商签订,双方均应按合同的约定履行合同义务,行使合同权利。该合同也是分清和认定当事人违约责任的重要依据。

仲裁庭经过开庭审理,认定申请人所主张的下述事实,即被申请人在履行2005年7、8月份合同义务时未能按合同的约定开立信用证。根据涉案合同约定,为进行7月份1l000吨电解铜交易,被申请人最迟应在8月13日前开立信用证,但其未开立。此后申请人又先后于8月17日、8月30日、9月2日、9月7日、9月8日发传真要求被申请人开立信用证,其仍未开立。为进行8月份1l000吨电解铜交易,被申请人最迟应在9月3日前开立信用证,但其也未开立。此后,申请人先后于8月30日、8月31日、9月2日、9月7日发传真要求被申请人开立信用证。但是被申请人均未按约履行开立信用证的义务。据此,仲裁庭认为,被申请人到期不开立信用证的行为已违反了涉案合同的规定。

仲裁庭还查明,由于被申请人一直未开立信用证,并且又没有在近期付款的表示,于是双方就处置该2l000吨电解铜进行了协商。申请人为此于9月9日传真通知被申请人于9月9日北京时间17: 00前支付美元20万或等额人民币,由申请人代办2l000吨货物LME交仓手续,并提出如在9月9日申请人仍未收到上述款项,申请人视同被申请人单方面违约,申请人保留进一步追索的权利。但是,被申请人到时并未按此办理。申请人在收款和交仓不能,又遇LME铜价在9月12日出现下跌的情况下,于9月16日对该批货物进行了卖出保值。

仲裁庭注意到,在9月9日之前,对于被申请人未能按约开立信用证,申请人尚未提出违约追究的主张,而在9月9日提出追究违约主张后,被申请人仍不及时补救———或者按申请人要求支付交仓费,或者立即支付货款,应当认定被申请人已构成违约。由于被申请人的不支付行为,丧失了市场价格下跌前避免风险的时机。申请人此后处理该批货物的行为,应当认为是被申请人违约后,申请人为防止损失扩大而采取的措施。由此造成的损失应当由违约方被申请人承担。被申请人在申请人已表示要追究其违约责任后,提出双方要按涉案合同的约定履行义务。仲裁庭认为,在被申请人既不可能恢复按合同约定期限付款,又不同意赔偿申请人处理货物造成损失的情

况下,提出此项要求没有法律依据,而且并不表明其有履约诚意,也不能减轻其违约应承担的责任。

关于本案合同解除问题。仲裁庭查明,虽然合同项下7、8月份部分未履行,但双方均认为余下的9、10月份等部分仍应履行。为此,申请人先后安排了9、10月份货物并通知被申请人开立信用证,而被申请人仍借故不予开立,故被申请人又构成违约。但是,被申请人却于2005年11月8日书面通知申请人,以申请人存在违约行为为由解除合同。仲裁庭认为,被申请人解除合同是缺乏事实依据和法律依据的,鉴于申请人并未依法律规定行使确认该解除行为无效,且申请人也在仲裁申请中请求裁决终止执行原7至9月份的交货,也即解除合同,因此宜确定本案合同已自申请人收到被申请人通知时起被解除。据此,对申请人要求终止执行7至10月份期限内的交货的仲裁请求以及被申请人要求确认解除合同项下9至12月份交易的仲裁反请求均予认可。鉴于涉案合同已经解除,且申请人在其仲裁请求中亦主张在其要求的损失赔偿中扣除人民币125万元,故被申请人要求申请人返还其已交付的点价保证金人民币125万元的仲裁反请求予以支持。但是被申请人以申请人拒绝交货为由,要求

申请人承担违约责任,赔偿经济损失,基于前文的分析,仲裁庭认为,被申请人的理由不能成立,仲裁庭不予支持。

(三)关于违约损失赔偿

仲裁庭对申请人所主张的损失赔偿经逐项审查,结论如下:

1.7、8月份货物的港口费用和入库费用,分别为7月份人民币87l916.76元,8月份为人民币83l343.94元。由于被申请人未开立信用证,致使该两批货滞留在港口,必然会产生相应的港口费用和入库费用,该费用的支出应是合理的、真实的,应予确认。

2.7、8月份货物卖出保值,与被申请人点价比较,差价损失分别为7月份267l250美元,8月份为500l000美元。仲裁庭认为,合同一方因对方违约,采取积极的措施防止损失扩大,并不限于某种特定的方式,且合同也未约定何种方式,只要按常理判断是合理的,正当的就应予认可。就本案实际情况看,申请人采用期货卖空保值的方法并无不妥,应予确认。且申请人提供的相应的期货信息材料与期

货成交单证,已能够起到证明损失的作用,也应予确认。鉴于申请人仲裁请求是按照汇率8.11,折算为人民币的价格,仲裁庭对此予以确认,申请人应向被申请人支付的金额为767l250美元×8.11=人民币6l222l397.5元。

3.7、8月份货物申请人进口时开立信用证承担的利息。鉴于上述货物差价损失赔偿中包含了对申请人销售利润的赔偿,而在确定赔偿权之前一般也不应再计利息损失,故对申请人此项请求不予支持。

4.9、10月份货物的BACK和PREMIUM损失,考虑到7、8月份货物的处理后,合同处于实际被解除的状况,且被申请人于11月8日提出合同解除后,申请人也未表示异议,也能反过来证明前述实际解除状况。故,在此种情形下,申请人有充裕的时间预作准备,对拟履行的9、10月份交货适当处理,防止损失甚至获利。因此对申请人的此项仲裁请求,仲裁庭不予支持。

5.关于被申请人的律师费损失以及仲裁费用的承担。考虑本

案的实际情况以及申请人提出的仲裁请求和被申请人提出的仲裁反

请求的支持情况,仲裁庭认为,本案被申请人的律师费应由其自行承

担;仲裁请求部分的仲裁费,由申请人承担30%,被申请人承担70%;仲裁反请求部分仲裁费由被申请人承担90%,申请人承担10%。

三、裁

(1)被申请人应向申请人偿付港口费用和入库费用人民币171l260.70元;

(2)被申请人应向申请人偿付货物处理损失767l250美元,折合人民币6l222l397.5元;

(3)确认解除涉案合同项下2005年7、8、9、10、11、12月份交易;

(4)申请人应返还被申请人交付的保证金人民币125万元;

(5)本案仲裁费由申请人承担30%,被申请人承担70%;

(6)本案反请求仲裁费由申请人承担10%,被申请人承担90%;

(7)驳回申请人其他仲裁请求;

(8)驳回被申请人其他仲裁反请求。

本裁决为终局裁决,自作出之日起生效。

《2000年国际贸易术语解释通则》

贸易术语的使用:从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月1l000吨;交付条件为成本、保险加运费(CIF)班轮条件(LT)和/或成本、保险加运费(CIF)中国上海集装箱堆场(CY)。CIF:成本、保险费加运费(cost,insurence,freight)(„„指定目的港)

“成本、保险费加运费”是指在装运港当货物越过船舷时卖方即完成交货。

卖方必须支付将货物运至指定的目的港所需的运费和费用,但交货后货物灭失或损坏的风险及由于各种事件造成的任何额外费用即由卖方转移到买方。但是,在CIF条件下,卖方还必须办理买方货物在运输途中灭失或损坏风险的海运保险。

因此,由卖方订立保险合同并支付保险费。买方应注意到,CIF术语只要求卖方投保最低限度的保险险别。如买方需要更高的保险险别,则需要与卖方明确地达成协议,或者自行作出额外的保险安排。

CIF术语要求卖方办理货物出口清关手续。

第二篇:劳动调解、仲裁案例分析

案例一:案由:拖欠劳动报酬纠纷(2010年裁决)申请人:**耐火陶瓷材料总厂,企业住所:**市**区彩北路63号。法定代表人:闫绍文,**耐火陶瓷材料总厂厂长。委托代理人:刘忠明,**耐火陶瓷材料总厂工作人员;冯守君,**耐火陶瓷材料总厂书记。被申请人:**丙贵,男,1966年3月9日出生,汉族,身份证号:***112,现住辽宁省**市**区彩富路29栋2-1-3。委托代理人:王德顺,男,1956年7月14日出生,满族,身份证号:***119,无业。申诉请求事项:申请人请求依法裁决应支付给申请人1995年至2009年12月的工资。申请人诉称:被申请人于1984年10月25日参加工作,在申请人的粉碎车间工作,工种是成型工。申请人在1994年11月各车间进行人员优化组合,被申请人于1994年12月份被放假回家。1995年10月份起申请人停产,是我市的特困企业。停产后无法确定被申请人的工资标准,申请人争取不低于本市最低工资标准来支付被申请人1995年至2009年12月份的工资。请贵委支持申请人的申诉请求。被申请人辩称:被申请人1984年10月25日在申请人处参加工作,1995年因公受伤致残。现有残疾证及被**市劳动鉴定委员会鉴定为肆级。如今申请人汇集各方资金,已有能力解决被申请人多年的工资待遇问题,请求**市劳动争议仲裁委员会依法裁决。本仲裁庭组织调解无效。经合议庭合议,依据《**市历年最低工资标准》,作如下裁决:

一、申请人从1995年1月份起到2010年3月份止应支付给被申请人生活费共计:人民币61,980.00元。

二、申请人从2010年4月份起依据**市最低生活保障标准支付被申请人生活费并随国家政策的调整而调整。当事人任何一方,如不服本裁决,可从收到裁决书之日起15日内,向所在地人民法院起诉,逾期本裁决即发生法律效力。案例二:案由:劳动合同竞业限制(2009年裁决)申请人:**市人力资源服务中心,法定代表人:李怀众,企业住所:**市**区胜利路68号;中国人寿保险股份有限公司**分公司,法定代表人:王顺成,企业住所:**市**区胜利路40号。被申请人:张军,女,汉族,1968年6月28日出生,身份证号:***,住址:辽宁省**市**区高新街9组。委托代理人:林松,辽宁华义律师事务所律师。第三人:中国人民人寿保险股份有限公司**中心支公司。法定代表人:禚志强,中国人民人寿保险股份有限公司**中心支公司总经理。委托代理人:林松,辽宁华义律师事务所律师;王纪凤,中国人民人寿保险股份有限公司**中心支公司银代部经理。申诉请求事项:被申请人2002年至2009年在申请人处工作,2009年2月被申请人不辞而别到第三人处工作,申请人认为被申请人与第三人严重侵害申请人的合法利益,要求被申请人和第三人:

1、被申请人停止在第三人单位违法从业行为;

2、被申请人赔偿中国人寿保险股份有限公司**分公司违约金66,042.08元;

3、被申请人赔偿中国人寿保险股份有限公司**分公司提供的培训考察费用5,600.00元;

4、被申请人返还2009年2~4月已发的工资2,844.03元及顶替被申请人的工作所需的人力成本3,792.04;

5、被申请人承担中国人寿保险股份有限公司**分公司经济损失120,428.11元;

6、第三人赔偿中国人寿保险股份有限公司**分公司53.82万元。申请人诉称:被申请人于2007年1月1日与申请人签订《劳动派遣合同书》和《竞业避止协议》。中国人寿保险股份有限公司**分公司为其进行业务培训教育,多次为被申请人提供国内及国外学习考察机会,使其成为一名业务骨干,破格签订劳动合同,并对其提供培训考察。2009年2月,被申请人以母亲病重为由请长假,为此,公司正常为其发工资及缴纳社会保险费。2009年4月中旬,公司要求被申请人回公司上班,却发现被申请人以第三人的银行保险部客户经理的身份出现在**的各银行网点开展工作,公司马海涛给其打电话不接,并给马海涛回短信说:“实在对不起,我不干了,我去人民人寿(即第三人)”。综上所述,被申请人在未与申请人解除劳动合同的情况下,到与中国人寿保险股份有限公司**分公司同类行业从事相同的工作,严重违反双方签订的劳动合同和竞业避止协议。第三人明知被申请人在未解除劳动合同而故意聘用被申请人,严重侵犯了申请人的合法权益,应对违约损失承担连带责任。为了维护申请人的合法权益,请求**市劳动仲裁委员会依法支持申请人的诉求。被申请人辨称:

1、申请人与被申请人之间的关系问题,从本案的证据来看,被申请人与**市人力资源服务中心存在劳动关系,之后人力资源服务中心将被申请人派遣到人寿保险公司出劳务,那么被申请人与人寿保险公司之间只是一种劳务关系或者是保险代理关系,而不是劳动关系。申请人在人民人寿保险公司所从事的业务也只是保险代理业务,也就是说张军同人民人寿之间也只是保险代理关系,不是劳动关系。

2、关于竞业避止协议的效力问题。根据《劳动合同法》第二十四条的规定:竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。申请人在人寿保险公司既不是高级管理人员,也不是高级技术人员,更不是负有保密义务的人员,只是一名普通的保险业务员,根本不符合签订竞业避止协议的条件,也就是说申请人没有义务受到竞业限制。其次,“竞业避止协议”的内容中的商业秘密,由于申请人根本不掌握商业秘密,因此,这份协议是无效的,另外从协议上约定的违约金数额上来看,明显是加重了被申请人的义务,减轻了人寿保险公司的责任,是一个不平等的协议,因此该协议也是无效的。从竞业避止协议的形式上来看,由于申请人在竞业避止协议上没有法人签字和单位的公章,此协议也是无效的。

3、关于辞职问题。有证据证明被申请人是在2009年2月1日向申请人提出了辞职,人寿保险公司在2009年2月10日委派公司正式员工唐俊接替被申请人的全部工作,而且人寿保险公司也向仲裁庭提交了被申请人所说的接替被申请人工作的唐俊的工资,即人寿保险公司是承认唐俊在2月份已经接替了被申请人的工作,也就是接受了被申请人的辞职,那么从唐俊接替被申请人工作时开始,人寿保险公司和被申请人之间事实上已经不存在任何关系了,而被申请人2009年4月28日向申请人递交辞职申请,完全是按照申请人的要求,为履行手续而为的,不应认定为被申请人辞职的时间。

4、关于申请人提出的赔偿数额没有任何根据。5,600.00元的培训考察费用,实际上是省公司对被申请人的奖励,而不是培训费用。接替张军工作的是人寿保险公司的唐俊,此人原来既是公司的员工,其接替张军前公司即给其正常开资,接替张军后唐俊的原工资也没有增加(因保险业务的绩效工资除外),何来人力成本,相反到是节省了公司的成本开资。被申请人的2009年2、3、4月份的工资问题,从被申请人的工资卡上可以看出申请人只是向张军的工资卡上打入了2、3月份每月483.04元的工资,4月份根本就没有给,就是前两个月的工资也是申请人单方的行为,而被申请人根本就没有领取。

4、赔偿53.82万的损失问题,这一数额是人寿保险根据2008年2、3、4、5月份的保费收入来计算的,那么谁能保证2009年的同期就一定能收入同上年”一样多的保费,被申请人辞职后的2、3、4、5月份,人寿保险公司在**地区的保费也并非一分没有收到,另外收到或是未收到的保费在人寿保险公司到底是有利润还是会亏损如何证明?

5、关于人民人寿保险公司的连带责任问题,人民人寿保险公司在录用张军作为保险代理人时,己经尽到了注意的义务,并有被申请人的声明:其与人民人寿保险公司没有任何关系,因此人民人寿保险公司并没有过错。而且被申请人同申请人解除劳动关系的行为并不违约更不违法,申请人所主张的“竞业避止协议”系伪造的无效协议,因此人民人寿保险公司及被申请人无需赔偿。本仲裁庭经合议庭合议,依据《中华人民共和国劳动法》第二十三条、第六十五条、第九十一条作如下裁决:

一、第三人从本裁决之日起解聘被申请人,被申请人从2009年4月28日至2010年的4月28日不能在任何保险企业从事保险工作。

二、依据申请人提供2008年被申请人领取工资的有效凭证和2008年2月至5月被申请人上缴保费凭证:

1、被申请人支付竞业避止违约金56,862.00元(上年收入的50%)。

2、第三人支付中国人寿保险股份有限公司**分公司间接损失赔偿金64.58万元(2008年2月至5月14日上缴保费的利润)。

三、申请人的其它请求事项本委不予支持。当事人任何一方,如不服本裁决,可从收到裁决书之日起15日内,向所在地人民法院起诉,逾期本裁决即发生法律效力。案例三:案由:劳动合同竞业限制(2010年裁决)申请人:本钢浦项冷轧薄板有限责任公司。企业住所:**市**区本钢冶金厂区轧钢路。法定代表人:胡光远,本钢浦项冷轧薄板有限责任公司总经理。委托代理人:刘淑玲,本钢浦项冷轧薄板有限责任公司副部长;许玉庆,本钢浦项冷轧薄板有限责任公司人事管理。被申请人:张明亚,男,1982年3月12日出生,汉族,身份证号:***418,住址:**省**市**县**集镇高家村**庄。申诉请求事项:被申请人系申请人的职工,被申请人在劳动合同期和服务期内违约解除劳动合同,现要求被申请人:

1、支付申请人安家费10,000.00元;

2、支付出国培训费74,338.60元;

3、支付委托培养研究生工资及社会保险费62,571.00元;

4、支付违约金95,000.00元。申请人诉称:被申请人于2004年7月大学毕业后被分配到申请人从事轧钢工艺技术工作,双方签订了从2005年8月26日至2010年8月26日为期5年的劳动合同。2006年5月被申请人私自考取了**工业大学材料加工专业硕士研究生,经被申请人与申请人协商后,申请人同意被申请人以委托培养的形式攻读硕士研究生。申请人与校方、被申请人签订了一份三方协议《定向培养攻读硕士学位研究生协议书》,协议规定被申请人学业完成后即回申请人工作,申请人并与被申请人签订了《委托培养研究生协议》,学业完成后回到申请人服务10年。现被申请人于2009年5月硕士研究生毕业后未经申请人同意,擅自攻读东北大学博士学位,申请人多次通知被申请人回单位工作,遭到被申请人的拒绝。被申请人在申请人工作期间,申请人发放了10,000.00元的安家费,派送被申请人到日本、奥地利进行酸轧机组工艺技术培训和镀锌机组工艺技术培训,并签订了《出国工作人员协议书》。根据本钢发人字[2002]120号文件第6条规定,被申请人应全额返还安家费;根据《劳动合同书》第10款第1条,被申请人应交纳违约金5000.00元;根据《出国工作人员协议书》第13条规定,被申请人应赔偿培训费及违约金114,338.60元;根据《委托培养研究生协议》第8条规定,被申请人应返还发放的工资、社会保险费为62,571.00元和违约金50,000.00元。为了维护申请人的合法权益,请求**市劳动争议仲裁委员会支持申请人的请求。被申请人没有在法定时效内递交答辩。本仲裁庭组织调解无效,经合议庭合议,依据《中华人民共和国劳动法》及《违反〈劳动法〉有关劳动合同的赔偿办法》(劳部发[1995]223号)之规定作如下裁决:

1、被申请人支付申请人安家费10,000.00元。

2、被申请人支付申请人出国培训费74,338.60元。

3、被申请人支付申请人工资及社会保险费62,571.00元。

4、被申请人支付申请人违约金95,000.00元。当事人任何一方,如不服本裁决,可从收到裁决书之日起15日内,向所在地人民法院起诉,逾期本裁决即发生法律效力。案例四:案由:劳动合同竞业限制(2010年调解)申请人:**钢铁(集团)矿业有限责任公司,企业地址:**区**路15号。法定代表人:高烈,**钢铁(集团)矿业有限责任公司总经理。委托代理人:刘春生,本钢矿业公司石灰石矿办公室主任;刘长蛟,本钢矿业公司石灰石矿办公室秘书。被申请人:刘书银,男,1971年8月20日出生,汉族,身份证号:***116,现住址:辽宁省**市**区湖东路5号4-7-14。委托代理人:杨玉春,辽宁平正律师事务所律师;金桂玲,本钢矿业公司石灰石矿技术员。调解参加人:刘长蛟、金桂玲。申诉请求事项:被申请人在申请人处工作,在未提出书面申请的前提下,擅自离开工作岗位,申请人认为被申请人侵犯了申请人的合法权益,请求被申请人赔偿申请人经济损失及违约金,合计人民币293,340.00元。经**市劳动争议仲裁委员会组织调解,双方达成如下协议:被申请人支付申请人人民币五万元整。本调解书自送达之日起生效。

第三篇:劳动仲裁典型案例分析

劳动仲裁典型案例分析

案情简介:

刘某于7月25日到某冶金公司工作,双方签订有期限自月7月25日起至7月24日止的《劳动合同书》。刘某入职时担任行政助理工作,后兼职市场助理工作。双方约定刘某的月工资标准为元。某冶金公司以刘某在工作期间不服从工作安排、与上级领导冲突、影响公司工作为由,于1月22日作出了因刘某违纪与其解除劳动合同的书面决定。刘某认为,其在工作中尽心尽力,不存在公司所述的不服从工作安排、与上级领导冲突、影响公司工作等违纪行为。故此,刘某以要求该公司支付其解除劳动合同相当于1.5个月工资的经济补偿金为请求,向劳动争议仲裁委员会提出书面仲裁申请。

仲裁结果:

仲裁委员会审理后认定,该冶金公司应支付刘某解除劳动合同相当于1.5个月工资的经济补偿金。

评析:

本案争议的焦点在于刘某在工作中是否存在不服从工作安排、与上级领导冲突、影响公司工作等违纪行为,以及刘某所诉的经济补偿金的金额是否符合新的劳动合同法规定的金额。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定:在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报 酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。因公司未就其主张的解除劳动合同的原因提交充分的证据予以证明,故对其主张无法采信,即公司以刘某违纪解除劳动合同的决定不成立,鉴于双方均无存续劳动关系的意愿,视为双方协商一致,由公司提出解除劳动合同。刘某于7月25日到该冶金公司工作,双方于1月22日解除劳动合同。

根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定:“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行。”。刘某于以前在公司工作时间,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的第五条规定:工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。刘某于以后在公司工作时间,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定:不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故被诉人应向申诉人支付解除劳动合同相当于1.5个月工资的经济补偿金。

劳动仲裁案例案情:

范某原系某广告公司职工,双方签有《员工聘用合同书》一份,期限为2004年8月1日至2007年8月1日,并在该合同中约定“乙方(范某)在合同期内和以后,不得向任何人泄露本企业的商业秘密。乙方在职期间不得从事与本企业无关的业务,否则给甲方(某广告公司)造成损失,完全由乙方承担赔偿责任,直至法律责任。乙方合同终止或其他原因离职时,应向部门主管人员交回所有与经营有关的文件资料,包括通信、备忘录、客户资料、专业文件、图表资料及培训材料等。离职后五年内不得从事与本行业有关的工作,及与本公司客户有任何业务联系”。某广告公司主张范某在离职后泄露了该公司客户名单等商业秘密,应赔偿违约金60000元,但在庭审中,某广告公司承认该公司对客户名单等资料并未采取保密措施。

仲裁结果:

劳动争议仲裁委员会驳回了广告公司的仲裁请求。

案情分析:

根据《中华人民共和国劳动法》第二十二条“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项”、《违反<劳动法>有关劳动合同规定的赔偿办法》第四条“劳动者违反劳动合同中约定的保密事项,对用人单位造成经济损失的,按《反不正当竞争法》第二十条的规定支付用人单位赔偿费用”、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第二条“本规定所称技术信息和经营信息包括:设计、策略、产品配方、制作工艺、制作方式、管理诀窍、客户名单、产销策略、招标投标中的标底及标书内容等信息”的规定,劳动者与用人单位可以就工作中商业秘密的有关事项进行保密约定,如果劳动者违反了保密约定,用人单位可以追究劳动者的责任,如客户名单等资料都可以纳入商业秘密的范畴。

在本案中,范某与广告公司签订的《员工聘用合同书》具备劳动合同条款,属于双方签订的劳动合同,对保密事项双方也作出了相应的约定,如范某泄露了广告公司客户名单等商业秘密,应承担相应责任。但在庭审中广告公司承认该公司对客户名单等资料并未采取保密措施,参照《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条“……本条所称的商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”的规定,广告公司对客户名单等资料未采取保密措施,上述资料并不属于商业秘密,故广告公司主张范某泄露商业秘密的事实不能成立,仲裁委员会驳回了广告公司的仲裁请求。

第四篇:模拟仲裁心得

模拟仲裁心得体会

大学一年半期间,我们法律专业的学生学习了《刑法》﹑《刑事诉讼法》﹑《行政法和行政诉讼法》和《民法》等一系列的实体法与程序法。为了使同学们能加够深入,更进一步的理解这些法律,根据学校的组织安排,在老师的耐心指导下,我们进行了一次模拟法庭活动。这一次模拟法庭让我收获良多,在这里我谈谈我参加本次模拟仲裁的心得体会。

我们小组由11人组成。本次模拟仲裁我担任仲裁员。在徐江萍老师的耐心指导下,我们知道要想做好模拟仲裁首先就要学会撰写各种法律文书,于是我们就开始在网上查阅大量案件事实和各种资料,撰写各自的法律文书。

模拟仲裁是我们学院第一次举办的实践课,是我院实践教学的一项很有意义的内容。我是第一次参加这样的模拟仲裁活动,以前也从未进行过旁听,这次亲身体验一番,才领会到他的真正的益处。在这次活动中,我作为仲裁员,在开庭的过程中,体会了整个开庭审理的经过,在辩论阶段对案件焦点进行了激烈的辩论。虽然我们的程序还是有所欠缺,但是我认为我们的准备还是很完全的,在我们的能力范围内,我们都做了精心的准备。通过这次实践教学,我了解了仲裁案件审理的基本过程,觉得关于仲裁案件方面的法律文书的格式和内容都记忆深刻。把理论付诸实践才能真正地理解所学的知识,并且融会贯通。这样的学习方法是很有效的。

模拟演练的时候,所有的同学都很认真,我感觉不是因为这个活动是个表演,真正吸引大家的地方是我们体会了一次自己喜欢的知识如何发挥实际的作用。自己学过的、了解过的东西相关的活动,总是调动大家不自觉地去向更深层次挖掘和研究

另外,模拟仲裁结束后,我再看教材就有不同的感觉。现在再看教材,觉得以前看书看得很死板,甚至根本就没有理解,有的是生硬的记忆,有的不知道之所以这样规定到底蕴涵怎样一个实际意义,现在看来这些问题是值得思考的。通过这次活动,学以致用是我最大的收获,同时也在一定程度上促进我改进自己的学习方法。我希望能有更多的机会参加类似的实践活动,虽然付出了很多的时间和精力,但是收获是很大的。

我们常常说要学以致用,在现在这个阶段最直接有效、锻炼实践我们知识技能的方式就是参加实践活动。在活动中我们需要充分发挥自身能力,自己找案子,自己写诉状,自己找证据,自己练程序等等,这所有的自己做,丝毫不是我们在课堂学习上停留在书中的那些理论知识所能简单阐述的。通过这次模拟仲裁的活动,我深刻感受到了自己法律知识的欠缺,它更加使我明确了自己要努力的方向。

总的说来,我们这次模拟法庭活动不仅仅培养了我们的个人能力,还增强了我们的团队精神。整个活动重提问、重交流、重讨论。而这正是我们将来工作中不可缺少的素质。活动中每个同学都有自己的定位,切实做好了自己的任务,所有的这些体会都将成为我生命中最宝贵的财富,它使我懂得了个人能力与团队合作的重要性!

第五篇:模拟仲裁观后感

模拟仲裁庭观后感

在几次准备解说之后,继上学期刑事与民事兼具的模拟法庭,这学期在老师组织下的周三下午的模拟法庭中,我们尝试了新的法庭类型——仲裁庭的案件。

首先,我们通过学习知道民事争议通常可以采取向法院起诉和申请仲裁机构审理两种方法。通过此次模拟法庭我们对仲裁这一裁决方式有了较深入的了解,仲裁是指纠纷当事人在自愿基础上达成协议,将纠纷提交非司法机构的第三者审理,由第三者作出对争议各方均有约束力的裁决的一种解决纠纷的制度和方式。可以看出,仲裁机构和法院有很大不同,法院行使国家所赋予的审判权,向法院起诉不需要双方当事人在诉讼前达成协议,只要一方当事人向有审判管辖权的法院起诉即可,经法院受理后,另一方必须应诉。而仲裁机构通常是民间团体的性质,其受理案件的管辖权来自双方协议,没有协议就无权受理。但是,这并不影响仲裁裁决的效力,仲裁裁决是终局性的,对双方都有约束力,双方必须执行。

案情是申请人于被申请人签订了租船合同,约定由申请人向被申请人租用船舶,合同中约定了运费、滞期费等,并支付了定金。申请人因货物未备妥,依合同出租人有权解除合同,被申请人收到申请人预支的滞期费并无异议。后被申请人主动解除合同,申请人要求其继续履行。又因案外人C海运有限公司的参与等,导致申请人一再改变装运计划,申请人无法申报货物装运计划,最后合同继续履行,由申请人支付运费与滞期费。

通过案情简介我们了解到,此次是一起与海商法中船舶租赁有关的的事件,但其主要性质还是属于民商事范围。在整场模拟仲裁庭中,双方就谁先违约、合同是否构成缔约过失、实际滞期费应为多少等问题进行了激烈的辩论与阐述,但是双方对事实问题认识不清,申请事项不周全、仲裁焦点问题有偏颇,以及被申请方代理律师一直纠缠于法律逻辑的理清上,导致法庭现场比较混乱,直至被迫中止。

在此次仲裁庭中我们还发现,双方代理律师代理权限不一样,边裁在仲裁中起着非常重要的作用,边裁可以引导申请人或被申请人的发言内容,从而在法庭中占据上风,争取最大的利益。此时作为首重就需要对案情和现场有清醒的认识,才能尽可能的实现最大的公平,保障双方的权益。开庭中同样暴露了我们在专业知识的学习中存在的问题,对专业知识研究不深入,实务方面还需要更多的探究而不仅仅停留在知道却不会用的层面,对核心问题不够敏感,抓不住重点等是通病,希望在以后的学习中尽量弥补这些不足,对学到的知识能够真正掌握并熟练运用。

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