契约型私募基金知识要点梳理

第一篇：契约型私募基金知识要点梳理

契约型私募基金知识要点梳理

一、基本概念

也称为信托型基金，它是由基金经理人(即基金管理公司)与代表受益人权益的信托人(托管人)之间订立信托契约而发行受益单位，由经理人依照信托契约从事对信托资产的管理，由托管人作为基金资产的名义持有人负责保管基金资产。契约型基金通过发行受益单位，使投资者购买后成为基金受益人，分享基金经营成果。契约型基金的设立法律性文件是信托契约，而没有基金章程。基金管理人、托管人、投资人三方当事人的行为通过信托契约来规范。

基金管理人：(基金管理公司)，是指凭借专门的知识与经验，运用所管理基金的资产，根据法律、法规及基金章程或基金契约的规定，按照科学的投资组合原理进行投资决策，谋求所管理的基金资产不断增值，并使基金持有人获取尽可能多收益的机构。

基金托管人：又称基金保管人，是根据法律法规的要求，在证券投资基金运作中承担资产保管、交易监督、信息披露、资金清算与会计核算等相应职责的当事人。基金托管人是基金持有人权益的代表，通常由有实力的商业银行或信托投资公司担任。基金托管人与基金管理人签订托管协议。在托管协议规定的范围内履行自己的职责并收取一定的报酬。

契约型基金依据其具体经营方式又可划分为两种类型：

(1)单位型。它的设定是以某一特定资本总额为限筹集资金组成单独的基金，筹资额满，不再筹集资金，它往往有一固定期限，到期停止，信托契约也就解除，退回本金与收益。信托契约期限未满，不得解约或退回本金，也不得追加投资。如香港的单位信托基金就属于此类。

(2)基金型。这类基金的规模和期限都不固定。在期限上，这类基金是无限期的;在资本规模上，可以有资本总额限制，也可以没有这种限制。基金单位价格由单位基金资产净值、管理费及手续费等构成，原投资者可以以买价把受益凭证卖给代理投资机构，以解除信托契约抽回资金，也可以卖价从代理投资机构那里买入基金单位进行投资，建立信托契约。

与公司型基金的区别：契约型基金的发展基础是要有完善的信用制度和成熟发达的信托市场，但国内在这方面的发展是不足的。而我国的股份公司制度已经有多年的发展历史，相对比较成熟，在这种条件下，有利于发展公司型基金。

两种基金形式的根本区别如下：

(1)法律依据：契约型基金是依照基金契约组建的，信托法是契约型基金设立的依据;公司型基金是依照公司法组建的。

(2)法人资格：契约型基金不具有法人资格，而公司型基金本身就是具有法人资格的股份有限公司。

(3)资金的性质：契约型基金的资金是通过发行基金份额筹集起来的信托财产;公司型基金的资金是通过发行普通股票筹集的公司法人的资本。

(4)投资者的地位：契约型基金的投资者购买基金份额后成为基金契约的当事人之一，投资者是基金的委托人，即基于对基金管理人的信任，将自己的资金委托给基金管理人管理和营运，又是基金的受益人，即享有基金的受益权。公司型基金的投资者购买基金公司的股票后成为该公司的股东，因此，公司型基金的投资者对基金对基金运作的影响比契约型基金的投资者大。

(5)融资渠道：公司型基金由于具有法人资格。在资金运用状况良好、业务开展顺利、又需要扩大公司规模、增加资产时，可以向银行借款：契约型基金因不具有法人资格，一般不向银行借款。

(6)基金的营运依据：契约型基金依据基金契约营运基金，公司型基金依据投资公司章程营运基金。公司型基金像一般的股份公司一样，除非依据公司法到了破产、清算阶段，否则公司一般都具有永久性;契约型基金则依据基金契约建立、运作，契约期满，基金运营也就终止。

二、目前的缺陷：

由于我国基金发展的相对落后，这种基金组织形式还存在管理人、投资人力量不平衡、托管人对管理人的监管不完善、对持有人利益的保护也没有健全的制度等等缺陷

1.基金管理人的行为缺乏约束。可能面临道德风险和法律风险：在契约型基金中，基金管理人的权限非常大，凡是基金买卖的重大投资决策均由基金管理人一手包揽。现行法规中对契约型基金管理人的决策权限及操作行为缺乏明确的规范和约束，投资者的收益高低只能听天由命，任凭基金管理人的良心办事。所谓道德风险是指投资者在购买私募基金之后，基金管理人可能做出不利于投资者的行为选择。这种行为选择可能是损害投资者的利益，如利用投资者的资源为自己的小集团谋取私利，或漠视投资者的利益等。

私募基金管理人的法律风险有如下几种：

(1)违法募集资金：私募基金既不允许进行公开宣传更不能承诺保底，但是有些私募基金管理人为了吸引资金，加大宣传力度游说投资者相信其管理的私募基金没有任何风险，诱使投资者购买基金份额。通过公开的方式进行广告宣传，私募基金与公募基金就没有明显区别了。有的私募基金管理人甚至向投资者承诺保底收益。不管任何形式的私募基金，保底条款都是为《民法通则》、《证券法》、《信托法》等法律所明令禁止的，一旦投资失败，法律并不保护这类保底条款的实现。作为私募基金管理人明知该条款的违法性，却仍以此来吸引投资者，显然是具有欺诈性质。

(2)内幕交易：私募基金的内幕交易行为包括：一是基金与上市公司之间的内幕交易。很多上市公司将闲置资金委托给私募基金管理人进行投资理财，反过来，私募基金又将委托资金投资于该上市公司的股票，这样在私募基金与上市公司之间就形成一种特殊的关系，上市公司为了自身的利益，很可能事先向管理人透露有关内幕信息，管理人就可以利用该信息买卖该证券获利或避损。这种内幕交易看似有利于投资者，其实面临很大的法律风险，最后承担风险的还是投资者。二是基金与特殊投资者之间的内幕交易。基金管理人将基金本身的一些内幕信息如业绩状况、投资组合等事先透露给某些大客户，即“选择性披露投资组合”，这些大客户便可利用这些信息判断继续投资还是退出，进而损害其他投资者的利益。

(3)关联交易

关联交易主要有两种形式：第一种是基金与基金管理公司控股股东之间的交易;第二种是同一基金管理公司所管理的各基金之间的交易。

关联交易对投资者产生极为不利的影响，不仅会将基金的利润转移给基金管理公司的股东或将一支基金的利润转移给另一支基金;而且还会扭曲基金净值信号和盈利信号，导致投资者难以判断基金的真实盈利状况，进而给投资者的投资决策造成困难。

除了上述法律风险之外，私募基金管理人还有可能出现以下的违法行为：挪用客户委托管理的资金;自营、经纪、资产管理业务的混合操作及将管理的资金用于抵押、担保和资金拆借等行为。

2.基金托管人的监督徒有虚名：基金管理人理论上受到基金持有人和基金托管人的双重监督，基金管理人作为机构投资者在证券市场理应与其他机构投资者和个人投资者处于平等地位。但在几年的实践中，不用说众多分散的基金持有人，即使作为机构的基金托管人也难以对基金管理公司实施有效的监督。中国的基金托管人极为有限，门槛过高，加之基金托管业务目前已成为商业银行一项重要的中间业务和利润增长点，市场竞争日趋激烈，谁都不想失去基金管理公司这个重要的客户。银行(托管人)为抢占市场份额，在利益驱动下，自然在严格监督基金管理人员投资运作方面缺乏主动性和积极性并显得有些底气不足。具体运作中，托管人虽然保管基金资产，但对资产的具体投资行为无权干涉，只能听从管理人的指示进行辅助性管理。托管人侧重于托管基金资产带来的收益，对保护投资者的合法权益容易忽视。基金托管人又往往是基金的主承销人，暂行办法规定基金管理公司有权决定基金托管人的选任，并且经中国证监会和中国人民银行批准后，有权撤换基金托管人。换言之，基金管理人往往决定基金托管人的去留，托管人的地位缺乏独立性必然导致其监督的软弱性。

3.保护持有人利益的机构与方式不健全：在我国目前的契约型基金运作之中，如何选择切实维护持有人利益的管理人和托管人是一个悬而未决的问题。在强大的管理人面前，分散持有人的发言权得不到充分保护。基金契约以不平等的格式合同，赋予管理人太大的操作空间，无法形成对管理人的制约。

总之，契约型基金的“三权制衡”作用相对较弱，问题的关键是能够真正代表基金投资者利益的完善的基金治理结构在契约型基金中难以得到真正的体现。尽管为了促使基金管理人重视维护基金持有人权益，克服内部人士控制、道德风险、逆向选择等弊端，证券监管部门也出台了一些政策措施，如要求基金管理公司董事会中增加独立董事，强制信息披露等，但由于未能从根本上改造基金组织体系，收效甚微。

三、募集规则

公开募集的监管：公开募集基金，应当经国务院证券监督管理机构注册。未经注册，不得公开或者变相公开募集基金。公开募集基金，包括向不特定对象募集资金、向特定对象募集资金累计超过二百人，以及法律、行政法规规定的其他情形。公开募集基金应当由基金管理人管理，基金托管人托管。

(一)基金募集申请：申请募集基金应提交的主要文件包括：基金申请报告、基金合同草案、基金托管协议草案、招募说明书草案等。

(二)基金募集申请的核准：国家证券监管机构应当自受理基金募集申请之日起6个月内作出核准或者不予核准的决定。

(三)基金份额的发售：基金管理人应当自收到核准文件之日起6个月内进行基金份额的发售。基金的募集期限自基金份额发售日开始计算，募集期限不得超过3个月。

(四)基金的合同生效：基金募集期限届满，封闭式基金份额总额达到核准规模的80%以上;基金份额持有人人数达到200人以上;开放式基金满足募集份额总额不少于2亿份，基金募集金额不少于2亿元人民币，基金份额持有人的人数不少于200人。

基金管理人应当自募集期限届满之日起10日内聘请法定验资机构验资。自收到验资报告之日起10日内，向国务院证券监督管理机构提交备案申请和验资报告，办理基金备案手续。

证监会收到验资报告和备案申请之日起3个工作日内以书面确认;确认之日起，备案手续办理完毕，基金合同生效。基金收到确认文件次日，发布基金合同生效公告

非公开募集的监管：担任非公开募集基金的基金管理人，应当按照规定向基金行业协会履行登记手续，报送基本情况。除基金合同另有约定外，非公开募集基金应当由基金托管人托管。非公开募集基金应当向合格投资者(达到规定资产规模或者收入水平，并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。)募集，合格投资者累计不得超过二百人。

四、私募新规后契约型基金的机遇与挑战

2014年8月21日证监会出台《私募投资基金监督管理暂行办法》(“《新规》”)后，契约型基金成为诸多业内人士关注的焦点。其实，契约型基金并不是一个新生事物，《证券投资基金法》调整下的公募基金便是依据契约方式组建;私募基金中的信托计划、基金公司资管计划、券商资管计划，这些契约型基金占据着私募投资基金的大半壁江山;有限合伙仅在PE投资基金和嵌套型投资基金中比较常见;公司型基金近期更为少见。长期以来，仅有金融机构能发起契约型基金，是实力和安全的象征，故其成为投资者的青睐。《新规》出台后，契约型基金似乎走下了神坛，私募机构纷纷试水，契约型基金面临着新一轮的扩张趋势，机遇与挑战并存。

1、发起契约型基金是否属于行政许可范围

一直以来，我们都习惯于仅有像信托、券商、基金公司等金融机构方可发起设立契约型私募投资基金，从公募基金开始，到私募的信托计划、基金资管计划和券商资管计划，无一不是如此演绎。契约型基金的优势毋庸置疑，一是仅需一纸合同就可以组建一个SPV，而无需面临繁琐的工商注册、登记、注销等流程与手续;二是没有代扣代缴义务，一定程度上绕开了个税的成本，甚至有时连营业税、增值税都免了。

笔者以为，根据《行政许可法》、《证券法》、《证券公司监督管理条例》、《证券投资基金法》等法律、行政法规的规定，证券公司、基金公司等金融机构设立及开展契约型私募基金业务，均属于行政许可事项，因此，该类主体开展契约型基金业务，必须事先取得业务批准。而对于证券公司、基金公司等金融机构以外的主体，如一般的私募基金管理机构，开展契约型私募基金业务，并未有法律、行政法规明确必须取得行政许可。

结合本次《新规》发布时证监会的公开发言，《新规》在市场准入环节不对私募基金管理人和私募基金进行前置审批，而是基于基金业协会的登记备案信息，进行事后行业信息统计、风险监测和必要的检查，体现了适度监管原则。

因此，除依据前述法律、行政法规的规定需特别取得行政许可的证券公司、基金公司等金融机构外，其他的私募基金管理机构，开展契约型私募基金业务，无需取得行政许可。

2、契约型基金的破局

私募契约型基金的破局事实上早于《新规》的颁布。2014年1月17日证券投资基金业协会(“基金业协会”)颁布《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》，该办法第十四条规定“经备案的私募基金可以申请开立证券相关账户”，为阳光私募的管理者赢得基金单独开户的生存权。其后，中国证券登记结算有限责任公司在2014年3月25日随后发布《关于私募投资基金开户和结算有关问题的通知》，该通知允许私募基金由基金管理人申请开户，有资产托管人的私募基金也可以由资产托管人申请开户，私募基金证券账户名称为“基金管理人全称-私募基金名称”，只要提供在基金业协会备案等相关证明即可。随后，一批阳光私募走出信托和专户，自行发起设立契约型私募证券基金。

正当业界还在争论契约型私募基金是否仅适用于私募证券类投资基金的时候，具备托管资格的南方券商们已开始了大胆的尝试，并在基金业协会获得备案成功。非证券类私募契约型投资基金的发起设立客观上在《新规》颁布之前就已撕开了一个口子，而突破这一点最重要的是券商愿意参与此类业务的托管、且银行同意为基金设立单独账户，基金财产和管理公司财产得以区别，SPV得以构建。

3、契约型基金的规制

可以说最早将私募契约型基金纳入法律体系的是《证券投资基金法》，该法第二条规定：“在中华人民共和国境内，公开或者非公开募集资金设立证券投资基金(以下简称基金)，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法”。实质上为契约型基金奠定了法律基础。而修订后的《证券投资基金法》于2013年6月1日实施后，该法第十章“非公开募集基金”首次将私募证券投资基金入法。既然公募基金全部是从事证券投资的契约型基金，故私募证券基金采用契约型的方式其实也就取得了法律地位。

根据《新规》，“非公开募集资金，以进行投资活动为目的设立的公司或者合伙企业，资产由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登记备案、资金募集和投资运作适用本办法。”虽然该条未明确提及契约型基金，笔者理解，只要是符合“基金管理人管理，为基金份额持有人的利益，进行投资活动”的情形，均应属于私募投资基金，契约型基金是基金的一种常态形式，而公司和合伙企业反倒是基金的一种特别形式。

根据《新规》并结合《证券投资基金法》，笔者认为，如下几点是发起设立私募契约型基金应予以关注的：

一是强调管理人的登记和基金备案，要求各类私募基金管理人均应当向基金业协会申请登记，各类私募基金募集完毕，均应当向基金业协会办理备案手续，而且要定期更新管理人及其从业人员的有关信息，报送所管理私募基金的投资运作情况和年度财务报告等。

二是明确合格投资者的标准，具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100 万元且符合下列相关标准的单位和个人：净资产不低于1000 万元的单位;金融资产不低于300 万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。

三是控制人数上限，规定单只基金投资者人数不得超过《证券投资基金法》、《证券法》所规定200人的限制。而且，除特殊情形外，以合伙企业、契约等非法人形式，通过汇集多数投资者的资金直接或者间接投资于私募基金的，应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。

四是契约型基金合同应当遵照或参照《证券投资基金法》第九十三条的规定，明确约定各方当事人的权利、义务和相关事宜。特别提出，私募基金管理人自行销售私募基金的，应当采取问卷调查等方式，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估。

五是托管的必要性。虽然《新规》规定，“除基金合同另有约定外，私募基金应当由基金托管人托管。”也即可以通过基金合同排除托管。笔者以为，托管是将基金财产与管理人财产相区别的有效方式，如果不进行托管，基金财产很容易被认为与管理人混同而缺乏独立性的基本支撑。

第二篇：契约型私募基金合同范本(2017年最新版)

赢了网s.yingle.com

遇到经济法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>

http://s.yingle.com

契约型私募基金合同范本(2017年最新版)

一、契约型私募基金合同范文

契约型私募基金合同

XX基金，基金合同，XX基金-基金合同，一、根据《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)、《中华人民共和国证券法》，(一)本基金不承诺保本或最低收益，(二)投资人应以自己合法所有的资金认购基金份额，不得非法汇集他人资金参与本基金，(三)管理人按基金文件约定管理、运用和处分基金财产所产生的风险，由基金财产承担，管理人因违背基金文件约定或因处理基金事务不当而造成基金财产损失的

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

XX基金

基金合同

2015()字第号

委托人：

管理人：XX公司

托管人：XX证券股份有限公司

XX基金-基金合同

认购风险申明书

管理人——XX公司申明：

管理人将恪尽职守地管理投资人财产，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务，但管理人在管理、运用或处分财产过程中，可能面临风险。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

二、根据《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)、《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)、《中华人民共和国证券投资基金法》(以下简称《基金法》)、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》及其他相关法律法规和行业自律的有关规定，特此申明如下风险：

(一)本基金不承诺保本或最低收益，具有较大投资风险，适合风险识别、评估、承受能力较强的合格投资者。

(二)投资人应以自己合法所有的资金认购基金份额，不得非法汇集他人资金参与本基金。

(三)管理人按基金文件约定管理、运用和处分基金财产所产生的风险，由基金财产承担。管理人因违背基金文件约定或因处理基金事务不当而造成基金财产损失的，由管理人以固有财产赔偿;不足赔偿时，由投资人自担。

三、基于证券类投资的高风险性，管理人在此向投资人特别申明如下风险：

(一)本基金不承诺保证本金安全或最低收益，具有较大投资风险，在最不利的情况下，投资者可能会亏损基金本金。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

(二)投资人已充分了解本基金投资理念和投资策略，并出于对本基金管理人/投资管理人的了解和信任。管理人依据法律法规之规定及基金文件约定独立自主地进行证券投资决策，并进行基金财产的运用。本基金的投资建议及投资决策乃依据证券市场情况相机做出，并不能保证基金盈利，由此引致的全部风险将由基金财产承担。本基金涉及投资品种的可行性、真实性及相关投资风险由管理人承担，托管人和外包服务机构不承担任何责任。

(三)管理人、基金资金托管人及证券经纪人等相关机构和人员的过往业绩不代表本基金未来运作的实际效果。

(四)投资人在认购本基金前，应详阅并准确理解基金文件中关于风险揭示的全部内容。

在签署本申明书和《XX基金基金合同》(下称“基金合同”)前，投资人应仔细阅读本申明书、基金合同及其他基金文件，谨慎做出是否签署基金合同的决策。投资人在认购风险申明书上签字，即表明已认真阅读并准确理解所有基金文件，承诺符合基金合同中关于投资人资格的要求，并愿意依法承担相应的基金投资风险。

四、投资人申明：

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

(一)投资人已详阅并准确理解本申明书及相关基金文件所提示的风险，并自愿承担由上述风险引致的全部后果。

(二)投资人承诺：以自己合法所有资金 万元人民币(含认/申购费)，认购本基金的基金份额，并未非法汇集他人资金参与本基金。

(三)管理人已履行了风险提示义务，投资人已知悉并接受其提示的所有内容，并独立做出与管理人签署××()字第-号《XX基金基金合同》的决定。

投资人(签章)： 基金管理人(盖章)：

法定代表人： 法定代表人：

年 月 日 年 月 日

 安全生产行政复议程序

http://s.yingle.com/w/xz/624292.html

 我国的公益事业包括四个大类的事项 http://s.yingle.com/w/xz/624291.html

 国际贸易行政诉讼的主要特征是什么 http://s.yingle.com/w/xz/624290.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 关于实施行政处罚的主体要求的解释 http://s.yingle.com/w/xz/624289.html

 农民进城务工后原承包的土地，村组织能否收回 http://s.yingle.com/w/xz/624288.html

 法院强制执行有期限限制吗

http://s.yingle.com/w/xz/624287.html

 行政诉讼管辖范围与条件

http://s.yingle.com/w/xz/624286.html

 行政复议第三人需要满足什么条件 http://s.yingle.com/w/xz/624285.html

 行政拘留多少时间内通知家属

http://s.yingle.com/w/xz/624284.html

 非诉行政案件的执行

http://s.yingle.com/w/xz/624283.html

 特许经营合同特征及依据有哪些

http://s.yingle.com/w/xz/624282.html

  公民 http://s.yingle.com/w/xz/624281.html 进口音

像

制

品

报

审

流

程

是

什

么

http://s.yingle.com/w/xz/624280.html

 交通事故赔偿案件代理律师费怎么收 http://s.yingle.com/w/xz/624279.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 行政拘留复议超期限怎么办

http://s.yingle.com/w/xz/624278.html

  什么叫判决 http://s.yingle.com/w/xz/624277.html 行政复议申请人资格要求及申请方式 http://s.yingle.com/w/xz/624276.html

 行政诉讼法第1章第33节标题：被告举证责任 http://s.yingle.com/w/xz/624275.html

  以暴力 http://s.yingle.com/w/xz/624274.html 法律是如何

规定

(2018)

特许

行业的

http://s.yingle.com/w/xz/624273.html

 当代行政诉讼的共同特点

http://s.yingle.com/w/xz/624272.html

 特许经营协议的内容有哪些

http://s.yingle.com/w/xz/624271.html

 对擅自凿井取用地下水的行为如何处理 http://s.yingle.com/w/xz/624270.html

 长沙“房屋维修基金行政诉讼案”一审宣判 http://s.yingle.com/w/xz/624269.html

 如何依法独立行使检察权

http://s.yingle.com/w/xz/624268.html

 对我国滞纳金制度的思考

http://s.yingle.com/w/xz/624267.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 行政复议被申请人主要情形

http://s.yingle.com/w/xz/624266.html

 对违纪行为的调查流程

http://s.yingle.com/w/xz/624265.html

  书面审理 http://s.yingle.com/w/xz/624264.html 劳动仲载强制

执行公司

没钱咋办

http://s.yingle.com/w/xz/624263.html

 略论当下国情如何构建我国行政调解 http://s.yingle.com/w/xz/624262.html

  政府采购的原则 http://s.yingle.com/w/xz/624261.html 法律可以设定的行政处罚包括了哪些 http://s.yingle.com/w/xz/624260.html

 最高人民法院关于印发《民事

http://s.yingle.com/w/xz/624259.html

 国外行政复议制度比较

http://s.yingle.com/w/xz/624258.html

 我国的产品质量认证标志有什么

http://s.yingle.com/w/xz/624257.html

 行政诉讼质证的内容和方式

http://s.yingle.com/w/xz/624256.html

 经济纠纷被法院强制执行一般被关多久 http://s.yingle.com/w/xz/624255.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 行政复议制度的新进展

http://s.yingle.com/w/xz/624254.html

 考研被指作弊取消成绩安徽考生状告国务院学位委今日输官司 http://s.yingle.com/w/xz/624253.html

 债务纠纷强制执行期限是多久

http://s.yingle.com/w/xz/624252.html

 公安行政复议向哪一级机关申请

http://s.yingle.com/w/xz/624251.html

 检察官的范围的法律规定http://s.yingle.com/w/xz/624250.html

2018最新

 行政诉讼法第1章第15节标题：高级人民法院一 http://s.yingle.com/w/xz/624249.html

 特许经营授权许可的内容有哪些

http://s.yingle.com/w/xz/624248.html

 为什么不得随意扣留公民的居民身份证 http://s.yingle.com/w/xz/624247.html

 为什么程序权义和实体权义相对应 http://s.yingle.com/w/xz/624246.html

 强制险过期多久才处罚

http://s.yingle.com/w/xz/624245.html

 协助招商引资者状告县政府要求兑付370万奖金 http://s.yingle.com/w/xz/624244.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 行政复议中的时限规定

http://s.yingle.com/w/xz/624243.html

 行政拘留停止执行的条件是什么

http://s.yingle.com/w/xz/624242.html

  什么叫国库 http://s.yingle.com/w/xz/624241.html 谁能介绍一下

“行政公

益诉讼”

http://s.yingle.com/w/xz/624240.html

 行政处罚强制执行期限是什么时候 http://s.yingle.com/w/xz/624239.html

 对冒充专利行为如何处罚

http://s.yingle.com/w/xz/624238.html

  什么是诉权 http://s.yingle.com/w/xz/624237.html 抚养费

强

制

执

行

期

限

是

多

久

http://s.yingle.com/w/xz/624236.html

 申请人撤回行政复议申请的条件是什么 http://s.yingle.com/w/xz/624235.html

 对行政机关工作人员的奖惩

http://s.yingle.com/w/xz/624234.html

 行政拘留的复议期限是多久

http://s.yingle.com/w/xz/624233.html

 县政府行政复议机构及其职责

http://s.yingle.com/w/xz/624232.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 申请护照需要多少时间

http://s.yingle.com/w/xz/624231.html

 执行追缴违法所得法条是什么样子的 http://s.yingle.com/w/xz/624230.html

 律师在代理行政诉讼中的地位如何 http://s.yingle.com/w/xz/624229.html

 外国人怎样申领口岸签证

http://s.yingle.com/w/xz/624228.html

 贵州拟建行政复议工作责任制不告知申请权算违反法定程序 http://s.yingle.com/w/xz/624227.html

 政府免费教科书体现义务教育的本意 http://s.yingle.com/w/xz/624226.html

 一事不再罚有哪些原则

http://s.yingle.com/w/xz/624225.html

 2018年上海退休人员养老金补贴

http://s.yingle.com/w/xz/624224.html

  什么是特种行业 http://s.yingle.com/w/xz/624223.html 特许经

营

权的概

述

是

什

么

http://s.yingle.com/w/xz/624222.html

 交通行政复议责任追究管理办法

http://s.yingle.com/w/xz/624221.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 民族自治地方的人大及其常委会有什么特殊权限 http://s.yingle.com/w/xz/624220.html

 行政处罚一般程序的适用范围

http://s.yingle.com/w/xz/624219.html

  对学校 http://s.yingle.com/w/xz/624218.html

赋予强制执行效力的债权文书申请强执期限是什么 http://s.yingle.com/w/xz/624217.html

 人道主义干涉理论的含义和实质是什么 http://s.yingle.com/w/xz/624216.html

 附带民事诉讼与行政诉讼的关于当事人问题怎么体现 http://s.yingle.com/w/xz/624215.html

 赡养费强制执行期限要多久

http://s.yingle.com/w/xz/624214.html

 行政许可法的立法宗旨

http://s.yingle.com/w/xz/624213.html

 行政复议管辖原则以及种类

http://s.yingle.com/w/xz/624212.html

 行政诉讼法第1章第22节标题：指定管辖 http://s.yingle.com/w/xz/624211.html

 大专学校要求强制实习是否合法

http://s.yingle.com/w/xz/624210.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 如何申领加工贸易出口许可证

http://s.yingle.com/w/xz/624209.html

 工伤民事程序及相关制度是怎么样的 http://s.yingle.com/w/xz/624208.html

 什么样的事情可以向行政机关申请行政复议 http://s.yingle.com/w/xz/624207.html

 行政拘留通知家属期限是多久

http://s.yingle.com/w/xz/624206.html

 国际体育仲裁法庭成立于何时

http://s.yingle.com/w/xz/624205.html

 公安派出所是否独立的诉讼主体

http://s.yingle.com/w/xz/624204.html

 行政执法概述——行政执法实用教程 http://s.yingle.com/w/xz/624203.html

 行政诉讼中作为“参照”的法律规范如何分析 http://s.yingle.com/w/xz/624202.html

 过错责任下举证责任的分担及其效果 http://s.yingle.com/w/xz/624201.html

 制订特许经营合同应考虑的因素有哪些 http://s.yingle.com/w/xz/624200.html

 改革我国行政复议制度应处理好四组关系 http://s.yingle.com/w/xz/624199.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 国家赔偿请求的申请怎么提交

http://s.yingle.com/w/xz/624198.html

 行政拘留先执行还是先复议

http://s.yingle.com/w/xz/624197.html

  行政裁定的内容 http://s.yingle.com/w/xz/624196.html 中国

公

民

出

入

境

证

件

http://s.yingle.com/w/xz/624195.html

 特许经营合同的风险要如何防范

http://s.yingle.com/w/xz/624194.html

 我国行政复议制度的发展成就

http://s.yingle.com/w/xz/624193.html

法律咨询s.yingle.com

第三篇：契约型私募投资基金的若干法律问题

契约型私募投资基金的若干法律问题

2015年第02期 作者:赵艳春 陈宥攸 阅读 3,373 次

《证券投资基金法》（以下简称《基金法》）第三条规定：基金管理人、基金托管人和基金份额持有人的权利、义务，依照本法在基金合同中约定。该规定为非公开发行的证券投资基金以契约作为法律载体提供了法律依据。2014年8月21日，证监会下发《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）。《暂行办法》扩大了私募基金的范围，将证券类投资基金、非证券类投资基金（以股权及其他不在交易所流通的非标准财产为投资对象的私募投资基金）均纳入私募投资基金的范围，可以适用“契约型”的基金形式。同时，对《基金法》及《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》（以下简称《登记备案办法》）进行了框架性的梳理和疑难点的补充，使得契约型私募基金的投资运作有更明确的法律依据、更具可操作性，真正开启了契约型私募基金的新纪元。

自《暂行办法》实施以来，笔者参与了多个面向律师及私募机构的契约型私募基金交流会，并为一些知名私募机构设立发行契约型私募基金提供了专项法律服务。结合与专业律师及私募机构的交流情况，以及在为私募机构设立发行契约型私募基金提供法律服务过程中总结的经验，我们对契约型私募基金相对其他组织形式私募基金的优势、契约型私募基金设立的若干问题及对外投资的主体及范围等问题谈谈看法。

一、契约型私募基金相较于有限合伙等组织形式私募基金的优势

（一）合格投资者人数优势 《基金法》第八十八条规定：非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人。这就意味着契约型私募基金的合格投资者人数上限将达到200人。根据《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》）第六十一条“有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立”的规定，有限合伙企业的合伙人人数不能高于50人。从投资者人数的上限看，契约型私募基金的投资者人数上限是合伙企业合伙人人数上限的四倍，有利于私募基金的资金募集。

（二）操作便利优势

《合伙企业登记管理办法》第二条规定：合伙企业的设立、变更、注销，应当依照合伙企业法和本办法的规定办理企业登记。第三条规定：合伙企业经依法登记，领取合伙企业营业执照后，方可从事经营活动。根据该规定，工商登记是合伙企业合法经营的前提条件。而在合伙企业合伙人等事项变更的过程中，一般需要所有合伙人亲自到工商局办理变更登记，手续繁琐，耗时长。契约型私募基金以基金合同作为规范投资者、基金管理人、基金托管人之间权利义务的法律载体，无需工商注册，简化了基金设立及变更过程中繁琐的工商登记手续，具有操作便利的优势。

（三）契约型私募基金具有税收优势

当前，与私募基金相关的税收主要是所得税与营业税。在基金层面，《合伙企业法》第六条规定：合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。因此，有限合伙制私募基金在基金层面不收取所得税。这也是有限合伙成为私募基金主要组织形式的重要原因。《中华人民共和国企业所得税法》（以下简称《企业所得税法》）第一条规定：在中华人民共和国境内，企业和其他取得收入的组织为企业所得税的纳税人。而契约型私募基金并非法律实体，笔者认为不应适用《企业所得税法》，在基金层面也就无须缴纳企业所得税。而在操作层面，财政部和国家税务总局曾发布免征公募证券投资基金所得税的文件，而公募证券投资基金属于契约型，这就实际上意味着契约型基金属于企业所得税的纳税主体。《基金法》于2013年6月修订后，其第八条规定：基金财产投资的相关税收，由基金份额持有人承担，基金管理人或者其他扣缴义务人按照国家有关税收征收的规定代扣代缴。笔者认为，该规定明确了契约型基金并非所得税的纳税主体。但在财政部和税务总局尚未发布契约型私募基金新的所得税征收细则前，契约型私募基金是否缴纳所得税尚处于混沌状态。不论是不属于企业所得税的纳税主体，还是免征企业所得税，契约型私募基金在基金层面不缴纳企业所得税是目前的现状。

在投资者层面，无论是个人投资者还是企业投资者，目前均应按照相关规定缴纳所得税。但因为合伙企业目前尚未实行合伙人所得税代扣代缴制度，所以在实际操作中自然人合伙人去申报缴纳个人所得税的较少。而契约型私募基金的自然人投资者，同样因为管理人无代扣代缴的义务，所以实践中缴纳个人所得税的自然人投资者较少。

综上，虽然合伙型和契约型私募基金在基金层面均无需缴纳所得税，投资者层面均应缴纳所得税，但合伙型私募基金须按照规定缴纳营业税。因此，相对于合伙型私募基金而言，契约型基金仍具有税收的优势。

二、契约型私募基金设立的若干问题 为进一步明晰私募基金的操作，《暂行办法》对投资者、管理人、托管人等投资主体做了规定，并在《基金法》的基础上，进一步细化了宣传推介的限制。

（一）合格投资者的认定条件及程序

1、合格投资者的认定条件更为严格

《基金法》第八十八条规定：非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人。前款所称合格投资者，是指达到规定资产规模或者收入水平，并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。该条规定明确了非公开募集基金的募集对象为合格投资者，但对于合格投资者条件的规定过于原则化，无法操作。

《暂行办法》第十二条对合格投资者的条件予以具体规定。私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：

（一）净资产不低于1000万元的单位；

（二）金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。上述三个条件是并列关系。相较于信托计划及特定资产管理计划对于合格投资者条件的规定，《暂行办法》关于合格投资者所规定的条件更为严格。

2、合格投资者的认定程序形式化，过于宽松

《暂行办法》第十二条规定合格投资者的主观条件为具备相应风险识别能力和风险承担能力，与《基金法》一脉相承。第十六条就合格投资者主观条件的认定方式进行了规定，即应当采取问卷调查等方式，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，由投资者书面承诺符合合格投资者条件，并制作风险揭示书，由投资者确认。第十八条规定：投资者应当如实填写风险识别能力和承担能力问卷，如实承诺资产或者收入情况，并对其真实性、准确性和完整性负责。填写虚假信息或者提供虚假承诺文件的，应当承担相应责任。

《暂行办法》第十六条及第十八条将认定投资者是否“合格”的责任完全归于投资者的自行承诺，免除了基金管理人的调查义务。虽然该认定程序符合目前私募基金的现状，但笔者认为过于宽松，无法达到降低私募基金风险的目的。

3、豁免四类投资者的认定条件

在规定合格投资者认定条件的同时，《暂行办法》规定了豁免合格投资者认定条件的情形。《暂行办法》第十三条规定：社会保险基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金，依法设立并在基金业协会备案的投资计划，投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员、中国证监会规定的其他投资者视为合格投资者。笔者认为，《暂行办法》做出该规定的初衷是该四类投资者具有明显的风险识别能力和风险承担能力，无需再行要求符合合格投资者的条件。但“依法设立并在基金业协会备案的投资计划”是否包含信托计划，仍比较模糊。之所以有此观点，系基于我国的金融分业监管现状。《暂行办法》由证监会发布，而信托计划的受托人信托公司系由银监会监管，银监会监管的信托公司是否会去备案，基金业协会是否会接受备案，具有不确定性。而上述疑问随着万向信托登记为私募基金管理人而减弱。2014年10月23日，万向信托在基金业协会办理了登记，成为国内第一家登记为私募基金管理人的信托公司。从基金业协会接受银监会监管的信托公司办理私募基金管理人的登记看，依法设立并在基金业协会备案的投资计划包含信托计划的可能性较高。

4、创造性的设定穿透原则 一直以来，金融业的新规出台后，金融机构都会有很多规避监管的措施，设计出很多通道业务。《暂行办法》为防止合格投资者的规定被私募基金管理人利用通道等措施规避，引入了合格投资者认定的穿透原则。《暂行办法》第十三条第二款规定：以合伙企业、契约等非法人形式，通过汇集多数投资者的资金直接或者间接投资于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金销售机构应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者，并合计计算投资者人数。这意味着除《暂行办法》第十三条规定的例外情形及公司等法人外，合伙企业等非法人形式的投资者将被合并计算合格投资者人数，这导致为规避合格投资者人数而使用的嵌套方式将无用武之地，保证了合格投资者制度的有效性。

（二）拓宽了私募基金管理人的范围

《合伙企业法》第三条规定：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。笔者理解为《合伙企业法》禁止上述单位成为合伙企业普通合伙人的立法初衷是上述单位不宜承担无限责任。《暂行办法》未禁止上述单位成为契约型私募基金的管理人，从法无禁止即可为的角度考虑，笔者认为上述单位可以登记为私募基金的管理人。因此，《暂行办法》拓宽了私募基金管理人的范围。但根据《基金法》第四十九条的规定，非公开募集的基金合同可以约定由部分基金份额持有人作为基金管理人负责基金的投资管理活动,并在基金财产不足以清偿其债务时对基金财产的债务承担无限连带责任。这就意味着契约型私募基金的管理人是可以根据约定承担无限连带责任的。笔者认为在此情况下，上述单位基于其性质考虑，不约定承担无限连带责任较为妥当。

（三）限定向特定对象宣传推介 私募与公募最本质的区别为是否公开发行。因此，私募基金宣传推介的方式是认定私募与公募的重要标准，也是区分合法募资与非法集资的红线。《暂行办法》第十四条规定：私募基金管理人、私募基金销售机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式，向不特定对象宣传推介。我们理解为该条款的核心内容为不得向不特定对象宣传推介。因此，如果满足宣传推介对象为特定对象的要求，上述推介方式并非完全不可使用。报刊、电台、电视及互联网为公众传播方式，其所推送的信息是无法筛选的，其所面向的对象是不特定的，应被认定为绝对禁止的宣传推介手段。而讲座、报告会、短信及电子邮件等方式为有选择性的主动推送媒介，在推介对象是特定对象的前提下是可以作为宣传推介方式的。证监会发言人在2014年9月12日的答记者问中关于宣传推介方式的解答也证实了这一点。

目前，私募基金销售机构一般均采用公司网站作为销售平台。为避免踩踏公开发行的红线，很多销售机构都要求投资者在网站注册后方可看到私募产品信息。笔者认为，严格来讲这是违反《暂行办法》第十四条规定的，但在互联网时代，完全禁止也不现实。销售机构的该销售方式是否属于违规，有待监管部门给出明确的意见。

（四）基金备案并非基金成立的前提

《暂行办法》第五条规定：设定私募基金管理机构和发行私募基金不设行政审批。第八条规定：各类私募基金募集完毕，私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，办理基金备案手续。《登记备案办法》第十四条规定：经备案的私募基金可以申请开立证券相关账户。根据上述规定，笔者认为既然设立私募基金不设行政审批，则基金的成立无需以基金备案的完成为前提。因此，在基金合同中可以约定基金在基金备案前成立。但是，《暂行办法》规定私募基金在募集完成后才能备案，且在备案后方可开立证券相关账户。因此，即使基金募集完成并成立，如果无法完成在基金业协会的备案，私募基金将面临无法开立相关账户继而无法投资运作的局面。为防止此类风险，笔者建议在基金合同中约定如果无法完成备案的处理方式，即提前终止基金。

三、契约型私募基金对外投资的问题

（一）契约型基金管理人以自己的名义代基金缔约及履约

《暂行办法》的出台，将证券类投资基金、非证券类投资基金均纳入适用“契约型”私募基金的范畴。契约型私募基金以基金合同为法律载体，并非法律实体，无营业执照等主体资格文件，也无公章，无法以契约型基金的名义直接对外缔约及履约。

契约型私募基金中基金投资者和基金管理人间是信托法律关系，故可参照适用《中华人民共和国信托法》（以下简称《信托法》）。《信托法》第二条规定：本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。因此，在信托关系中，受托人以自己的名义管理、处分信托财产，作为对外缔约和履约的主体。所以，笔者认为契约型私募基金应该由私募基金管理人代为缔约及履约。当然，私募基金管理人在以自己名义代基金缔约及履约的过程中，应严格区分固有财产和基金财产，不得将固有财产和基金财产混同。

（二）契约型基金不可直接进行贷款类投资

《暂行办法》第二条规定：私募基金财产的投资包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。但笔者认为，这并非意味着私募基金可以直接从事贷款类投资。《贷款通则》第二条规定：贷款人系指在中国境内依法设立的经营贷款业务的中资金融机构。第二十一条规定：贷款人必须经中国人民银行批准经营贷款业务，持有中国人民银行颁发的《金融机构法人许可证》或《金融机构营业许可证》，并经工商行政管理部门核准登记。因此，虽然包括契约型等组织形式的私募基金管理人取得的登记证书上被记载为金融机构，但并未取得《金融机构法人许可证》或《金融机构营业许可证》，不可以作为贷款人发放贷款。如果需要进行贷款类投资，应通过委托商业银行发放贷款的方式进行，否则将面临合同无效的法律风险。●

第四篇：私募股权基金知识梳理(商业银行版)

私募股权基金知识梳理

第一节第二节第三节第四节第五节第六节

目录

私募股权基金的概念 私募股权基金的模式与设立 私募股权基金的投资流程 有限合伙制基金管理模式的优势 有限合伙制私募基金内部治理结构

商业银行在私募股权基金业务中法律风险防范

第一节

私募股权基金的概念

私募股权基金（Private Equity，PE)，是指以非公开的方式向少数机构投资者或个人募集资金，主要向未上市企业进行的权益性投资，最终通过被投资企业上市、并购或者管理层回购等方式退出而获利 一类投资基金。

私募股权基金主要区别于向公开证券市场的投资，其放弃了资本的流动性来追求长期投资资本的更高的收益。私人股权投资在后期的发展中尤其在中国更多的体现除其募集方式的非公开性，即向特定的机构投资者或个人募集资金，不通过广告或变现的方式进行募集。

第二节 私募股权基金的模式与设立

一、模式

到目前为止，私募股权基金的组织形式有三种：

1、公司制私募股权基金；

2、信托制私募股权基金（契约制）；

3、有限合伙制私募股权基金。

二、法律依据

从私募股权基金的募集和设立形式上，我国初步形成了公司制、信托制和有限合伙制私募股权基金的基本法律框架，也即：

一是以《公司法》、《创业投资企业管理暂行办法》为主形成的对公司制私募股权基金的法律规范；

二是以《信托法》、《信托公司管理办法》、《信托公司集合资金信托计划管理办法》为主形成的对信托制私募股权基金的法律规范；

三是以《合伙企业法》为主形成的对合伙制私募股权基金的法律规范。

此外，在上市退出上，还包括《公司法》、《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》等法律体系。

三、设立

（一）公司制私募股权基金

1、主要法律依据：2005年修订的《公司法》、2003年3月1日施行的《外商投资创业投资企业管理规定》、2006年3月1日施行的《创业投资企业管理暂行办法》以及相关的配套法规。

2、公司形式：《公司法》规定了有限责任公司和股份制有限公司两种公司形式。《公司法》第3条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享受法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”。

（二）信托制私募股权基金

1）、概念：私募股权基金信托，也就是私募股权投资信托，是指信托公司将信托计划项下资金投资于未上市企业股权、上市公司限售流通股或中国银监会批准可以投资的其他股权的信托业务。

2）、主要法律依据：2008年6月25日银监会印发的《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》、《信托公司集合资金信托计划管理办法》。备注：信托公司的设立参照《信托公司管理办法》，但目前已基本不予受理，目前大多采用与现有信托公司合作的模式。

3）、信托制私募股权基金的运作模式：

1、信托公司作为受托人根据信托合同通过信托平台募集资金和设立基金，发行基金凭证 ；

2、投资人作为委托人，购买基金凭证，将财产委托给受托人管理，信托合同一经签订后，基金财产的所有权和经营权随即全部转移给受托人；

3、基金保管人(往往是第三方监管银行)对基金财产行使保管权和监督权，并办理投资运作的具体清算交收业务；

4、受托人以自己的名义管理基金财产，在发掘投资目标后，向受资公司进行投资，通过受资公司上市或资产并购受益，投资成果的分配依信托合同的约定进行；

5、受托人聘请投资顾问就筛选项目、项目投资决策提供专业咨询意见；

6、项目退出后，信托受益人（委托人）根据信托合同享受信托收益或承担风险

（三）有限合伙制私募股权基金

1、基本概述：

主要法律依据：2007年6月1日《合伙企业法》、2006年3月1日施行的《创业投资企业管理暂行办法》以及相关的配套法规。

《合伙制企业法规定》：“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任”。

2、设立合伙企业应具备下列条件：

（1）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；

（2）有书面合伙协议；

（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（4）有合伙企业的名称和生产经营场所；（5）法律、行政法规规定的其他条件。

3、核心条款

1）出资条款

有限合伙制私募股权基金采取 承诺出资制，不要求投资人一次性拨投资款，出资时间由有限合伙协议约定，并规定违约条款。

2）经营/投资范围条款

通常为：投资、投资咨询及投资管理服务。

不得主动投资于不动产或其他固定资产，不得从事担保，未经决策机构的同意，不得对某一项目进行超过有限合伙总认缴额20%的投资，不得举借债务，不得进行承担无限责任的投资，不得投资于会损害合伙企业或合伙人商誉的产品、领域及法律禁止投资的领域。

3）运营成本条款

认定有限合伙企业运程成本的方法主要有两个，一个是管理费包含运营成本，另一种是管理费单独拨付。

4）利润分配条款

主要包含“回拨机制”和“优先回购投资”等类似方式。

5）合伙人入伙、退伙及财产权益份额转让条款。

6）普通合伙人约束条款。

约束条款主要对有限合伙制PE对普通合伙人执行合伙企业事务的限制性规定，除投资方向、比例条款外，一般还包括定期的财务汇报制度，禁止、限制关联交易，新基金募集的限制等。

第三节 私募股权基金的投资流程 第一步：项目初步审查 第二步：签署投资意向书 第三步：尽职调查 第四部：签署正式投资协议 第五步：完成收购程序 第六步：投资后管理 第七步：投资退出获利

第一步：项目初步审查

书面初审：主要审阅商业计划书/融资计划书，由分析师或投资经理进行初步筛选。根据项目所处的市场空间、发展阶段、投资金额、地理位置以及组合战略、退出战略等方面与基金投资标准的融合性，过滤掉不感兴趣的项目。剩下有希望的项目将做进一步评估。

企业和企业主或管理层的核心经历，是否有丰富的经验与资源。

项目概况：基本情况、相关批文、证件、产品定位、资金投入与融资要求、生产计划等。重点关注产品或服务的独创性或比较优势。

主要客户群或潜在客户群、营销策略。

项目面临的主要风险：市场风险、原材料供应风险、环保风险等。

现场初审：如果书面初审认为符合基金投资项目范围，则一般会要求到企业现场调研企业现实生产经营、运作等状况。目的是印证企业提供的书面信息，同时对被投资企业的管理、经营状况形成感性认识。

第二步：投资意向书

也称为投资条款清单，是表达投资意向和合作条件的备忘录。包含投资涉及的核心商业条款：

资金安排：投资总额、投资价格、证券类型、股权分配、分期投资条款等。

投资保护：包括红利支付政策、证券转换约定、反稀释条款、退出条款（优先清偿权、回购权、共同卖股权）、表决权、优先购股权、股价调整等。

管理控制与激励：包括董事会安排、投票权、财务报表和报告制度、管理层的肯定性条款和否定性条款以及员工股票期权计划等。

相关费用的承担方式和排他性条款等。

其中，企业估值是投资的核心部分，贯穿项目初审到签署正式投资协议的全部谈判过程。

第三步：尽职调查

是对目标企业一切与本次投资有关的事项进行现场调查、资料分析。是项目初步审查工作的深入。主要包括法律调查、财务调查、业务调查以及人事调查等。能源化工等行业企业还需要着重进行环保方面的尽职调查。

1、法律调查：了解企业的法律结构和法律风险。

2、财务调查：调查与投资有关的所有财务信息。

3、业务调查：调查整个行业的状况和目标企业的经营情况。

4、人事调查：管理层人员及职工人员构成及工作水平。

中介机构或基金内部人员完成尽职调查后，将提交尽职调查报告。决策机构将根据尽职调查结果详细评估本次投资的主要风险和投资价值，做出相应决定。

第四步：签署正式的收购协议

正式的收购协议以投资意向书为基础，但正式的协议具有正式的法律效力。除了商业条款外，还有复杂的法律条款，因此需要律师参与谈判。收购协议必须反映基金拟采取的投资策略，包括进入策略和退出策略。进入策略通常采用股权转让或增资扩股的方式。

第五步：完成收购过程

履行公司章程规定的内部程序：签署股东会、董事会决议、新公司章程、变更董事会成员名单以及公司更名等事项。

完成工商变更登记手续。

第六步：投资后的管理

私募股权基金投资后通常作为公司小股东存在，一般不实际参与被投资企业的经营管理。但享有参与公司管理的一些基本权利。定期对被投资企业的财务数据等进行审查，给予被投资企业一定的帮助和提供相关增值服务，如后期融资、选择中介机构、推荐高管人员、参与重大战略决策等。

第七步：投资退出获利

通过上市、并购、股权回购、清算等手段退出。

第四节 有限合伙制基金管理模式的优势

有限合伙制的基金管理模式是目前中国现实环境下私募股权基金管理的最佳模式。

有限合伙

制

基

金

管

理

模

式

示

意

图

GP：即普通合伙人。对基金债务承担无限责任；担任基金管理人，负责基金的投资管理； LP：即有限合伙人，以其出资为限承担有限责任；个人、企业法人均可作为有限合伙人。

1、有限合伙制作为合伙制的一种特殊形式，其最大特点是人合与资合的有机统一。有限合伙人作为真正的投资者，投入绝大部分资金，但不参与经营管理，并且只以其投资的金额为限承担有限责任；普通合伙人作为真正的管理者，只投入极少部分资金，但全权负责经营管理，并要承担无限连带责任。

2、有限合伙制通过合伙契约的约定，一方面规范了普通合伙人的行为使其必须做到尽职尽责，这有利于锁定管理费用，增加管理透明度，降低管理人的道德风险，消除投资人对项目风险、运营成本控制等方面的顾虑，另一方面投资人的行为也得到了约束，不得随意干预基金运作，管理人的自主权大了，可最大限度地发挥管理人知识、技能与特长，机智灵活地进行业务操作，最大限度提高管理效率、创造财富。

3、有限合伙最大限度地解决了委托代理关系中的不信任问题，使委托人和代理人的利益在有限合伙形式的基础上达到了统一。

第五节 有限合伙制私募基金内部治理结构

一般来说，现行设立的有限合伙私募股权基金的治理结构如下：

（一）执行事务合伙人

由普通合伙人作为有限合伙私募股权基金的执行事务合伙人，负责有限合伙的具体事项，一般认为，执行合伙事务包括：（1）对外代表合伙企业；（2）制定决定合伙企业的投资策略、财务预算；（3）就合伙企业具体投资项目和经营业务进行评估和决策；（4）聘请有关专家和顾问为合伙企业提供咨询意见；（5）获取相应经营管理报酬，即有权收取管理费。

（二）决策委员会

在执行事务合伙人的管理团队中再设立一个决策委员会，对有限合伙的重大事务及拟投资项目具有最终决定权。

（三）顾问委员会

由合伙事务执行人聘请律师、财务、金融方面的专家等组成顾问委员会，顾问委员会的职责主要对有限合伙如下相关事项进行讨论作出决定或向普通合伙人提出建议：（1）普通合伙人提交顾问委员会讨论的有限合伙与普通合伙人之间存在潜在利益冲突的投资事项；（2）普通合伙人与有限合伙的关联交易事项；（3）与普通合伙人共同决定有限合伙的存续期限是否需要再延长；（4）与普通合伙人共同决定更换托管银行；（5）有限合伙协议规定的其他应由顾问委员会评议的事项；（6）普通合伙人认为应当征询顾问委员会意见的其他事项。

（四）合伙人会议

由普通合伙人和有限合伙人共同组成合伙人会议，对《合伙企业法》中规定由全体合伙人共同决定的事宜作出规定，合伙人会议的职责主要包括：（1）听取普通合伙人的报告；（2）除明确授权普通合伙人独立决定事项之相关内容外，合伙协议其他内容的修订；（3）批准普通合伙人转让有限合伙权益及退伙事宜；（4）批准有限合伙人入伙、退伙等事宜；（5）决定有限合伙的解散及清算事宜；（6）《合伙企业法》规定应当由合伙人会议决定的其他事项。

由于《合伙企业法》第六十八条第二款规定，有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：

（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；

（二）对企业的经营管理提出建议；

（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；

（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；

（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；

（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；

（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；

（八）依法为本企业提供担保。这条类似于美国1976年版《统一有限合伙法》中规定“避风港”条款，该款的实质是规定了有限合伙人在有限合伙企业中享有的权利，如果超越了所规定的权利，则视为有限合伙人参与了实质经营管理，有限合伙人是否可能突破有限责任而对合伙债务承担无限连带责任，这还有待于司法实践的进一步明确。

（五）投资决策委员会

为了在现有的内部治理结构上更好保护有限合伙人的权利，一般会安排由普通合伙人及有限合伙人授权代表组成投资决策委员会，有的也会引入部分外聘行业专家、法律专家等专业人士共同组成。这种模式会对合伙企业重大事务在一定程度上限制普通合伙人的自主决策权，客观上保护了有限合伙人的权益，同时外聘财务、律师等专业人员参与合伙企业重大事务的决策，又能一定程度上防止有限合伙人权利的滥用，三方主体互相制衡，从而最大程度上保护了各方利益，这种也是普通合伙人与有限合伙人在内部治理结构上进行的一种妥协。

（六）顾问委员会

有限合伙私募股权投资基金可安排普通合伙人及有限合伙人授权代表共同组成顾问委员会，有的也会引入部分外聘行业专家、法律专家等专业人士共同组成。在这种模式下，客观上保护了有限合伙人的权益，同时又没有超越《合伙企业法》的相关规定。同时外聘财务、律师等专业人员对投资决策事宜具备特定领域的专业技能和判断水平，能在一定程度上为普通合伙人处理有限合伙的事宜提供合理的建议，使得有限合伙私募股权投资基金在规避风险的前提下最大程度上创造利益。

（七）限制性条款

在有限合伙中对基金管理和拟投资事宜作出相关的限制，以最大程度保护各方利益，与基金管理有关的限制条款。这类限制条款主要包括以下几个方面：（1）对单一企业投资规模的限制；（2）对普通合伙人出售合伙企业之限制；（3）对普通合伙人筹资的限制；（4）对普通合伙人其他活动的限制。与投资有关的限制性条款。这类限制性条款主要包括以下几方面：（1）对公共证券投资的限制；（2）对向其他私募股权基金投资的限制；(3)对其他资产投资的限制。

第六节 商业银行在私募股权基金业务中法律风险防范 日前，商业银行与基金的合作方式主要是以个人银行业务作为基础，拓展上下游产品价值链条，从而实现以商业银为媒介的基金产业链整合，提升金融服务的增值空间。但值得沣意的是，基金毕竟未得到现行法律法规的明确调整，商业银行在与其合作的过程中不可避免地会遇到一定的法律风险，如何应对相关法律风险是商业银行应高度火注的一件大事。

一、商业银行在选择与之合作的基金发起人过程中存在的法律风险及对策

所谓基金发起人(以下简称“发起人”)，是指以设立基金为目的，采取必要的措施和步骤来达设立基金目的的机构或个人。通常，发起人是由注册登记的基金管理公司来担任的。在基金的发起过程中，发起人要负责起草合伙协议(信托文件或公司章程)、募集说明书等文件。同时，发起人曼承．}=El由此发生的一切费用。在设立过程中，于发起人的过失导致基金受到损害时，应负连带赔偿责任。基金设立后，发起人的地位将发生转化，通常会转化为基金管理人(即基会的股东、信托受托人或普通合伙人等主体)。因此，发起人在设基金过程中处于中心位置，起到关键作用。选择什么样的发起人与之合作或者说如何避免因选择合作对象不当而，生的损失(如基金未能设立而产生的费用损失和声誉损失)是商业银行与基金合作应解决的首要问题，也是商业银行开展相关业务所必须完成的开篇之作。如果对将要与之合作的发起人选择不当，则银行不仅不能得到合作利益，更可能因此陷入纠纷的泥潭。

应对策略：银行应审查发起人的资质、相关(信托文件或公司章程)、募集说明书，投资领域和投资方向是否符合相关政策规定。在确定上述内容符合相关政策规定后才能决定与之合作。

1．认真审查发起人的资质。当前，中国法律法规对发起人的资质没有明确规定。但从谨慎角度和适用最相近似制度的法律适用规则出发，我们可以参照相关政策、地方规章关于基金管理人的资质规定来审查发起人足否具有设立基金的资格和条件。商业银行经审查认为发起人符合以上规定后，再进行以下的审查。

2．审查发起人的公司章程(合伙协议)及募集文件。审查发起人的公司章程或合伙协议等法律文件，是否载明了业绩激励机制、风险约束机制，并约定相关投资运作的决策程序。特别要注意的是，发起人应在募集文件中向投资人充分揭示投资风险，否则银行不应与之进行合作。因为基金的特点之一就是投资风险较高，如果发起人未能充分揭示投资风险，银行作为协助设立基金的一方是很难说没有责任的。审查基金的投资领域和投资方向。基金的投资领域限于非公开交易的企业股权，投资方向应当符合国家产业政策、投资政策和宏观调控政策。外资股权投资企业进行投资，涉及须经政府核准投资项目的，应当依照国家有关规定办理投资项目核准手续。因此，如果拟设立基金的投资方向是证券投资和房地产投资的，或以股权投资名义而实质上是以变相贷款方式开展业务的，因其蕴涵了一定的潜在风险，且不符合国家产业政策、投资政策和宏观调控政策，银行应谨慎选择与这样的基金合作，以避免将来发生违规风险。

二、基金募集期间服务中的法律风险及对策

由于募集渠道的不公开性，使得基金募集信息传播空间狭小，往往只有“圈内人”方可获悉。而商业银行作为主要的金融机构，掌握着大量中、高端机构投资人和个人富裕客户信息。发起人在募集过程中离不开商业银行在客户资源上的大力支持与协助营销。因此，商业银行与发起人合作的第一个环节就是发起人借助银行的丰富客户资源招募投资人以募集资金。而银行也可以利用发起人的这一需要开展大客户营销，一方面可以提高银行对大客户的增值服务，另一方面也可以取得丰厚的中间业务收入，与基金实现共赢。商业银行协助基金招募投资人过程中的法律风险主要是：

(1)商业银行未经客户的允许，擅自向发起人提供客户的信息资料，违反了《商业银行法》关于“为客户保密”的法律规定。

对策：商业银行协助发起人募集资金，应按照《合同法》中关于居间合同的有关规定，在取得发起人委托的基础上。获得客户的书面同意或者授权后方可为双方提供居间服务。使双方达成相关协议。(2)按照国家有关规定，基金的募集活动必须是非公开的。如果商业银行以公开方式协助发起人招募投资人，则会违背私募募集的本质要求，从而产生非法集资的法律风险。

对策：商业银行和发起人不得通过媒体(包括企业网站)发布公告、在社区张贴布告、向社会散发传单、向不特定公众发送手机短信或通过举办研讨会、讲座及其他公开或变相公开方式(包括在柜台投放招募说明书等)直接或间接向不特定对象发布招募通知，而应通过个别通知、直接沟通的方式向特定客户发出募集资金的要约邀请。

(3)招募对象为自然人客户的，该客户不具有风险识别和承受能力。

对策：银行在协助发起人选择投资者的时候，应注意审查自然人投资人是否能够提供相应金融机构出具的符合法律或当地地方性法规规定的自有金融资产证明，如客户不能提供，则不能向发起人推荐。

(4)发起人未向客户充分提示投资风险及可能产生的投资损失，或向投资者承诺收回投资本金或获得固定回报的法律风险。

对策：商业银行作为居间人应向投资者充分提示投资风险及可能产生的投资损失。若发起人未向投资人充分提示投资风险及可能产生的投资损失或向投资者承诺收回投资本金或获得固定回报，商业银行应及时制止，否则会因违反《合同法》第425条的规定而承担赔偿责任。

(5)银行代理发起人募集资金，投资人因信赖银行的信誉进行了投资，一旦发生投资损失或基金管理人违规进行股权投资，客户可能会要求银行对其投资损失与发起人承担连带责任。

对策：商业银行不宜作为发起人的代理人与其合作招募投资人，而应与发起人订立居间合同，明确银行与发起人之间为居间关系。银行仅向发起人提供其掌握的客户资源(事先应取得客户的有效授权)，即仅向发起人提供与特定客户订立募集资金合约的机会，而自身不宜以发起人代理人的身份与投资人订立募集资金合同。否则极易因商业银行的代理销售行为使投资人对发起人的信誉及能力产生过分信赖，客观上也增加了发起人的信用等级。另外，代理发起人募集资金目前尚未被相关法律法规和政策允许，且不在商业银行法明确规定的商业银行经营范围之内，有超越经营范围之嫌。

三、商业银行在担任基金保管人业务中的法律风险及对策 作为一种新型的投资方式，基金不仅有着投资方式灵活多样，受托主体专业性强等优势条件，在基金资产的保管方面，还引入了资金保管制度。所谓资金保管是为了保证基金资产的安全，基金应按照资产管理和保管分开的原则进行运作，并由专门的基金保管人(以下简称“保管人”)保管基金资产。所谓保管人，是指与基金或基金管理人订立委托保管合同，利用控制基金资金账户的优势条件，对基金管理人利用该账户中资金或其他金融资产开展投资活动进行保管和监督的人。实践中，担任保管人的主体主要是商业银行等金融机构。独立保管机制的安排为私募股权投资基金的所有投资人设置了一道资产防火墙，可以有效防止资金滥用现象。资金保管业务作为一项中间业务，管理费收入颇丰，并且可以带来巨大的沉淀资金(增加存款)，因此该项业务已经成为商业银行新的业务增长点，使得各家商业银行趋之若鹜，但是作为保管人的银行，要承担的义务、责任也是不容忽视的，隐藏的法律风险也是相当大的。银行怍为保管人的保管职责通常为：(1)安全保管基金财产并确保基金财产的完整与独立，负责对财产的净值进行复核、办理有关基金财产的登记等日常事务、在基金终结时进行收益清算及资产移交等保管义务；(2)根据基金管理人的投资指令、及时办理清算、交割事宜；(3)对基金管理人的行为进行监督，主要是依据法律和基金章程、信托合同或合伙协议的约定，对基金管理人管理基金财产的行为进行合法性、合规性的审查，埘于违反法律或基金合同的指令有权拒绝执行，并按约定向相关国家机关和投资人报告；(4)办理与基金托管业务有关的信息披露、对基金财务会计报告出具意见等。由此可见，保管人的贵任并不限于持有基金的资产，更主要的是监督基金管理人是否按照相关文件运用基金资产。这就是说，在资金保管业务中，保管银行是处于一个介于投资者与基金管理人之间的第三方的地位，扮演着一个为了投资者的利益保管基金财产和监督基金管理人的角色，责任十分薛大。如果保管银行没有全面、适当履行上述职责，就可能潋 求承担相应的责任，在面临大额赔偿的同时，甚至可能丧失保管资格，产生巨大的声誉风险。

对策：(1)应对不同的基金资产分别设置不同的账户，确保 金资产的完整和独立；(2)妥善保存基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料以备核查；(3)严格按照基金合同的约定，对基金管理人的投资指令进行审查核实，确保相关指令合法合规后及时办理清算、交割事宜；若基金管理人的相关指令不符合相关规定或约定，应坚决拒绝执行并提出异议，对基金管理人存在违法行为的，应向有关主管机关和投资人报告；(4)恪守职责，不得以任何理由挪用基金资产；(5)有关国家机关要求对基金财产进行冻结或扣划的，在办理完相关手续后应及时向基金管理人披露；(6)对基金的财务会计撤告进行认真复核并客观 具相关意见，认真审查基金管理人计算的基金资产净值。

四、基金存续期间。投资人要求撤回出资或转让其投资份额的，银行应如何应对

银行作为保管人，对于投资人要求撤回出资或转让其投资份额的，本来可以要求其向基金管理人提出要求，由后者做出处理。但由于保管人负有监督基金管理人并就基金管理人做出的决定和行为保存相关文件资料，在基金管理人的相关决定和行为不符合法律法规规定或基金文件约定时拒绝执行的权利和义务。因此，银行应明确发生此类事件如何处理，以尽到保管人的保管职责。

对策：由于基金在当前的法律环境下是以集合信托、公司或有限合伙三种形式存在的(绝大多数基金以有限合伙形式存在)，因此在投资人要求退出基金时应按照相关法律法规或基金文件的要求进行处理。当然，实践中基金文件中往往约定一定期限的封闭期，投资人在封闭期内不得要求撤回出资或转让其投资份额。但在约定的封闭期结束后，投资人要求撤回出资或转让其投资份额的，应按以下方案处理。

1．以集合信托方式存在的基金，投资人要求撤回出资或转让其投资份额的处理。当基金是以集合信托形式存在时，投资人的法律身份是信托委托人和唯一受益人，若投资人要求撤回出资或转让其投资份额的，根据《信托公司集合资金信托计划管理办法》第29条规定，信托计划期间，受益人可以向合格投资者转让其持有的信托单位，信托公司应当为受益人办理受益权转让手续。但需注意的是，信托受益权进行拆分转让时，受让人不得为自然人。机构持有的信托受益权，不得向自然人转让或拆分转让。

2．以公司形式存在的基金，投资人要求退出基金时的处理。当基金是以公司形式存在时，投资人的法律身份是公司的股东。若投资人要求退出基金或转让其持有的出资额的，应按《公司法》第三章和第五章第二节的规定处理。由于篇幅所限，这里不再赘述。

3．以有限合伙形式存在的基金，投资人要求退出基金时的处理。当基金是以有限合伙形式存在时，投资人的法律身份是有限合伙人。若投资人要求撤回出资或转让其投资份额的，根据《合伙企业法》第73条的规定处理。具体的处理方式为：有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30口通知其他合伙人。有限合伙人的自有财产不足以清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中的收益用于清偿。债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。

第五篇：私募基金知识问答

私募基金知识问答

1、什么是私募基金?

答：根据《私募监管暂行办法》的规定，私募基金是指在中华人民共和国境内，以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金。

2、私募基金的投资范围有哪些?

答：根据《私募监管暂行办法》的规定，私募基金可投资于股票、股权、债券、期货、期权、基金份额以及投资合同约定的如红酒、艺术品等其他投资标的。

3、私募基金的组织形式有哪几种?

答：私募基金根据组织形式可以分为：A、契约型基金。指未成立法律实体，而是通过契约的形式设立私募基金，基金管理人、投资者和其他基金参与主体按照契约约定行使相应权利，承担相应义务和责任。B、公司型基金。指投资者依据《公司法》，通过出资形成一个独立的法人实体——基金公司，由基金公司自行或者通过委托专门的基金管理人机构进行管理，投资者既是基金份额持有者又是基金公司股东，按照公司章程行使相应权利、承担相应义务和责任。C、合伙型基金。指投资者依据《合伙企业法》，成立投资基金有限合伙企业，由普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任，由基金管理人具体负责投资运作。

4、私募基金的管理类型有哪几种?

答：私募基金的管理类型主要有：A、自我管理。指以有限责任公司、股份有限公司形式设立的公司型基金，通过组建内部管理团队实行自我管理。B、委托管理。指采取委托管理方式将资产委托私募基金管理人进行管理。C、顾问管理。指私募基金管理人通过担任投资顾问的方式为信托公司、券商资管、QFII 等管理资产。

5、私募基金根据投资方向可分为哪几种类型? 答：私募基金根据投资方向可以分为：A、主要投资于公开交易证券的私募证券投资基金；B、主要投资于非公开交易股权的私募股权投资基金(包括创业投资基金)；C、主要投资于艺术品、红酒等特定商品的其他私募投资基金。

6、私募证券投资基金有哪几种类型?

答：私募证券投资基金的类型主要有：A、股票类基金。主要投资于股票。B、债券类基金。主要投资于标准化的债券、非标准化的债券如委托贷款等。C、货币市场基金。主要投资于货币市场工具。D、混合类基金。投资标的包括股票、债券、货币市场工具但无明确的主要投资方向。E、资产证券化基金。主要投资于房地产、商品、贷款等资产证券化产品。F、衍生品基金。主要投资于期货、期权等金融衍生品。G、多资产基金。无限定的主要投资标的，主要投资股票、债权和货币市场工具外的其他金融产品。H、对冲基金(或绝对收益基金)。基金合同不限制投资标的，也不跟踪业绩比较基准，以为客户提供绝对收益作为投资策略。

I、基金中的基金(FOF)。投资于其他证券投资基金、证券公司专项资产管理计划、商业银行理财计划、集合资金信托计划等金融监管部门批准或备案发行的金融产品。

7、私募股权投资基金有哪几种类型?

答：私募股权投资基金的类型主要有：A、成长基金。投资于成长阶段企业。B、并购基金。主要以控股方式投资于稳定成长期的企业，这些企业通常可以提供连续三年以上的反映盈利能力或潜力的财务报表，通过企业内部重组和行业整合来帮助被收购企业确立市场地位。C、重整基金。专注于为陷入财务危机的企业提供财务拯救。D、夹层基金。通常以股债结合的形式投资处于稳定成长期而上市之前的企业。E、房地产基金。直接投资于房地产相关项目以获取收益。F、基础设施基金。投资于基础设施项目。G、母基金。投资于其他基金、集合计划、专项资金等。

8、什么是创业投资基金?我国对创业投资基金有何扶持政策?

答：创业投资基金是股权投资基金的一个特别种类，主要投资未上市创业企业普通股或可转换为普通股的优先股、可转换债券等权益的股权投资基金。由于创业投资基金主要投资中小微企业的创业阶段，因此世界各国均通过特别立法，一方面明确财税扶持政策，另一方面对其投资领域进行引导，以确保政策目标实现。我国对创业投资基金的扶持政策包括：在财税方面，税务总局于 2009 年印发了《关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知》(国税发[2009]87号)，对创业投资基金的财政扶持政策进行了规定；在监管方面，中国证监会及其派出机构对创业投资基金在投资方向检查等环节，采取区别于其他私募基金的差异化监督管理，在账户开立、发行交易和投资退出等方面，为创业投资基金提供便利服务；在自律管理方面，中国基金业协会在基金管理人登记、基金备案、投资情况报告要求和会员管理等环节，对创业投资基金采取区别于其他私募基金的差异化行业自律，并提供差异化会员服务。

9、推动私募基金行业发展有什么意义?

答：推动私募基金行业发展的意义主要有：一是有利于促进经济结构调整和产业转型升级，服务实体经济发展；二是有利于促进创新、创业，推进创新型国家建设；三是有利于培育新型投资主体，满足日益增长的居民财富管理需求；四是有利于促进直接融资发展，优化金融资源配置，促进多层次资本市场发展。

10、私募基金登记备案的主要法规依据是什么?

答：私募基金登记备案的主要法规依据有：A《证券投资基金法》第九十条“担任非公开募集基金的基金管理人，应当按照规定向基金行业协会履行登记手续，报送基本情况” ；B、《私募监管暂行办法》第七条“各类私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，向基金业协会申请登记”、第八条“各类私募基金募集完毕，私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，办理基金备案手续” ；C、中国证券投资基金业协会(以下简称中国基金业协会)《私募投资基金管理人登记和基金备案办法》(试行)第五条“私募基金管理人应当向基金业协会履行基金管理人登记手续”、第十一条“私募基金管理人应当在私募基金募集完毕后 20 个工作日内，通过私募基金登记备案系统进行备案”。

11、私募基金管理人什么情况下需要向中国证券投资基金业协会进行登记、备案或者报告?

答：根据《私募监管暂行办法》的规定，出现以下几种情况，私募基金管理人应向中国基金业协会登记、备案或报告：一是开展私募基金管理业务的机构应当向中国基金业协会登记；二是私募基金募集完毕后，私募基金管理人应当向中国基金业协会办理基金备案手续；三是私募基金管理人需定期更新管理人及从业人员的有关信息、所管理私募基金的投资运作情况和杠杆运用情况，发生重大事项的，应当在 10个工作日内向中国基金业协会报告；四是私募基金管理人应当于每个会计结束后 4 个月内，向中国基金业协会报送经会计师事务所审计的财务报告和所管理私募基金投资运作情况；五是私募基金管理人依法解散、被依法撤销、或者被依法宣告破产的，其法定代表人或普通合伙人应当向中国基金业协会报告。

12、如何进行私募基金登记备案?

答：私募基金登记备案应通过中国基金业协会私募基金登记备案系统进行。登陆网址：https://pf、amac、org、cn 登记备案简明流程：

http://

13、私募基金管理人登记及基金备案的性质是什么? 答：根据《证券投资基金法》、《私募监管暂行办法》、中国证监会授权以及《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》有关规定，由中国基金业协会负责私募基金管理人登记和私募基金备案，并履行行业自律监管职能。私募基金自律管理以信息披露为核心，以诚实守信为基础。私募基金管理人承诺对所提供信息的真实性、准确性和完整性承担法律责任。私募基金管理人登记和私募基金备案不属于行政许可事项。中国基金业协会对于私募基金管理人提供的登记备案信息不进行实质性事前审查，登记备案不构成资质认可，不产生对私募基金增信的法律效果。

14、私募基金登记备案有何积极意义?

答： 私募基金登记备案的积极意义有： 一是登记备案后，纳入中国证监会统一监管，有利于整个私募基金行业的规范发展。二是登记备案后，在中国基金业协会公示，有利于打击非法基金，营造良好的市场发展环境。三是登记备案后，可以享受中国基金业协会提供的服务及各地的相关优惠和扶持政策。四是登记备案后，私募基金可以直接以私募基金产品的名义在中国证券登记结算公司、中国期货保证金监控中心开立证券、期货账户，降低运营成本。五是登记备案后，有利于扩展业务，为申请开展公募基金业务、设立公募基金公司，甚至为申请其他证券、期货业务牌照打下基础。

15、私募基金管理人不履行登记备案手续可能受到何种处罚?

答：目前，中国证监会及派出机构积极鼓励私募基金管理人履行登记备案义务。今后，对于从事私募基金活动而不按规定进行登记备案的机构，将根据《证券投资基金法》第一百三十四条、《私募监管暂行办法》第三十八条等法律和部门规章的相关规定依法处理。

（《证券投资基金法》第一百三十四条：非公开募集基金募集完毕，基金管理人未备案的，处十万元以上三十万元以下罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处三万元以上十万元以下罚款。）

16、《私募监管暂行办法》对私募基金的投资者有什么限定性条件? 答： 《私募监管暂行办法》规定，私募基金应当向合格投资者募集，单只私募基金的投资者人数累计不得超过《证券投资基金法》、《公司法》、《合伙企业法》等法律规定的特定数量。根据《证券投资基金法》，私募证券基金投资者人数不得超过 200 人。按照《公司法》和《合伙企业法》的相关规定，以股份有限公司形式设立的私募基金，投资者人数不得超过 200 人；以有限责任公司或者合伙形式设立的私募基金，投资者人数不得超过 50 人。对于单只私募基金，无论募集多少次，投资者人数累计不得超过规定人数。

17、什么是合格投资者?

答：私募基金合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于 100 万元且符合下列相关标准的单位和个人：A、净资产不低于 1000万元的单位；B、金融资产不低于 300 万元或者最近三年个人年均收入不低于 50 万元的个人。其中，金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。

18．《私募监管暂行办法》规定了哪三类机构和个人可视为当然合格投资者?为什么? 答：《私募监管暂行办法》规定了以下三类投资者可视为当然合格投资者，不对其资产规模、收入和单笔投资金额标准有要求。A、“社保基金、企业年金等养老基金和慈善基金等社会公益基金”，由于其资金具有较高稳定性且可以用作长期投资，适合投资于私募基金。B、“依法设立并在基金业协会备案的投资计划”，既包括独立管理机构设立的以投资于私募基金为目的的“基金的基金”等集合投资计划，也包括商业银行、信托公司、保险资产管理公司、证券公司、期货公司、公募证券基金管理公司等各类基金管理机构及其子公司设立的各类投资计划。因其已在中国基金业协会备案，其投资已经按《私募监管暂行办法》规定的合格投资者标准进行过核查，所以，均可以视为当然合格投资者。C、对于“投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员”，前者为专业投资者，后者是充分知情人，故也将其视为当然合格投资者。

19、私募基金的投资者人数应如何核定?

答：以合伙企业、契约等非法人形式通过汇集多数投资者资金直接或间接投资于私募基金的，应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。但是，对于社保基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金及依法设立并在中国基金业协会备案的投资计划，豁免穿透核查和合并计算投资者人数。

20、私募基金是否能够转让，受让人是否有特殊要求?

答：私募基金份额可依法转让，但投资者转让基金份额的，受让人应当为合格投资者且基金份额受让后投资者人数应当符合规定。

21、私募基金募集资金有何要求?

答：私募基金不得向合格投资者以外的单位和个人募集，不得公开或变相公开宣传推介，不得向不特定对象进行宣传推介。

22、私募基金宣传有什么限制?

答：私募基金不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式，向不特定对象宣传推介。但向事先已了解其风险识别能力和承担能力的“特定对象”宣传推介，以及仅对公司品牌进行宣传，以及中国基金业协会将已设立和备案私募基金的基本信息进行公示，不视为公开宣传推介私募基金。

23、私募基金是否能够对投资回报进行承诺?

答：私募基金不得向投资者承诺投资本金不受损失或者最低收益。

24、私募基金的销售需要落实哪些要求? 答：私募基金销售需落实投资者适当性管理和销售适当性的要求。

25、私募基金投资者适当性管理的具体要求是什么?

答：投资者适当性管理主要包括：一是应当采取问卷调查等方式，对投资者风险识别能力和风险承担能力进行评估；二是由投资者书面承诺符合合格投资者条件；三是应当制作风险揭示书，充分揭示风险，并由投资者签字确认，已阅知风险揭示书。

26、私募基金销售适当性的具体要求是什么?

答：私募基金管理人或销售机构销售私募基金，应当自行或者委托第三方机构对私募基金进行风险评级，并向风险识别能力和风险承担能力相匹配的投资者推介私募基金。

27、私募基金投赍者的资金来源有无要求?

答：投资者应当确保投资资金来源合法，不得非法汇集他人资金投资私募基金。

28、私募基金如何开立证券账户?

答：已在中国基金业协会备案的私募基金可由已完成登记的私募基金管理人或资产托管人以私募基金的名义申请开立证券账户(有资产托管人的原则上由资产托管人办理)，基金管理人每设立一只私募基金可以按不同的证券交易场所各申请开立一个证券账户，具体方式可参见《中国登记结算有限公司关于私募投资基金开户和结算有关问题的通知》。

29、私募基金能否在期货市场开立账户?

答：在中国基金业协会登记的私募基金管理人，可为其管理的私募基金产品在期货市场开立账户，具体方式参见中国期货保证金监控中心下发的《特殊单位客户统一开户业务操作指引》。

30、私募基金是否必须托管?

答：私募基金应当由基金托管人托管，基金合同约定私募基金不进行托管的，应当在基金合同中明确保障私募基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制。

31、私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构、从业人员从事私募基金业务有哪些禁止性规定?

答：上述机构或人员不得有以下行为：一是将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事投资活动；二是不公平地对待其管理的不同基金财产；三是利用基金财产或者职务之便，为本人或者投资者以外的人牟取利益，进行利益输送；四是侵占、挪用基金财产：五是泄露因职务便利获取的未公开信息，利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动；六是从事损害基金财产和投资者利益的投资活动；七是玩忽职守，不按照规定履行职责；八是从事内幕交易、操纵交易价格及其他不正当交易活动；九是法律、行政法规和中国证监会规定禁止的其他行为。

32、同一私募基金管理人是否可以同时管理不同类型的基金?

答：在专业化管理和防范利益输送的前提下，不禁止同一私募基金管理人管理不同类型的基金，符合有关条件的还可以申请公募证券投资基金管理资格。

33、私募基金管理人、托管人需要履行哪些披露义务?

答：私募基金管理人、托管人应当按照合同约定，如实向投资者披露基金投资、资产负债、投资收益分配、基金承担的费用和业绩报酬、可能存在的利益冲突情况以及可能影响投资者合法权益的其他重大信息，不得隐瞒或者提供虚假信息。

34、中国证监会对私募基金的监管思路是什么?

答：中国证监会对私募基金的监管以行业自律为主，以信息披露为核心，辅之以事中、事后的适度监管，充分维护私募基金市场的活力。与此同时，通过统计分析，及时掌握行业发展动态，推动促进私募基金行业相关政策的不断完善。有关私募基金的监管规定可通过以下网站了解：www.xiexiebang.com(中国证监会)；www.xiexiebang.com(中国证券投资基金业协会)。

35、中国证监会对私募基金监管的基本原则是什么?

答：中国证监会对私募基金监管的基本原则是：一是重在自律。即对私募基金管理人和私募基金不设前置审批，仅采取事后登记备案的方式进行统计监测，主要发挥行业自律组织的作用和功能，通过中国基金业协会出台自律规则和行业标准，对私募基金管理人和从业人员进行自律管理，并建立全行业诚信体系，引导各类私募基金管理人和从业人员提升规范运作水平。二是底线监管。即明确私募基金行业规范运作的“三条底线”，依法查处违反“三条底线”的行为，确保私募基金规范运作。三是促进发展。在适度监管的同时，通过加强服务和推动完善相关政策，促进各类私募基金特别是创业投资基金又快又好发展。

36、私募基金行业规范运作的“三条底线”是什么?

答：私募基金行业规范运作必须遵守三条底线：一是要坚持诚信守法，恪守职业道德底线；二是要坚守“私募”的原则，不得变相进行公募；三是要严格投资者适当性管理，坚持面向合格投资者募集资金。

37、中国证监会如何对私募基金进行诚信管理?

答：私募基金行业是高度依赖诚信的行业。为加快建立“守信激励、失信约束”机制，除了中国基金业协会将制定行业黑名单制度外，中国证监会也将私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构、从业人员的诚信信息纳入证券期货市场诚信档案数据库，对重大失信信息予以公告。此外，中国证监会将根据私募基金管理人的信用状况实施差异化监管。

38、中国证监会对私募基金的监测包括哪几方面?

答：中国证监会对私募基金的监测主要包括以下三方面：一是基于中国基金业协会登记备案等信息，中国证监会及其派出机构依法对私募基金管理人等机构开展私募基金业务情况进行统计分析和风险监测，一旦发现违法违规线索和风险隐患，及时进行检查和查处；二是由地方派出机构负责辖区私募基金的负面舆情监测，通过利用现有信息系统等综合手段，对辖区规模较大、杠杆率较高的私募基金进行重点监测，关注其投资运作及风险状况，必要时进行风险评估和预警；三是对中国基金业协会、派出机构受理的投诉举报信息进行监测，分析私募基金违法违规的原因、类型和趋势，有针对性地制定监管对策，进一步提高事前预防和事后打击的效果。

39、中国证监会将如何开展私募基金现场检查?

答：中国证监会及派出机构将定期和不定期对私募基金开展以问题为导向的现场检查，重点关注私募基金管理机构是否坚守“诚信守法、不变相公募、面向合格投资者募集资金”三条行业规范发展底线。同时运用负面清单监管模式，规范私募基金管理人、托管人、销售机构及其他私募服务机构、从业人员禁止从事的行为，对于检查发现的违法违规问题，依法予以查处。

40、《私募监管暂行办法》从什么时候起生效，对于生效前的“基金”如何处理? 答： 《私募监管暂行办法》自 2014 年 8 月 21 日公布并施行。根据“法不溯及既往”的原则，《私募监管暂行办法》实施前已运作的私募基金业务依照原有基金合同执行；《私募监管暂行办法》实施后新募集设立的私募基金以及已设立私募基金在《私募监管暂行办法》实施后新开展的有关业务活动，应当依照《私募监管暂行办法》规定执行。

41、中国基金业协会登记备案开始前的私募基金产品如何规范?

答：对于中国基金业协会登记备案开始前的私募基金产品，原则上其募集不适用《私募监管暂行办法》的规定，但仍需要及时到中国基金业协会进行备案，而在《私募监管暂行办法》实施后发生的违规行为将按照 《私募监管暂行办法》的规定查处。

42、私募基金管理机构能否开展公募基金业务? 答：符合条件的私募基金管理人可以通过以下途径参与公募基金管理业务：一是申请设立基金管理公司；二是根据《资产管理机构开展公募证券投资基金管理业务暂行规定》向中国证监会申请公募基金管理业务资格；三是受让现有基金管理公司股权。