刑法诉讼无书面合同的建筑工程承包合同纠纷案

第一篇：刑法诉讼无书面合同的建筑工程承包合同纠纷案

无书面合同的建筑工程承包合同纠纷案

案情简介：商海公司与大世纪公司签订了一份联合开发“商海商厦”建设协议书，协议书约定：“商海公司负责办理有关联合开发建设的一切有关文件及手续，项目竣工验收合格后，负责办理土地转让手续，负责投入开发建设资金1775500元。大世纪公司负责剩余开发建设资金的全部投入及施工技术;大世纪公司的一切经济活动，均以商海公司的名义进行。2004年5月，经义名公司介绍，亦天装饰装修公司进入商海商厦工地现场，同年6月8日，商海公司在亦天装饰装修公司的形式报告上盖章，亦天装饰装修公司正式投入施工。但商海公司未与亦天装饰装修公司签订承包施工合同。因大世纪公司负责商海商厦施工，其通过义名公司给亦天装饰装修公司拨付工程款共计1600万元。后未继续拨款。亦天装饰装修公司正式投入施工。但商海公司未与亦天装饰装修公司签订承包施工合同。因大世纪公司负责商海商厦施工，其通过义名公司给亦天装饰装修公司垫付部分工程款(含全部装修费用，共计175000元)。在工程全部完工后，亦天装饰装修公司向大世纪公司索要所欠工程款项，但大世纪公司以双方没有合同为由拒付。亦天装饰装修公司于2004年11月11日向市中级人民法院起诉。

审理结果：一审法院审查认为，亦天装饰装修公司与商海公司虽未签订施工合同，但实际已为其施工，且大世纪公司给亦天公司装饰装修公司拨付工程款，已形成债权债务关系;大世纪公司中途停拨工程款，造成工程停工，应对此承担责任，亦天装饰装修公司要求给付工程款及利息的请求，应支持，商海公司为开发建设单位，一切经济活动均以商海公司的名义进行，其应承担偿还工程款的责任，大世纪公司与商海公司系联建行为，应承担连带责任。大世纪公司提出与亦天装饰装修公司无法律关系的理由，无据认定，法院不予支持。据此判决：

1、本判决生效后10日内，商海公司偿还亦天装饰装修公司建筑工程款人民币175000元整。

2、赔偿利息按同期、同行业银行贷款利率计算。

3、大世纪公司对一、二项负连带清偿责任。

4、驳回双方其他诉讼请求。

大世纪公司不服一审法院判决，向省高院上诉称：其与亦天装饰装修公司无法律关系;一审判决支持亦天装饰装修公司的两个证据，即开工报告、付款凭证与事实不符合;判决商海公司赔偿亦天装饰装修公司工程款及利息，由其承担连带责任不当。被上诉人亦天装饰装修公司，商海公司未答辩。

省高法院审理认为：大世纪公司与商海公司系联合开发关系，其所进行的一

切经济活动，均以商海公司的名义对外。亦天装饰装修公司与商海公司虽未签订

承包施工合同，但实际已为其施工。施工期间，商海公司和大世纪公司均未提出

异议，且大世纪公司给亦天装饰装修公司要求拨付了工程款，事实上形成了权利、义务关系，亦天装饰装修关系公司要求给付工程款及利息的请求应予支持。一审法院主定事实清楚，适用法律正确，上诉人所持上诉理由不能成立，最高法院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第151条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由大世纪公司承担。精典解析：本案所涉及当事人的法律关系比较复杂，本案业主是商海公司和大世纪公司的联营体，承包方是亦天装饰装修公司。最令人吃惊的是：上百万元的工程竟连合同都不签，足见我国建筑行业的不规范。例如《建筑法》第15条的规定：“建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务，发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。”《合同法》第270条规定，“建设工程合同应当采用书面形式”。这些法律法规无一例外地要求建筑工程承包合同要签订书面形式的经济合同。没有书面合同为依据，各方势必在履约中为各种问题争吵不休，既影响施工进度，又容易引发耗时费钱的诉讼。这是从事建筑业的管理人员应当注意的。

第二篇：建筑工程合同纠纷案

解决方案一

马殿卿起诉河南隆基建设有限公司，主张其870000元债权。事实依据：

1、本案实际情况是，项目经理马殿卿与河南隆基建设有限公司表面上是管理与被管理的关系，但《项目经营承包合同》是双方真实的意思表示、体现双方平等的经济利益，合同合法有效；且该合同内容不含有工资福利等应在劳动合同中规定的劳动权利义务方面的内容；再结合合同具体履行情况，可知二者实质是平等的民事法律关系，二者纠纷实属合同债权债务纠纷。

2、本案马殿卿担任项目经理只是涉及合同纠纷的一小部分，不能因此影响到整个案件实属合同债权债务纠纷的实质。河南隆基建设有限公司拖欠马殿卿工程款，严重违反了合同相关约定。依法应当承担支付870000元工程款的民事责任。

法律依据：

1、《合同法》第2条规定，本法所称合同是平等主体的自然人、法人之间民事权利义务关系的协议；

2、《中华人民共和国民法通则》第四条“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”

3、《建筑施工企业项目经理资质管理办法》第二条本办法所称建筑施工企业项目经理（以下简称项目经理），是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人；

4、《劳动部关于旅行企业内部承包责任合同的争议是否受理的复函》；

5、法（研）发（1985）28号通知。

解决方案二

一、马殿卿为作为“实际施工人”身份承接电通公司住宅楼工程，借用河南隆基建设有限公司资质，与之签订《项目经营承包合同》。实属“挂靠承包”，应当认定施工合同无效。事实依据：马殿卿于2007年9月28日的《民事上诉状》上诉理由：1998年上诉人承接了电通公司住宅楼工程，为使用被上诉人资质，于同年10月11日以项目经理身份与被上诉人就该工程签订了《项目经营承包合同》。被上诉人就该工程总造价，向上诉人收取固定比例的管理费用，上诉人对该工程的建设垫资并完成施工和验收。

法律依据：

1、根据《建筑法》第26条第2款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照、以本企业名义承揽工程”。

2、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第4条“没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”

二、马殿卿可请求郑州楠桦置业有限公司参照施工合同约定支付工程价款。

事实依据：

1、河南省郑州市中级人民法院民事调解书（2004）郑民二初字第52号；

2、河南省郑州市中级人民法院民事裁定书（2005）郑执字第56号；

3、河南省郑州市中级人民法院民事调解书（2005）郑执字第56-1号；

4、工程竣工验收合格的证明。

法律依据：

1、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”

解决方案三

马殿卿以河南隆基建设有限公司名义，对郑州楠桦置业有限公司享有的870000债权请求法院强制执行

依据：

1、河南省郑州市中级人民法院民事调解书（2004）郑民

二初字第52号；

2、河南省郑州市中级人民法院民事裁定书（2005）郑执字第56号；

3、河南省郑州市中级人民法院民事调解书（2005）郑执字第56-1号；

劳动部办公厅关于履行企业内部承包责任合同的争议是否受理的复函

宁波市劳动局：

你局《关于履行企业内部承包责任合同的争议是否受理的请示》（甬 劳仲函字〔1993〕第011号）收悉。经研究，函复如下：

企业实行内部责任制后与职工签订的承包合同与劳动合同有很大差别，一般不属于劳动合同，因此在工作中应防止用承包合同代替劳动合同的 倾向。但是，如果承包合同中包含有工资福利等应在劳动合同中规定的劳 动权利义务方面的内容，则该合同带有劳动合同的某些属性。职工与企业 因执行承包合同中有关劳动权利义务方面的规定发生的争议，属于劳动争 议。当地仲裁委员会可根据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》规 定的受案范围予以受理。

法（研）发（1985）28号通知：

最高人民法院研究室关于人民法院可否受理企业内部承包合同纠纷案件问题的电话答复

（1987年12月1日）

新疆维吾尔自治区高级人民法院：

对你院1987年11月12日电话请示问题，经研究，现答复如下：

企业内部因承包合同所产生的纠纷人民法院是否受理问题，尚无明确的法律依据，目前仍应按我院法（研）发【1985】28号通知中的精神办理。即：大部分应由企业或上级主管机关调处，极少数违反法律，必须由人民法院受理的，人民法院应予受理。在受理此类案件时，应严格审查、从严掌握，而不宜铺得过宽。

第三篇：刑法诉讼风险代理合同

风险代理合同

甲方：(以下简称甲方)

乙方：xx(以下简称乙方)

 甲方就其所承包的____________________起诉___________________一案，甲方决定为了更好地维护自己的合法权益，就该案委托乙方律师进行风险代理，经双方协商一致，订立以下条款，以资共同遵守：

一、乙方接受甲方的委托，指派xxx律师、xxx律师、xxx律师为甲方一、二审阶段的风险诉讼代理人。

二、乙方律师须认真负责保护甲方合法利益，切实履行代理义务，并严格遵守律师职业道德。

三、甲方必须全面真实地向乙方律师叙述案情，提供本案有关证据和相关材料;乙方接受委托后，如发现甲方虚构或隐瞒事实，有权终止代理，并视为代理目的的实现，依约向甲方收取费用。

四、甲方委托乙方的代理权限：

1.甲方委托乙方为本案诉讼全过程的代理人。

2.乙方律师代理权限：见授权委托书。

五、律师代理费及交纳方法：

1.甲方支付乙方的代理费用为人民币xxxxx元整(此款不包括乙方应交的诉讼费，财产保全费以及案件执行费等)，甲方在本案件执行完毕之日起三天内支付全部代理费。

2.诉讼过程中，乙方不另收取其他任何费用(法院在诉讼过程中正常收取的诉讼费、评估鉴定费、实际执行费等相关费用除外)。

3.乙方承诺甲方在此案中胜诉并使判决书所确定之款项得到有效执行，甲方全额支付约定的代理费。

4、若乙方未能实现上述承诺导致甲方败诉，则乙方将不收取所约定的代理费。

六、在本案诉讼过程中，甲方如与对方当事人和解，并按和解内容执行的，乙方有权要求甲方依本合同约定支付风险代理费。

七、在本代理合同有效期限内，甲方不得单方解除合同，否则视为乙方全部代理义务完成，甲方须按诉讼请求额向乙方支付相应费用。

八、甲方未按本合同约定支付乙方代理费的，甲方须按乙方应得代理费用承担每日xx的违约金。

九、本合同自双方签字(盖章)之日起生效，有效期至本案审理并执行终结止。

十、本合同发生争议，双方协商解决;协商不成，由xx仲裁委仲裁。

甲方： 乙方：xx

200x年xx月x日200x年xx月x日

注：本合同一式二份，甲方、乙方均各持一份，具有同等法律效力。

第四篇：建筑工程诉讼合同(样板)

法律事务委托合同

（民事、刑事附带民事、仲裁）

合同编号： 民字 [ ]第 号

委托人（甲方）： 受托人（乙方）：

根据中华人民共和国《合同法》、《律师法》及其他有关法律的规定，甲方委托乙方律师作为委托代理人。双方按照诚实信用原则，经协商一致,立此合同。

第一条 委托代理事项：乙方接受甲方委托，指派律师在以下案件中担任甲方的委托代理人：

（一）各方当事人名称或者姓名： 上诉人：

申金权 被上诉人：

第三人：

/

（二）案由、案号：

建设工程施工合同纠纷

（三）受理机关： XX省第一中级人民法院

（四）受理阶段： 第二条 委托代理权限：以甲方出具的授权委托书载明的为准。第三条

甲方的权利和义务

（一）甲方应当真实、客观、全面地向乙方律师介绍案情，提供与委托代理事项有关的证据、文件及其他相关材料；如与本案有关的情况和事实发生变化，应及时告知乙方律师。

（二）甲方应当积极主动地配合乙方律师的工作，对乙方律师提出的要求应当明确具体、合法合理；不得要求乙方律师进行违法或者有违律师执业规范的活动。

（三）甲方应当依约按时、足额地向乙方支付律师服务费和差旅费等。

（四）甲方有权要求乙方及时更换在服务过程中工作不负责任、或不适合办理甲方委托的法律事务的乙方律师，但甲方提出此要求的理由应充分、合理。

第四条 乙方的权利和义务

（一）乙方指派 律师为委托代理人。该指派律师因故不能履行职务时，由乙方另行指派律师，经甲方确认并重新出具授权委托书后，继续完成本合同约定的代理事务。

（二）乙方律师应当依法依理、勤勉尽责地完成委托代理事务，并向甲方进行法律风险提示，切实维护甲方的合法权益。

（三）乙方律师对获知的甲方商业秘密或个人隐私负有保密责任，非因法律规定或者甲方同意，不得向任何第三方披露。但以下内容除外：

1、刑事犯罪证据;

2、可以公开查阅或取得的信息和资料；

3、为履行本合同所约定的服务必须进行的工作。

（四）如甲方隐瞒有关委托事务的真实情况或要求乙方律师从事违反法律或律师执业规范的活动，乙方有权拒绝。

第五条 本合同生效后，甲乙双方均可依法解除合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于解除合同一方的事由外，应当赔偿对方因此而发生的损失。

第六条 费用的确定与支付

（一）收费依据：国家和海南省律师服务收费的现行有效规定。

（二）律师服务费：双方协商确定采用如下第□种方式。

1、按标的额比例收费方式：甲方按标的额的 5 %向乙方支付律师服务费人民币

元。

付费时间为下列第1种。

（1）在本合同签订生效之日起七日内一次性支付；（2）双方约定：

/

2、计时方式：甲方应按每小时人民币 / 元向乙方支付律师服务费。

付费时间为：

/。

3、计件方式：

/。

无论选择上述何种方式计付律师服务费，甲方均应以现金或转账方式直接向乙方支付并索取有效发票；向乙方律师个人或其他个人支付的，乙方均不予认可。本合同落款处的乙方账户为收费账户。

（三）乙方律师在完成甲方的法律事务过程中发生的诉讼费（仲裁费）、保全费、鉴定费、评估费、公证费、查档费等费用，由甲方另行按有关规定支付。

（四）差旅费：乙方律师异地办理甲方的法律事务，由乙方向甲方提出差旅费概算，经甲方认可后预收，事后由甲方按有关规定据实报销。

第七条 本合同生效后，因调解、撤诉等原因引起甲方在本合同中委托乙方律师代理的案件结案或终结诉讼（仲裁）的，均视为乙方已全面履行本合同约定的义务，甲方应依约支付律师服务费及已发生的差旅费等。

第八条 甲方确认下列通讯地址及联系人是乙方办理本合同委托事务向甲方履行通知义务的通讯地址及联系人：

/ 如果甲方需变更通讯地址或联系人，需提前七日书面通知乙方

第九条 因履行本合同发生争议，双方应友好协商；协商不成的，可选择下列第2种方式解决。

1、提交海口仲裁委员会仲裁；

2、向人民法院提起诉讼。

第十条 本合同一式 叁 份，双方各执 壹 份，自双方签字盖章之日起生效。第十一条 甲方承诺：已认真审阅本合同所有格式条款并完全了解其详尽内容；本合同所有条款均属双方平等且完全协商一致而达成。

第十二条 未尽事宜，双方可在本条另行特别约定

/

甲方： 乙方：海南邦威律师事务所

法定代表人： 法定代表人： 地址： 地址： 电话： 电话： 开户行： 开户行： 帐号： 帐号：

签约日期： 5

年 月 日

第五篇：刑法诉讼公司股权转让合同

公司股权转让合同

急需一份公司股权转让合同，谁有可以提供的?最好详细一点。

中顾网律师回答：

公司股权转让合同范文：

甲方：—————— 身份证号码：————

乙方：—————— 身份证号码：————

鉴于：

1.甲方为一家依法成立的————公司，其企业法人营业执照号码为：————。甲方持有————公司(下称“ 目标公司 ”)——万股国有法人股 ——股，占目标公司总股本的 ——%。

2.乙方为一家依法成立的有限公司，具有独立法人资格;其企业法人营业执照号码为：————。

3.目标公司为一家依法设立的XX公司，其企业法人营业执照号码为：————;其在————证券交易所代码为————。

甲乙双方就乙方受让甲方持有的————公司非流通股股权事宜进行了友好协商，并达成如下协议：

第一条 股权转让数量。甲方同意按本协议约定条件，将其在本协议签署之时合法持有的————公司万股，占总股本——%的非流通股及与之相应的本协议书签订之日前的股东权益转让给乙方。

第二条 股权转让价格。经甲乙双方协商确定：每肢转让价格为——元/股，合计股权转让价款为人民币——万元。

第三条 支付方式与时间：第一期，在本协议签订后——个工作日内，乙方应向甲方以现金支付50%的股权转让价款，计——万元;第二期，其余款项在乙方办理完股权过户;——天内一次性以现金支付：

第四条 在本协议签署同时，甲乙双方同意另行签订针对此次股权转让的《股权质押协议》，在乙方支付首期——%转让款后——个工作日内，甲方同意向乙方指定公司在中国证券登记结算有限公司————分公司办理股权质押登记。质押期限为自质押登记起至股权过户手续完成止。

第五条 履行本协议以及办理股东更手续过程中所发生的各种税费、应由双方根据有关规定各自承担。没有规定的各半承担。

第六条 本协议签署并且乙方支付第一期转让价款之日起至股权过户期间。本协议项下股权的收益权归乙方享有。

第七条“本协议签署并且乙方支付第一期转让价款之日起至股权过产期间，甲方同意将本协议项下股权的表决权等股东权利委托乙方行使，视需要双方可另行签订股权委托管理协议。

第八条、甲方向乙方的如下陈述与保证为乙方履行义务的先决条件：甲方为上述转让股份的惟一合法拥有者，在本协议签订之日至完成过户期间该转让股权无任权利质押及其他第三者权利限制。如发生任何针对甲方所转让股权的权利要求或争议，所发生的任何费用以及赔偿均由甲方负责。

九、交割期

双方确定，本合同自获得国家国有资产管理委员会批文之日起3日内为交割期。在交割期内，双方依据本合同及有关法规的规定办理合同股份过户手续。

十、甲方的义务

10.1 向乙方提供为完成本次转让所需要的应由甲方提供的各种资料和文件以及签署为完成本次合同股份转让依法所必须签署的各项文件。

10.2 根据《证券法》和《股票发行与交易管理暂行条例》及有关法规及时依法自行或提交目标公司董事会披露本次合同股份转让的内容。

10.3 本合同规定的由甲方履行的其它义务。

十一、乙方的义务

11.1 向甲方提供为完成本次合同股份转让所需要的应由乙方提供的各种资料和文件并签署为完成本次合同股份转让所必须的各项文件。

11.2 根据《证券法》和《股票发行与交易管理暂行条例》及有关法规及时依法披露本次合同股份转让的内容。

11.3 本合同规定的由乙方履行的其它义务。

十二、各方的陈述与保证

12.1 各方已经依法获得全部必要的权限或授权签署本合同。本合同的签署和履行将不违反各方公司章程中的任何条款或与之相冲突，亦不会违反任何法律规定。

12.2 在签署本合同之前，各方保证已经具备其为履行本合同承诺事项所必须具备的各项约定或法定的条件。

12.3 各方保证履行本合同规定的应当由自己方履行的其他义务。

12.4 在支付完合同股份转让款以前，乙方不得将本合同中的任何权利义务转让给任何第三方。12.5乙方保证完整、准确、及时地向甲方以及相关机构提供其主体资格、业务范围以及其他为核实公司受让合同股份资格条件的证明资料。

12.6 各方保证其签署并履行本合同及相关附件的意思真实，其承诺真实、可靠，是基于对自身条件和能力的合理和充分判断基础上作出的，其保证、承诺、提供的文件、资料和信息等全部事项不存在任何积极或消极的隐瞒或者是疏漏的情形。

第十三条、违约责任：

(一)如甲方未能按照本协议的规定理行与乙方共同办理将该转让股份过户至乙方名下之义务，则构成违约。甲方应从违约之日起按乙方已支付的转让价款的每日万分之四向乙方文付违约金，承担违约责任。乙方有权要求甲方继续履行本协议或终止协议。

(二)如乙方未能按照本协议的规定按时向甲方支付股权转让款，则构成违约。乙方应从违约之日起按应付未付的股权转让价款的每日万分之四向甲方支付违约金，承担违约责任，且甲方有权要求乙方继续履行本协议或终止协议

(三)若一方违约，致使本合同不能履行，违约方应当向守约方支付合同总价款20%的违约金，同时另一方有权终止本合同。

(四)若本协议书无法获得国务院国有资产管理委员会的批准的，则甲方应在该等情况确认后的 日内，将已经收取的股权转让价款返还给乙方。

第十条、甲乙双方对于本次股权转让协议的有关信息负有保密义务，除非法律规定或者司法部门的强制性要求，任何一方不得对第三方透露。

第十一条、凡因本协引起的或与本协议有关的任何争议，双方应协商解决;协商不成的，任何一方有权向起诉方当地的人民法院提起诉讼。

第十二条、本协议经甲、乙双方签字、盖章并逐级报经国家国有资产管理委员会批准后开始生效。

第十三条、其他事项：

(一)在本协议履行过程中，双方可就本协议未尽事项另行协商，签订补充协议;补充协议与本协议具有同等法律效力。

(二)本协议一式————份，由甲、乙双方各执二份，其余预留备案、报批等之用。甲方：—————— 乙方：——————

法定代表人(授权代表)

签署日期：年月日