第一篇:中华人民共和国融资租赁法(草案二稿)
中华人民共和国融资租赁法(草案)
_ 第一章 总 则
第一条(立法目的)为规范融资租赁活动,维护融资租赁市场秩序,保护融资租赁当事人的合法权益,促进融资租赁业的健康发展,制定本法。
第二条(定义)本法所称融资租赁,是指出租人根据承租人对租赁物和供货人的选择,从供货人处取得租赁物,将租赁物出租给承租人,向承租人收取租金的交易活动,租赁期间届满时承租人可以续租、留购或返还租赁物,首次租赁期限最短为一年。
出租人限于依法取得融资租赁经营资格的企业。
适用于融资租赁交易的租赁物为机器设备等非消耗性动产,为个人、家庭消费目的使用租赁物的不适用本法。
第三条(特殊形式)融资租赁包括回租赁、转租赁等特殊形式。
回租赁是指出租人将从承租人作为供货人处取得的租赁物出租给承租人的融资租赁形式。
转租赁是融资租赁合同的承租人作为出租人将同一租赁物进行再次融资租赁的形式。租赁物的所有权归第一出租人。
第四条(效力范围)在中华人民共和国境内从事融资租赁活动,应当遵守本法。
第五条(经营原则)从事融资租赁活动应当遵守法律,遵循诚实信用原则和公平原则。
第六条(主管部门及其职责)国务院商务部门为融资租赁业的主管部门,对全国融资租赁业进行综合协调、指导、管理和服务。
省、自治区、直辖市人民政府商务部门为本行政区域内的融资租赁业的主管部门。
第七条(监督管理原则)对融资租赁企业实施监督管理应当遵循依法、公开、公正、效率的原则。
第二章 融资租赁交易
第八条(当事人范围)融资租赁交易的当事人包括出租人、承租人和供货人。
第九条(要式)融资租赁交易的当事人订立供货合同和融资租赁合同应当采用书面形式。
第十条(内容)融资租赁合同的内容包括租赁物名称、数量、规格、技术性能、检验方法、租赁期限、租金构成及其支付期限和方式、币种、租赁期间届满租赁物的归属等条款。第十一条(租金的确定)融资租赁合同的租金,可以根据出租人取得租赁物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利润确定。
第十二条(合同到期后租赁物的归属)对租赁期间届满租赁物的归属没有约定或者约定不明确,依照《中华人民共和国合同法》第六十一条的规定仍不能确定的,租赁物的所有权归出租人。
第十三条(出租人变更供货合同的限制)未经承租人同意,出租人不得变更与承租人
有关的供货合同内容。
第十四条(转租赁合同的订立)转租赁应当经出租人同意。
第十五条(告知义务)出租人应当保证供货人知悉出租人取得租赁物的目的是租给承租人。
出租人应当保证承租人知悉供货合同的主要内容。
第十六条(供货合同无效或撤销时融资租赁合同的处理)供货合同被确认无效或者撤销,融资租赁合同同时解除。融资租赁合同解除后当事人的损失,由供货合同被确认无效或者撤销的过错方承担。
第十七条(承租人享有的买受人权利)供货人向承租人直接承担供货合同项下的全部义务。
第十八条(承租人的受领义务)承租人应当按照约定的时间、地点和方式受领租赁物。第十九条(租赁物登记)租赁物应当在登记机关办理所有权登记,未办理登记的,出租人对租赁物的所有权不得对抗善意第三人。
第二十条(租赁物瑕疵担保责任)租赁物不符合约定的,出租人不承担责任,但承租人依赖出租人的技能和判断确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。
第二十一条(出租人平静占有担保责任)出租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用,不因出租人的原因而受第三人主张权利的干扰。
第二十二条(承租人善良保管义务)承租人应当妥善保管、使用租赁物,除合理的损耗及出租人同意的对租赁物的改变外,承租人应当使之处于交付时的状态。出租人不承担租赁期间租赁物的维修义务。
第二十三条(产品责任和第三人损害责任)承租人占有租赁物期间,租赁物造成人身伤害或者他人财产损害的,出租人不承担责任。
承租人使用租赁物造成人身伤害或者他人财产损害的,出租人不承担责任。
第二十四条(风险承担)根据供货合同,租赁物毁损或者灭失的风险转移给出租人时,该风险即转移给承租人。供货人将租赁物直接交付给出租人的除外。
在租赁期间,租赁物毁损或者灭失的风险由承租人承担。租赁物毁损或者灭失的,不影响承租人按照融资租赁合同应承担的义务。
租赁物毁损或者灭失后,承租人能够按照出租人的要求修复租赁物或者购买同条件替代物的,融资租赁合同继续履行。
租赁物不可修复或者不能就替代物达成一致的,融资租赁合同终止,承租人应当向出租人支付到期租金,并赔偿出租人的损失。
第二十五条(融资租赁合同不可解约性)除非出租人违反本法第二十一条(出租人平静占有担保责任)、第二十七条(租赁物严重不符合合同约定时的处理)、第二十八条(未交付租赁物出租人的责任)的规定,承租人不得解除融资租赁合同。
第二十六条(对供货人的索赔)供货人违反供货合同约定,承租人可以向供货人主张因供货人违约给承租人造成的损失。
承租人直接向供货人行使索赔权的,出租人应予协助,索赔的费用和结果,由承租人承担和享有。
第二十七条(租赁物严重不符合合同约定时的处理)租赁物严重不符合约定的,承租人可以选择解除融资租赁合同,并要求供货人赔偿损失。出租人因此受到的损失,由承租人向出租人赔偿,该项赔偿不受承租人向供货人索赔结果的影响。
承租人也可以要求供货人更换、修理租赁物,因更换、修理租赁物给承租人造成的损失,由供货人赔偿。承租人接受租赁物或者更换、修理租赁物而使租赁物的价值减损的,该损失部分由供货人向承租人赔偿。出租人因此受到的损失,由承租人向出租人赔偿,该赔偿
不受承租人向供货人索赔结果的影响,但租金应当适当降低。
第二十八条(未交付租赁物出租人的责任)由于出租人的过错致使供货人没有履行供货义务的,出租人向承租人承担违约责任。
第二十九条(承租人违约时出租人的救济)承租人应当按照约定支付租金。承租人连续两期未按约定支付租金的,出租人可以要求支付全部租金,也可以解除融资租赁合同,收回租赁物,并要求承租人赔偿损失。
出租人要求解除融资租赁合同收回租赁物的,当事人约定租赁期间届满租赁物归承租人所有,收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金以及其他费用的,承租人可以要求部分返还;当事人约定租赁期间届满租赁物归出租人所有,收回的租赁物价值超过承租人欠付的租金以及其他费用的部分归出租人所有。
第三十条(欠付租金偿还顺序)在承租人延迟支付租金的情形下,承租人向出租人支付的款项,应当按照欠付租金利息、违约金、损害赔偿金、租金的顺序偿还。
第三十一条(出租人的取回权)承租人有其他严重违约或严重侵害出租人权益的行为时,出租人有权取回租赁物,由此造成的损失由承租人赔偿。
出租人依前款规定,有权直接向承租人行使取回权,承租人应予配合。
第三十二条(出租人免责)除本法第三十三条规定(出租人免责的例外)的情形外,供货人违约而出租人未违反供货合同义务的,对供货人的索赔不影响出租人向承租人行使融资租赁合同项下包括收取租金在内的权利。
第三十三条(出租人免责的例外)出租人有下列情形之一,造成索赔逾期或者索赔失败的,应当承担相应的民事责任:
(一)明知或者应当知道租赁物有瑕疵而未告知承租人的;
(二)融资租赁合同约定由出租人行使对供货人的索赔权,而出租人怠于行使的;
(三)供货合同的索赔权只能由出租人行使,而出租人怠于行使的;
(四)在承租人行使索赔权时不予协助的。
第三十四条(租赁物附合于他物)租赁物附合于其他动产、不动产上时,不改变出租人就租赁物享有的权利。租赁物附合后的动产、不动产转让时,在租赁物价值范围内的转让价款归出租人。
第三十五条(租赁物非责任财产)租赁物不得作为承租人承担民事责任的财产。承租人破产的,租赁物不属于破产财产。
第三十六条(出租人破产)出租人破产时,不得影响承租人在融资租赁合同项下的权利。除本法另有规定外,破产管理人不得解除融资租赁合同。
第三章 融资租赁业的监督管理
第三十七条(监管职责)国务院商务部门对融资租赁企业实施监督管理,负责制订有关规章、审查批准融资租赁企业及其分支机构的设立和变更,监督检查融资租赁企业经营规则实施情况。
第三十八条(设立审批)设立融资租赁企业应当经国务院商务部门及授权的省、自治区、直辖市人民政府商务部门批准。
境内金融机构投资控股融资租赁企业的设立,应当经国务院金融监管机构批准。第三十九条(审查内容)审查批准融资租赁企业的设立,应当对股东的资金来源、财务状况和诚信状况进行审查。
第四十条(设立条件)设立融资租赁企业,应当具备下列条件:
(一)注册资本的最低限额为人民币五千万元;
(二)有具备融资租赁专业知识和从业经历的高级管理人员;
(三)有健全的组织机构、经营管理制度、风险控制及风险处置制度。
第四十一条(企业名称)融资租赁企业名称应当标明“融资租赁”字样,其他经营性组织名称不得含有“融资租赁”字样。
第四十二条(经营规则)融资租赁企业经营应当遵循下列规则:
(一)风险资产不得超过净资产的十五倍;
(二)融资租赁和其他租赁资产比重不得低于总资产的百分之六十。
第四十三条(财务制度)融资租赁企业应当依照法律和国家统一的财务、会计制度及有关规定,建立、健全本单位的财务、会计制度。
第四十四条(报告和审计)融资租赁企业应定期向监督管理部门报送业务经营情况报告和经会计师事务所审计的财务会计报告,以及监督管理部门要求报送的其他材料。
第四十五条(金融租赁监管)境内金融机构投资控股融资租赁企业由国务院金融监管机构进行监督管理。
国务院可以对境内金融机构投资控股融资租赁企业制定严于本章本条之前规定的规定。
第四十六条(行业协会)融资租赁业协会是融资租赁业的全国性自律组织,接受国务院商务部门的业务指导。
融资租赁业协会应当维护融资租赁企业的合法权益,反映融资租赁企业的建议和要求,为融资租赁企业提高管理能力和经营水平提供服务。
第四十七条(登记机关)本法第十九条(租赁物登记)规定的租赁物登记机关如下:
(一)以航空器、船舶、车辆作为租赁物的,为运输工具的登记部门;
(二)以设备和其他动产作为租赁物的,为租赁物所在地的工商行政管理部门。第四十八条(办理登记的条件)办理租赁物登记,应当向登记机关提供下列文件原件或者复印件:
(一)融资租赁合同;
(二)租赁物的取得凭证。
第四十九条(登记资料的使用)登记机关登记的资料,应当允许查阅、抄录或者复印。
第四章 融资租赁业的促进
第五十条(加速折旧、呆帐准备、流转税缴纳)融资租赁的机器设备实行加速折旧。允许融资租赁企业提取呆帐准备金并作税前扣除。
融资租赁企业从事融资租赁业务,应当以其扣除融资成本后的净收入作为税基缴纳流转税。
第五十一条(关税缴纳)在跨境融资租赁中,入境租赁物以各期次租金为完税价格分期缴纳关税。融资租赁企业要求一次性缴纳税款的,也可以以租金总额作为完税价格。第五十二条(承租人的特殊资质)承租人作为买受人取得租赁物时应该享有的各种待遇,不应当因为承租人采用融资租赁方式、出租人在融资租赁期间拥有租赁物的所有权而受到影响。承租人办理相关行政许可手续应视同于出租人办理,但租赁物所有权不转移的除外。第五十三条(资金来源)国家采取措施鼓励和促进融资租赁企业扩大资金来源,增加融资渠道。
第五十四条(鼓励方向)国家采取措施鼓励融资租赁企业对中小企业、贫困地区及其他符合国家扶持条件的项目、行业或地区开展融资租赁业务。
第五十五条(信息服务)国家建立融资租赁公共信息服务系统,向融资租赁交易的当
事人和其他社会公众提供信息服务。
第五章 法律责任
第五十六条(非法经营处罚)非法设立的融资租赁企业及非法从事融资租赁业务的企业,由审查批准部门、工商行政管理部门依法查处,没收违法所得,并可视情节轻重处以一百万元以下罚款。
第五十七条(非法经营处罚)未经批准设立分支机构从事融资租赁业务的,由审查批准部门、工商行政管理部门责令限期改正、没收违法所得,并可视情节轻重处以五十万元以下罚款。
第五十八条(非法经营处罚)违反本法规定,有下列行为之一的,由审查批准部门查处,视情节轻重予以警告、通报、责令限期改正、停业整顿、关闭,并可处以十万元以上一百万元以下的罚款:
(一)风险资产超过净资产十五倍的;
(二)融资租赁和其他租赁资产比重低于总资产百分之六十的。
第五十九条(信息披露)融资租赁企业不按照本法第四十四条(报告和审计)规定提供相关资料的,由审查批准部门责令改正,逾期不改正的,处以五万元以上二十万元以下罚款。
第六十条(对监管部门工作人员的查处)有关工作人员在融资租赁监督管理工作中违反本法规定,滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守、失职失察,依法给予行政处分,构成犯罪的,依法追究刑事责任。
第六十一条(金融租赁监管罚则)境内金融机构投资控股融资租赁企业及国务院金融监管机构从事监督管理工作人员的违法行为,依照相关法律、国务院相关行政法规处罚。
第六章 附 则
第六十二条(具体办法制定授权)对融资租赁业监督管理、租赁物登记和税收及其征管的具体办法,由国务院另行制定。
第六十三条(生效时间)本法自 年 月 日起开始施行。
第二篇:中华人民共和国核安全法草案
中华人民共和国核安全法(草案)
第一章 总则
第一条 为了安全利用核能,保证核设施、核材料安全,预防与应对核事故,保护从业人员和公众的安全与健康,保护环境,制定本法。
第二条 本法所称核安全,是指对核设施、核材料采取必要和充分的监管、保护、预防和缓解等安全措施,保障核设施、核材料安全,防止由于任何技术原因、人为原因或者自然灾害造成的事故,并最大限度地减少事故情况下的放射性后果,从而保护从业人员、公众和环境免受核事故的危害。
核设施,是指下列设施及其场址区域内与其配套的运行保障系统,放射性废物处理、贮存系统及构筑物,核材料的贮存、装卸和处理系统及构筑物:
(一)核动力厂(核电厂、核热电厂、核供汽供热厂、核动力装置等);
(二)其他反应堆(研究堆、实验堆、临界装置、工业或者医用反应堆等);
(三)核燃料循环设施(核燃料生产、加工、贮存和后处理设施等);
(四)放射性废物处置设施。
专门设立的从事放射性废物处理、贮存的设施按照核设施进行管理。
核材料,是指:
(一)浓缩铀-235材料及其制品;
(二)铀-233材料及其制品;
(三)钚-239材料及其制品;
(四)氚、氘,含氚、氘的化合物及其制品;
(五)需要管制的锂-6;
(六)其他需要管制的核材料。
有关铀矿石及其初级产品的管制,不适用本法。
第三条 在中华人民共和国领域及管辖的其他海域内实施与核安全相关的下列行为,适用本法:
(一)核设施选址、设计、建造、调试、运行、退役等;
(二)持有核材料;
(三)为核设施选址、设计、建造、调试、运行、退役及核材料持有等提供设备、工程以及服务等;
(四)针对前三项行为的管理与监督。
有关核技术利用、铀(钍)矿、伴生放射性矿开发利用过程中的辐射防护和放射性污染防治工作,适用其他法律法规的规定,不适用本法。但对下列设施和场地的移交和监护行为适用本法:
(一)集中进行天然化合物铀精制的设施;
(二)铀(钍)矿选矿场、退役后的尾矿渣、尾矿库或者场地;
(三)与铀(钍)矿、伴生放射性矿开发利用相关的其他有限制性开放的放射性废物集中存放设施或者场地。
第四条 从事核事业应当遵循确保安全的方针。
核安全工作应当坚持安全第一、预防为主、责任明确、严格管理、纵深防御、独立监管、全面保障的原则。
第五条 核设施营运单位、核材料持有单位对其行为的核安全负主要责任。为核设施营运单位、核材料持有单位提供设备、工程以及服务等的有关单位,应当对其行为负相应责任。
第六条 国务院核安全监督管理部门负责核安全的监督管理。
国务院其他有关部门在各自职责范围内负责有关的核安全管理工作。
第七条 国务院核安全监督管理部门会同国务院有关部门编制国家核安全规划,报国务院批准后组织实施。
第八条 省、自治区、直辖市人民政府依照国务院有关规定,划定和管理核电厂及其他重要核设施周围的规划限制区,组织实施核事故场外应急准备与响应。
第九条 国家坚持从高从严建立核安全标准体系。国务院有关部门负责制定核安全标准。
核安全标准应当根据经济社会发展和科技进步对核安全的要求,适时修改。
第十条 国家制定核安全政策和措施,指导和加强企业的核安全文化建设。国务院核安全监督管理部门、能源主管部门应当建立培育核安全文化的机制。
核设施营运单位、核材料持有单位和为其提供设备、工程以及服务等的单位应当积极培育和建设核安全文化体系,将核安全文化融入生产、经营、科研和管理的各个环节,进行经常性的职工核安全教育,强化职工确保核安全的意识;管理者和个人应当做出核安全承诺。核设施营运单位还应当采取以下具体措施:
(一)建立核安全承诺机制;
(二)定期开展核安全知识培训,对职工进行保障核安全的技能培训并进行考核评价;
(三)在不影响核设施安全的前提下,对公众开放核设施,进行核设施安全现场宣传;
(四)与各级、各类学校合作,开展对各级、各类学校学生的核安全知识教育活动,特别加强对中、小学生的核安全教育活动;
(五)通过建设核安全宣传场所,印制和发放核安全宣传材料等多种措施,开展核安全宣传活动;
(六)对核安全文化建设情况定期进行全面评估;
(七)法律、法规规定的其他措施。
第十一条 国家鼓励和支持核安全相关科学与技术的研究、开发和利用,加强知识产权保护,对在科技创新中做出重要贡献的单位,由省级以上人民政府及其有关部门按照相关规定予以表彰,对在科技创新中做出重要贡献的个人,由省级以上人民政府及其有关部门按照相关规定予以表彰和奖励。
国务院发展改革、科技、能源、海洋主管部门应当在相关科技研发规划中安排与核设施、核材料安全和辐射环境监测与评估相关的技术研究专项,推广先进、成熟的核安全技术。
国务院核安全监督管理部门应当组织核安全监管技术研究。
企业、事业单位应当持续开发先进、可靠的核安全技术,充分利用先进的科学技术成果,提高核设施、核材料安全水平。
第十二条 任何单位和个人均有保护核设施、核材料安全的义务,对危害核设施、核材料安全的行为有向政府有关部门报告的权利,并享有对核设施安全信息的知情权,但涉及秘密的除外。
自然人、法人和其他组织在受到核损害后,有获得赔偿的权利。
任何单位和个人均不得损害核设施、核材料。第十三条 国家加强对核设施、核材料的安全保卫工作。
核设施营运单位、核材料持有单位应当制定安全保卫制度,建立和完善安全保卫措施,防范对核设施、核材料的损害和破坏。
第十四条 国务院有关部门应当组织开展与核安全有关的国际交流与合作,完善核安全国际合作机制,按照职责代表国家履行中华人民共和国缔结或者参加的国际公约所规定的义务。
第二章 核设施、核材料安全
第一节 核设施安全
第十五条 核设施营运单位应当为核设施设置纵深防御体系,并保证各项防御措施独立、有效。
第十六条 核设施营运单位和为其提供设备、工程以及服务等的单位应当建立并实施质量安全保证体系,有效保证所有影响安全的设备、工程和服务等的质量,确保核安全。
第十七条 核设施营运单位应当控制辐射照射,使从业人员免受超过国家规定剂量限值的辐射照射,使辐射照射保持在合理、可行和尽可能低的水平。
第十八条 核设施营运单位应当具备下列条件:
(一)具有满足核安全要求的组织管理体系和质量保证、安全管理、岗位责任制度;
(二)具有规定数量、合格的专业技术人员和管理人员;
(三)具有保障核设施安全运行的能力;
(四)具有与核设施安全相适应的安全评价、技术保障、资源配置和财务能力;
(五)具有应急响应能力及核损害赔偿的财务保障能力;
(六)具有必要的核安全技术支撑和持续改进安全技术的能力;
(七)法律、法规规定的其他条件。
不具备上述条件,有关主管部门不得批准和发放核设施运行许可证。
不具备上述条件,未获得国务院核安全监督管理部门发放的许可证,不得从事核设施营运活动。
第十九条 核设施操纵人员应当按照国务院核安全监督管理部门的有关规定取得核设施操纵员执照。核设施操纵人员执照颁发办法由国务院核安全监督管理部门会同有关部门规定。
核安全设备焊接人员、无损检验人员等特种工艺人员应当按照国家有关规定取得相应资格后,方可从事相关工作。
未取得前述职业资格的,不得从事与核设施安全专业技术有关的工作。核设施营运单位应当按照国家有关规定,制定培训计划,对工作人员进行必要的核安全教育与技能培训。
第二十条 省、自治区、直辖市人民政府应当对经规划确认的核电厂等厂址予以保护,加强对规划限制区的管理,在规划期内不得变更厂址用途。
禁止在核设施规划限制区内建设可能威胁核设施安全的易燃、易爆、腐蚀性物品的生产、贮存设施以及各类人口密集场所。
第二十一条 国家建立核安全许可制度。
核设施营运单位在核设施选址、建造、首次装投料、运行、退役等活动前,应当按照国务院有关核设施安全监督管理的规定,申请领取核设施建造、运行许可证,并办理核设施选址、首次装投料、退役等相关审批事宜。未领取许可证、未办理相关审批事宜的,不得从事前述各项活动。
国务院核安全监督管理部门应当严格依照法定条件和程序,对核安全许可申请组织安全技术审查,对满足核安全要求的,在技术审查完成之日起二十日内,依法颁发建造、运行许可证。
国务院核安全监督管理部门在审批核设施建造申请书及运行申请书的过程中,应当向国务院有关部门以及核设施所在省、自治区、直辖市人民政府征询意见,国务院有关部门、地方人民政府应当在三个月内给予答复。核设施营运单位要求变更许可规定条件的,应当报经国务院核安全监督管理部门核准。
第二十二条 核设施营运单位应当在遵循调查、评估和审核程序,对地质、地震、气象、水文和人口分布等进行科学评估,满足核安全技术评价要求的前提下,向国务院核安全监督管理部门提交核设施选址安全分析报告,经由国务院核安全监督管理部门审查符合核安全要求后,发放核设施场址选择审查意见书。
第二十三条 核设施设计应当采用科学合理的构筑物、系统和设备参数和技术要求,提供多样保护和多重屏障,使核设施运行可靠、稳定和便于操作,以确保满足总体核安全要求。
第二十四条 核设施建造前,核设施营运单位应当向国务院核安全监督管理部门提出建造申请,并提交下列材料:
(一)核设施建造申请书;
(二)初步安全分析文件;
(三)环境影响评价文件;
(四)建造质量保证文件;
(五)法律、法规规定的其他文件。
第二十五条 核设施营运单位在获得核设施建造许可证后,应当确保核设施整体性能满足核安全标准的要求。
建造许可证的有效期不得超过十年,到期未完成建造的,需办理延期申请,经国务院核安全监督管理部门审查批准后,方可继续建造。但是,有下列情况的除外:
(一)因国家政策或者行为导致核设施延期建造;
(二)用于科学研究的核设施建造;
(三)用于工程示范的核设施建造;
(四)用于乏燃料后处理的设施建造。
核设施建造完成后应当进行调试,并验证建成的核设施是否满足其设计的核安全要求。
核电站设备制造主体应当确保核电站核安全相关设备的性能满足核安全标准的要求。核电站外部保障主体应当确保自身提供的产品和服务满足核安全相关要求。
第二十六条 核设施营运单位在首次装投料前,应当向国务院核安全监督管理部门提出申请,并提供下列材料:
(一)首次装投料申请书;
(二)最终安全分析文件;
(三)质量保证文件;
(四)应急预案;
(五)核材料许可证;
(六)法律、法规规定的其他文件。
第二十七条 核设施经过调试和试运行后,符合核安全规定要求的,核设施营运单位方可向国务院核安全监督管理部门提交核设施运行许可申请。核设施营运单位在获得运行许可证后,应当按照许可证的规定运行。核设施运行许可证的有效期为设计寿期。
在运行许可证有效期内,国务院核安全监督管理部门可以根据法律、法规和新的核安全标准的要求,对核设施运行许可证规定的条件作出合理调整。
核设施营运单位在对下列对象进行调整时,应当报经国务院核安全监督管理部门批准:
(一)作为颁发运行许可证依据的重要构筑物、系统和设备;
(二)运行限值和条件;
(三)国务院核安全监督管理部门批准的与核安全有关的程序和其他文件。
第二十八条 核设施运行许可证有效期届满,可以继续运行的,核设施营运单位应当于有效期届满五年前,向国务院核安全监督管理部门提出运行许可证延续申请,并对其是否满足相关核安全标准进行论证,经审查批准后,方可继续运行。
第二十九条 核设施营运单位应当按照国家法律、法规和标准的要求,有效防范人为失误和自然灾害威胁,确保核设施安全。
核设施营运单位应当在运行许可证有效期限内对核设施进行定期安全评价,并接受国务院核安全监督管理部门的审查。
核设施终止运行后,核设施营运单位应当采取安全的方式进行停闭管理,保证停闭期间的安全,并确保退役所需的基本功能、技术人员和文件。
第三十条 核设施营运单位在核设施开始退役活动前,应当向国务院核安全监督管理部门提交退役所需的下列申请材料:
(一)退役申请书;
(二)安全分析文件;
(三)环境影响评价文件;
(四)质量保证文件;
(五)法律法规规定的其他文件。
核设施营运单位在获得核设施退役批准书后方可开始退役。
核设施营运单位应当在核设施退役时按照合理、可行、尽可能低的原则消除核设施场址的放射性物质,将构筑物、系统和设备的放射性水平降低至满足国家标准要求。
第三十一条 国务院核安全监督管理部门组织安全技术审查时,可以委托与许可申请单位没有利益关系的技术支持单位进行技术审评。受委托的技术支持单位不得弄虚作假,并对其技术评价结论负责。
第三十二条 国务院核安全监督管理部门组建核安全专家委员会,为其核安全决策提供咨询意见。
国务院核安全监督管理部门在制定有关核安全规章、标准和规划以及在做出有关核设施重大安全问题的技术决策过程中,应当咨询核安全专家委员会的意见。
第三十三条 国家建立核设施营运单位核安全报告制度,具体办法由国务院有关部门制定。
国务院有关部门应当建立核安全经验反馈制度,并及时处理核安全报告信息,实现信息共享。
核设施营运单位应当建立核安全经验反馈体系。
第三十四条 国务院核材料主管部门负责放射性废物处置管理工作。放射性废物处置由国务院指定的单位专营。
国务院核材料主管部门会同国务院有关部门、省级人民政府负责低、中水平放射性废物处置场的选址规划。国务院核材料主管部门会同国务院有关部门负责高水平放射性废物处置场的选址规划。
第三十五条 核设施营运单位应当对其产生的放射性固体废物和不符合排放标准的放射性废液进行处理,使其转变为稳定的、标准化的固体废物后,自行贮存,并及时送交放射性废物处置场处置。
第三十六条 国家建立放射性废物管理许可制度。专门从事放射性废物贮存、处置的单位,应当向国务院核安全监督管理部门申请贮存、处置许可,经批准后方可实施。核设施营运单位利用与核设施配套建设的贮存设施,贮存本单位产生的放射性固体废物的,无需申请领取贮存许可证。
放射性废物贮存、处置许可证的有效期限为十年,有效期届满,需要继续实施放射性废物贮存、处置行为的,应当提前向国务院核安全监督管理部门提出申请,经审查批准后,方可继续实施。
第三十七条 国家建立放射性废物处置设施关闭制度。有下列情况的放射性废物处置设施,应当依法办理关闭手续,并在划定的区域设置永久性标记:
(一)按照放射性废物处置设施设计,服役期届满的;
(二)处置的放射性废物已经达到该设施设计容量的;
(三)所在地区的地质构造或者水文地质等条件发生重大变化,导致处置设施不适宜继续处置放射性废物的;
(四)法律法规规定的其他需要关闭的情况。
第三十八条 放射性固体废物处置单位应当编制放射性废物处置设施关闭安全监护计划,报国务院核安全监督管理部门批准。放射性废物处置设施关闭的安全监护计划,应当包括下列主要内容:
(一)安全监护的责任人及其责任;
(二)安全监护所需费用;
(三)安全监护措施;
(四)安全监护期限。
放射性废物处置单位应当按照经批准的安全监护计划,对关闭后的放射性废物处置设施进行安全监护。经国务院核安全监督管理部门会同国务院有关部门批准后,交由省、自治区、直辖市人民政府进行监护管理。
第三十九条 为核设施提供核安全设备的设计、制造、安装和无损检验单位,应当建立健全责任制度和质量保证体系,确保核安全设备的质量和可靠性,并对核安全设备设计、制造、安装和无损检验活动的质量负责。
在中华人民共和国境内实施核安全设备设计、制造、安装和无损检验行为,应当取得国务院核安全监督管理部门的资质许可。为中华人民共和国境内核设施进行核安全设备设计、制造、安装和无损检验的境外机构,应当向国务院核安全监督管理部门申请办理相关注册登记手续。
国务院核安全监督管理部门依法对进口的核安全设备进行安全检验。核安全设备监督管理的具体办法由国务院制定。
第四十条 进出口核设施应当满足中华人民共和国核安全法律、法规规定的安全要求。
进口核设施,应当向国务院核安全监督管理部门提出安全审查申请,经国务院核安全监督管理部门审查批准后,方可在中华人民共和国境内申请建造许可。
第二节 核材料安全
第四十一条 核材料持有单位应当具备下列安全条件:
(一)与保障核材料安全相适应的场所、仪器、设备和人员;
(二)全面承担核材料安全责任的能力。
核材料持有单位应当保障核材料的安全与合法利用,并承担下列义务:
(一)防止被盗、破坏、丢失、非法转让和非法使用;
(二)建立专职机构或者指定专人保管核材料;
(三)建立核材料衡算制度,保持核材料收支平衡;
(四)建立与核材料保护等级相适应的实物保护系统;
(五)建立信息保密制度、采取保密措施、防止核材料相关信息泄露;
(六)法律法规规定的其他义务。
第四十二条 核材料持有单位应当向国务院核材料主管部门申请领取核材料许可证,并提交下列材料:
(一)核材料许可证申请报告;
(二)核材料安全、实物保护文件;
(三)核材料衡算等技术文件;
(四)法律法规规定的其他文件。
国务院核安全监督管理部门负责核准核材料许可证。
不具备上述条件,有关主管部门不得批准和发放核材料许可证。
核材料持有单位不具备安全条件,未获得核材料许可证,不得从事核材料持有活动。
国家保障核材料的铁路、水路运输,国务院有关部门应当加强对铁路、水路运输的管理,制定具体的保障措施。
第四十三条 产生、贮存、运输、处理、处置乏燃料的单位应当采取措施确保乏燃料的安全,并对其持有的乏燃料承担核安全责任。
第四十四条 国务院核材料主管部门负责协调乏燃料运输管理活动,监督有关保密措施。
国务院公安部门审查并核发乏燃料道路运输通行证件,对乏燃料道路运输的实物保护实施监督,指挥、协调地方公安机关查处可能危及乏燃料安全运输的事故。国务院核安全监督管理部门负责批准乏燃料运输容器和乏燃料运输方案。
国务院交通运输管理部门负责乏燃料道路运输承运人资质认可的管理和承运人驾驶人员及其他运输作业人员资格认可的管理,协调乏燃料公路超限运输车辆行驶道路的管理工作。
通过水路运输乏燃料的,按照水路危险货物运输的法律、行政法规和规章的有关规定执行。
通过铁路、航空运输乏燃料的,按照国务院铁路、民航主管部门的有关规定执行。
乏燃料的运输应当遵守有关法律和国务院有关放射性物品运输安全管理的规定。
第四十五条 托运人对乏燃料的安全负首要安全责任。托运人应当向国务院核安全监督管理部门提交有关核安全分析报告,经审查获得有关核安全分析报告批准书后,方可开展乏燃料运输活动。
乏燃料承运人应当依法取得国家规定的运输资质,未取得乏燃料运输资质,不得从事乏燃料运输活动。
第三章 核事故应急准备与响应
第四十六条 国务院国防科技工业主管部门承担国家核事故应急协调委员会日常工作,牵头制定国家核事故应急预案,经国务院批准后实施。国家核事故应急协调委员会成员单位根据国家核事故应急预案部署,制定本单位核事故应急预案,报国家核事故应急协调委员会及承担其日常工作的机构备案。
省、自治区、直辖市核事故应急协调委员会及承担其日常工作的机构负责制定本行政区域内核事故应急预案和核设施场外核事故应急预案。省、自治区、直辖市核事故应急预案经国务院国防科技工业主管部门审查后,由本级人民政府审批发布;核设施场外核事故应急预案报国家核事故应急协调委员会审批后实施。
核设施营运单位负责制定本单位场内核事故应急预案,报国务院能源主管部门审批,受国务院核安全监督管理部门审查,并报国家核事故应急协调委员会备案。
中国人民解放军和中国人民武装警察部队按照国务院、中央军委的规定,制定本系统支援地方的核事故应急工作预案,报国家核事故应急协调委员会备案。
第四十七条 核设施营运单位应当按照应急预案,配备应急设备,开展应急演练,做好应急准备。
核设施营运单位、核材料持有单位周边区域的各级人民政府及其有关部门,应当组织有关企业、事业单位和社区群众开展不定期的核事故应急演练,培养其核事故应急意识和能力。
第四十八条 国家建立核事故应急准备金制度,保障核事故应急准备与响应工作所需经费。核事故应急准备金管理办法,由国务院制定。
第四十九条 在发生核事故时,核设施营运单位应当按照应急预案的要求开展应急响应,缓解事故后果,并立即向国家核事故应急协调委员会及承担其日常工作的机构报告核设施状况,提出场外应急响应行动建议。
第五十条 在国务院领导下,国家核事故应急协调委员会及承担其日常工作的机构通过国家核事故应急协调机制,按照国家核事故应急预案总体部署,组织协调国务院有关部门、地方人民政府、核设施营运单位实施核事故应急救援工作。
中国人民解放军和中国人民武装警察部队按照国务院、中央军委的规定,实施核事故应急救援工作。
核设施营运单位应当按照核事故应急救援工作的要求,实施应急响应支援。
第五十一条 国家核事故应急协调委员会及承担其日常工作的机构或者省级人民政府指定的机构负责发布核事故应急信息。
第五十二条 各级人民政府及其有关部门、核设施营运单位等应当按照国务院有关规定和授权,组织开展核事故后的恢复行动、损失评估、调查处理等工作。
核事故的调查处理,由国务院或者其授权的部门负责实施。
国务院核安全监督管理部门独立或者会同有关部门负责核设施核事故调查处理。国务院或者其指定的机构负责核事故场外应急行动调查处理。
第五十三条 国家核事故应急协调委员会及承担其日常工作的机构通过国家原子能机构和外交渠道,统筹协调核事故应急国际通报和所需的国际救援工作。
第五十四条 核燃料运输的应急应当纳入所经省核事故应急预案或者辐射应急计划。当发生核事故时,由核燃料运输所经地的省级人民政府负责应急响应。
第四章 信息公开与公众参与
第五十五条 国务院有关部门及核设施所在地省级人民政府应当在各自职责范围内依法公开核安全相关信息。
国务院核安全监督管理部门应当依法公开核安全行政许可程序及结论,公开核安全有关活动的安全监督检查报告、总体安全状况、辐射环境质量等信息。
国务院应当定期向全国人民代表大会常务委员会报告核安全情况。
第五十六条 核设施营运单位应当按照有关规定公开本单位核安全管理制度和相关文件、核设施安全状况、流出物和周围环境辐射监测数据、核安全报告等信息。具体办法由国务院核安全监督管理部门规定。
第五十七条 对依法公开的核安全信息,应当通过政府公告、网站以及其他便于公众知晓的方式,及时向社会公开。
公民、法人和其他组织,可以依法向国务院核安全监督管理部门及核设施所在地省级人民政府申请获取核安全相关信息。
第五十八条 核设施营运单位应当就涉及公众利益的重大核安全问题通过问卷调查、论证会、座谈会,或者采取其他形式征求利益相关方的意见。
核设施所在地省级人民政府应当就影响公众利益的重大核安全问题举行论证会、座谈会,或者采取其他形式征求利益相关方的意见。
第五十九条 公民、法人和其他组织有权对存在核安全隐患或者违反核安全有关法律、行政法规的行为,向国务院核安全监督管理部门或者其他有关部门举报。
公民、法人和其他组织不得编制、散播有关核安全的虚假信息。
第六十条 涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的政府信息公开、公众参与按照国家有关规定执行。
第五章 监督检查
第六十一条 国家建立核安全监督检查制度,国务院有关部门应当对从事核安全活动的有关单位遵守核安全法律、行政法规、规章、标准和技术规范及许可的执行情况进行监督检查。
国务院核安全监督管理部门可以在核设施集中的地区设立派出机构,国务院核安全监督管理部门或者其派出机构应当向核安全有关活动现场派遣监督检查人员,执行核安全监督检查。
第六十二条 国务院核安全监督管理部门应当持续开展核安全监管技术研究开发,建立并保持与核安全监督管理任务相适应的技术评价能力。
第六十三条 国务院核安全监督管理部门的监督检查人员进行核安全监督检查时,有权采取下列措施:
(一)进入现场进行监测、检查或者核查;
(二)调阅相关文件、资料和记录;
(三)向有关人员调查、了解情况;
(四)发现问题要求有关人员说明情况,并要求整改。
国务院核安全监督管理部门的监督检查人员应当对监督检查情况形成报告,建立档案。
第六十四条 从事核安全有关活动的单位对核安全监督检查人员依法履行监督检查职责,应当予以配合,如实说明情况,提供必要资料,不得拒绝、阻挠。
第六十五条 核安全监督检查人员应当忠于职守,坚持原则,秉公执法。
核安全监督检查人员应当具备与其从事的监督检查活动相应的专业知识和业务工作经验,并定期接受培训。
核安全监督检查人员执行监督检查任务时,应当出示有效证件,对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的,应当依法予以保密。
第六章 法律责任
第六十六条 违反本法第十条第一款的规定,国务院核安全监督管理部门、能源主管部门未建立培育核安全文化机制的,由同级人民政府有关部门责令其改正;应当追究纪律责任的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。违反本法第十条第二款、第十五条、第十六条、第十七条、第三十三条第三款、第五十八条第一款的规定,有下列行为之一的,国务院核安全监督管理部门有权责令其改正,可予以警告。
(一)核设施营运单位、核材料持有单位和为其提供设备、工程以及服务等的单位未培育和建设核安全文化体系的;或者管理者和个人未做出核安全承诺的;
(二)核设施营运单位未为核设施设置纵深防御体系的;
(三)核设施营运单位和为其提供设备、工程以及服务等的单位未建立和实施质量安全保证体系的;
(四)核设施营运单位未按照要求控制辐射照射剂量或者未使辐射照射保持在合理、可行和尽可能低的水平的;
(五)核设施营运单位未建立核安全经验反馈体系的;
(六)核设施营运单位未就涉及公众利益的重大核安全问题,征求利益相关方意见的。
核设施营运单位、核材料持有单位为同一单位的,不得重复处罚。
第六十七条 违反本法第十二条第三款的规定,损害核设施、核材料的,依据治安管理处罚法的有关规定,由公安机关予以处罚。
关于《中华人民共和国核安全法(草案)》的说明
新中国成立以来,我国的核事业在党和国家领导人的亲切关怀和坚强领导下,取得了长足的发展,已经建立起较为完整的核工业体系,为国家的安全和发展提供了重要保障。近年来,鉴于核能在增加能源供给、保障能源安全、促进污染物减排等方面的明显优势,我国正努力发展核能产业,安全稳步发展核电。但随着核事故在有的国家的出现和带来的后果,核安全问题也为社会公众所关注,并已成为国际社会关注的重要安全问题之一。
发展核事业的首要条件是保障安全,核安全是核事业发展的前提、基础和生命线。2016年4月,总书记在美国举行的第四届核安全峰会上指出,“确保核安全是各国应尽之责,我们要结合国情,从国家层面部署实施核安全战略,制定中长期核安全发展规划,完善核安全立法和监督机制,并确保相关工作得到足够投入和支持。”党中央、全国人大常委会和国务院高度重视核安全工作,全国人大常委会将核安全法纳入十二届全国人大常委会立法规划,交由全国人大环境与资源保护委员会牵头起草并提请审议。制定核安全法的决策,再一次体现了党和政府对人民群众的关怀,同时,也进一步表明了中国对人类负责任的态度。
按照立法规划关于任务、时间、组织、责任四落实的要求,环资委成立了立法工作领导小组,制定了工作方案和工作计划。根据科学立法、民主立法的要求,认真研究了相关国内立法和国际立法的经验;两年多来,先后赴广东、浙江、江苏、北京、四川、山东、甘肃、新疆等省(区、市)调研,听取地方人大、政府有关部门、专家学者,特别是核电企业、科研单位一线员工和科学技术人员对核安全立法的意见和建议。组织国务院有关部门、有关科研学术单位、有关企业和律师、学者等,研究法律草案中涉及的法律问题和实际问题。多次召开座谈会、研讨会,举办专题讲座,并开展了立法项目论证工作。目前已经形成《中华人民共和国核安全法(草案)》(以下简称“草案”),共计七章八十六条。2016年6月8日,经环资委第二十三次会议审议通过,拟提请全国人大常委会审议。现就有关问题说明如下:
一、立法的必要性
(一)制定核安全法是保障我国核事业发展的客观要求
核设施、核材料具有潜在的放射危害性,立法有利于防范危害,为核安全提供法律保障。我国核事业在民用领域的发展已经具有一定规模,截至今年6月底,正在运行的核电机组有31台,装机容量为2969万千瓦,在建机组有23台,装机容量为2609万千瓦,目前是世界上核电在建规模最大的国家。根据规划,预计到2020年我国核电机组数量将跃居世界第二位。为进一步提高核安全保障措施,迫切需要制定核安全法律予以规范。
(二)立法有利于增进社会公众对核安全的了解和信心
发展核事业中的安全问题始终为社会公众所关注。日本福岛核事故后,国际社会对核能发展安全性的质疑不断。核安全立法一方面可以依法强化安全防范措施;另一方面可以依法加大核安全科普宣传,增加公众对核安全知识的了解,引导公众正确、科学认知我国核安全状况。
(三)立法是完善核安全法律体系的需要
尽管我国已经制定了一定数量涉核领域的法规和规章,但涉及核安全的法律,仅有一部从放射性污染防治的角度加以规范的法律。有关核安全基本方针、原则,法律制度、措施的建立和实施,核安全责任、公众参与及监督管理体制等重大问题均未作出规定,不能适应核安全工作的实际需要,亟待完善有关核安全的法律规范体系,草案即担负这样的使命。
(四)立法有利于强化核安全监管工作
随着核事业的发展和国外曾经发生过的核事故警示,核安全监管对于保证核安全是至关重要的。我国政府也为此设立了国家核安全监管机构,担负着与核事业发展同样重要的核安全监管工作。通过制定核安全法,可以进一步理顺对行业管理与监督的职责,实现运营与监管的分工,提高核安全监管工作的相对独立性和有效性。
(五)立法是促进我国核安全国际合作的需要
我国作为国际原子能机构的成员国和有关核国际公约的签约国,担负着核安全国际合作的使命。由于缺乏相关专项法律,国际上有关人士对我国核安全监管能力和履约能力有所疑虑。国际原子能机构组织评估团曾向我国提出加快核安全立法的建议。核安全立法有利于树立我国良好的国际形象,坚定国际社会对我国核安全的信心,也有利于我国“核电走出去”战略的实施。
二、草案主要内容
(一)关于立法目的和适用范围
草案第一条从如下四个方面明确了立法目的,一是为安全利用核能,保证核设施、核材料安全;二是为预防与应对核事故;三是为保护涉核人员和公众的安全与健康;四是为保护环境。这一立法目的出发点和立足点是预防和应对由核设施、核材料导致的核事故造成的对人身和环境的危害。根据这一立法目的,草案第三条明确了本法的适用范围主要限定在涉及核设施和核材料的有关活动及为其提供设备、工程及服务等的行为,以及相关的管理与监督行为。
(二)关于方针、基本原则
草案第四条明确了从事核事业应当遵循“确保安全”的方针。这一方针强调在发展核能和核技术应用中,必须保障核安全。这一条还明确了核安全工作的基本原则,即安全第一、预防为主、责任明确、严格管理、纵深防御、独立监管、全面保障的原则。
(三)关于管理体制
根据长期以来行之有效的国务院部门职责分工,草案第六条予以确认,即明确国务院核安全监督管理部门负责核安全的监督管理。国务院其他有关部门在各自职责范围内负责有关的核安全管理工作。
(四)关于核安全责任
核安全责任是保证核安全的前提和基础。草案专门就全方位核安全责任做出了规范。在第五条中明确了“核设施营运单位、核材料持有单位对其行为的核安全负主要责任”。本条中还进一步明确了“为核设施选址、设计、建造、调试、运行、延寿、退役及核材料利用等行为提供设备、工程和服务等的有关单位,应当对其行为负相应责任”。草案中众多条款规定的政府及其有关部门的职责,也同时是政府及其有关部门的核安全责任。此外,对于放射性废物处置、核损害赔偿等,草案也做出了相应规范。其中,关于核损害赔偿问题,应当制定专门的核损害赔偿法规予以规范。为适应国际合作的需要,草案仅就核损害赔偿的主要责任及其主体、免除承担责任和第三方免责等问题做出了规定。
(五)关于制度措施
为了保证法律的系统性和完整性,草案规定了具体的各项制度和措施,包括规划制度、标准制度、报告与反馈制度、许可制度、核事故应急准备与响应制度、资质资格管理制度等,在这些制度中明确了一些相关的核安全保障措施,如核安全文化、宣传和教育、人员培训、国际合作、科研、资金保障等。
(六)关于公众参与、监督检查与法律责任
为了强化核安全的政府监管责任和公众对核安全的监督,保证草案规定的各项制度和措施得以有效贯彻实施,在第一章规定核安全文化建设的基础上,草案第四章“信息公开与公众参与”中对信息公开做出了具体规定,并进一步明确了公众参与的有关内容。草案专设第五章“监督检查”,明确了政府应当履行的监督检查职权、责任,检查内容和方式。同时,为保证草案中各项禁止性、限制性和义务性规定的有效实施,第六章“法律责任”中对政府及其有关主管部门工作人员,核设施营运单位、核材料持有单位以及为之提供各种服务的主体的责任追究问题,均做出了明确规定,包括行政责任、民事赔偿责任和刑事责任等内容。
(七)与其他相关法律的关系
目前,核安全法和原子能法正在制定过程中。原子能法是核领域带有基础性和综合性的法律,对原子能研究、开发与和平利用等所有活动做出全面规范。核安全法是有关核领域关于安全问题的专门法,重点以核设施、核材料安全为主要规范内容。这部法律不规范有关核技术应用和伴生放射性矿涉及的放射性污染防治问题;又将原子能法中有关核安全问题进行具体规范,是以防范核领域可能发生重大污染事件和核安全事故作为主要规范内容。
第三篇:2018.3.13中华人民共和国监察法草案及说明
在2018年3月13日在第十三届全国人民代表大会第一次会议上
关于《中华人民共和国监察法(草案)》的说明
第十二届全国人大常委会副委员长 李建国
各位代表: 我受第十二届全国人大常委会委托,作关于《中华人民共和国监察法(草案)》的说明。
一、制定监察法的重要意义
(一)制定监察法是贯彻落实党中央关于深化国家监察体制改革决策部署的重大举措 深化国家监察体制改革是以习近平同志为核心的党中央作出的事关全局的重大政治体制改革,是强化党和国家自我监督的重大决策部署。改革的目标是,整合反腐败资源力量,加强党对反腐败工作的集中统一领导,构建集中统一、权威高效的中国特色国家监察体制,实现对所有行使公权力的公职人员监察全覆盖。深化国家监察体制改革是组织创新、制度创新,必须打破体制机制障碍,建立崭新的国家监察机构。制定监察法是深化国家监察体制改革的内在要求和重要环节。党中央对国家监察立法工作高度重视,习近平总/ 43
书记在党的十八届六中全会和十八届中央纪委五次、六次、七次全会上均对此提出明确要求。中央政治局、中央政治局常务委员会和中央全面深化改革领导小组多次专题研究深化国家监察体制改革、国家监察相关立法问题,确定了制定监察法的指导思想、基本原则和主要内容,明确了国家监察立法工作的方向和时间表、路线图。党的十九大明确提出:“制定国家监察法,依法赋予监察委员会职责权限和调查手段,用留置取代‘两规’措施。”监察法是反腐败国家立法,是一部对国家监察工作起统领性和基础性作用的法律。制定监察法,贯彻落实党中央关于深化国家监察体制改革决策部署,使党的主张通过法定程序成为国家意志,对于创新和完善国家监察制度,实现立法与改革相衔接,以法治思维和法治方式开展反腐败工作,意义重大、影响深远。
(二)制定监察法是坚持和加强党对反腐败工作的领导,构建集中统一、权威高效的国家监察体系的必然要求 中国共产党领导是中国特色社会主义最本质的特征,是中国特色社会主义制度的最大优势。我们推进各领域改革,都是为了完善和发展中国特色社会主义制度,巩固党的执政基础、提高党的执/ 43
政能力。以零容忍态度惩治腐败是中国共产党鲜明的政治立场,是党心民心所向,必须始终坚持在党中央统一领导下推进。当前反腐败斗争形势依然严峻复杂,与党风廉政建设和反腐败斗争的要求相比,我国的监察体制机制存在着明显不适应问题。一是监察范围过窄。国家监察体制改革之前,党内监督已经实现全覆盖,而依照行政监察法的规定,行政监察对象主要是行政机关及其工作人员,还没有做到对所有行使公权力的公职人员全覆盖。在我国,党管干部是坚持党的领导的重要原则。作为执政党,我们党不仅管干部的培养、提拔、使用,还必须对干部进行教育、管理、监督,必须对违纪违法的干部作出处理,对党员干部和其他公职人员的腐败行为进行查处。二是反腐败力量分散。国家监察体制改革之前,党的纪律检查机关依照党章党规对党员的违纪行为进行审查,行政监察机关依照行政监察法对行政机关工作人员的违法违纪行为进行监察,检察机关依照刑事诉讼法对国家工作人员职务犯罪行为进行查处,反腐败职能既分别行使,又交叉重叠,没有形成合力。同时,检察机关对职务犯罪案件既行使侦查权,又行使批捕、起诉等权力,缺乏有效监督机制。深化国家监察体制改革,组建党统一领导的反腐败工作机构/ 43
即监察委员会,就是将行政监察部门、预防腐败机构和检察机关查处贪污贿赂、失职渎职以及预防职务犯罪等部门的工作力量整合起来,把反腐败资源集中起来,把执纪和执法贯通起来,攥指成拳,形成合力。三是体现专责和集中统一不够。制定监察法,明确监察委员会的性质、地位,明确“各级监察委员会是行使国家监察职能的专责机关”,从而与党章关于“党的各级纪律检查委员会是党内监督专责机关”相呼应,通过国家立法把党对反腐败工作集中统一领导的体制机制固定下来,构建党统一指挥、全面覆盖、权威高效的监督体系,把制度优势转化为治理效能。
(三)制定监察法是总结党的十八大以来反腐败实践经验,为新形势下反腐败斗争提供坚强法治保障的现实需要 党的十八大以来,以习近平同志为核心的党中央坚持反腐败无禁区、全覆盖、零容忍,以雷霆万钧之势,坚定不移“打虎”、“拍蝇”、“猎狐”,不敢腐的目标初步实现,不能腐的笼子越扎越牢,不想腐的堤坝正在构筑。在深入开展反腐败斗争的同时,深化国家监察体制改革试点工作积极推进。根据党中央决策部署,2016年12月,十二届全国人大常委会第二十五次会议/ 43
通过《全国人民代表大会常务委员会关于在北京市、山西省、浙江省开展国家监察体制改革试点工作的决定》,经过一年多的实践,国家监察体制改革在实践中迈出了坚实步伐,积累了可复制可推广的经验。根据党的十九大精神,在认真总结三省市试点工作经验的基础上,2017年11月,十二届全国人大常委会第三十次会议通过《全国人民代表大会常务委员会关于在全国各地推开国家监察体制改革试点工作的决定》,国家监察体制改革试点工作在全国有序推开,目前,省、市、县三级监察委员会已经全部组建成立。通过国家立法赋予监察委员会必要的权限和措施,将行政监察法已有规定和实践中正在使用、行之有效的措施确定下来,明确监察机关可以采取谈话、讯问、询问、查询、冻结、调取、查封、扣押、搜查、勘验检查、鉴定、留置等措施开展调查。尤其是用留置取代“两规”措施,并规定严格的程序,有利于解决长期困扰我们的法治难题,彰显全面依法治国的决心和自信。改革的深化要求法治保障,法治的实现离不开改革推动。通过制定监察法,把党的十八大以来在推进党风廉政建设和反腐败斗争中形成的新理念新举措新经验以法律形式固定下来,巩固国家监察体制改革成果,/ 43
保障反腐败工作在法治轨道上行稳致远。
(四)制定监察法是坚持党内监督与国家监察有机统一,坚持走中国特色监察道路的创制之举 权力必须受到制约和监督。在我国,党的机关、人大机关、行政机关、政协机关、监察机关、审判机关、检察机关等,都在党中央统一领导下行使公权力,为人民用权,对人民负责,受人民监督。在我国监督体系中,党内监督和国家监察发挥着十分重要的作用。党内监督是对全体党员尤其是对党员干部实行的监督,国家监察是对所有行使公权力的公职人员实行的监督。我国80%的公务员和超过95%的领导干部是共产党员,这就决定了党内监督和国家监察具有高度的内在一致性,也决定了实行党内监督和国家监察相统一的必然性。这种把二者有机统一起来的监督制度具有鲜明的中国特色。党的十八大以来,党中央坚持全面从严治党,在加大反腐败力度的同时,完善党章党规,实现依规治党,取得历史性成就。完善我国监督体系,既要加强党内监督,又要加强国家监察。深化国家监察体制改革,成立监察委员会,并与党的纪律检查机关合署办公,代表党和国家行使监督权和监察权,履行纪检、监察两项职责,加/ 43
强对所有行使公权力的公职人员的监督,从而在我们党和国家形成巡视、派驻、监察三个全覆盖的统一的权力监督格局,形成发现问题、纠正偏差、惩治腐败的有效机制,为实现党和国家长治久安走出了一条中国特色监察道路。同时要看到,这次监察体制改革确立的监察制度,也体现了中华民族传统制度文化,是对中国历史上监察制度的一种借鉴,是对当今权力制约形式的一个新探索。制定监察法,就是通过立法方式保证依规治党与依法治国、党内监督与国家监察有机统一,将党内监督同国家机关监督、民主监督、司法监督、群众监督、舆论监督贯通起来,不断提高党和国家的监督效能。
(五)制定监察法是加强宪法实施,丰富和发展人民代表大会制度,推进国家治理体系和治理能力现代化的战略举措 宪法是国家的根本法,是治国安邦的总章程,是党和人民意志的集中体现。在总体保持我国宪法连续性、稳定性、权威性的基础上,十三届全国人大一次会议对宪法作出部分修改,把党和人民在实践中取得的重大理论创新、实践创新、制度创新成果上升为宪法规定,实现了宪法的与时俱进。这次宪法修改的重要内容之/ 43
一,是增加有关监察委员会的各项规定,对国家机构作出了重要调整和完善。通过完备的法律保证宪法确立的制度得到落实,是宪法实施的重要途径。在本次人民代表大会上,先通过宪法修正案,然后再审议监察法草案,及时将宪法修改所确立的监察制度进一步具体化,是我们党依宪执政、依宪治国的生动实践和鲜明写照。人民代表大会制度是我国的根本政治制度,是坚持党的领导、人民当家作主、依法治国有机统一的根本政治制度安排。人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。监察法草案根据宪法修正案将行使国家监察职能的专责机关纳入国家机构体系,明确监察委员会由同级人大产生,对它负责,受它监督,拓宽了人民监督权力的途径,提高了社会主义民主政治制度化、规范化、法治化水平,丰富和发展了人民代表大会制度的内涵,推动了人民代表大会制度与时俱进,对推进国家治理体系和治理能力现代化具有深远意义。
二、监察法草案起草过程、指导思想和基本思路 按照党中央部署要求,监察法立法工作由中共中央纪律检查委员会牵头抓总,在最初研究深化国家监察体制改革方案的时候即着/ 43
手考虑将行政监察法修改为国家监察法问题。中央纪委与全国人大常委会、中央统战部、中央政法委员会、中央深化改革领导小组办公室、中央机构编制办公室等有关方面进行了多次沟通。全国人大常委会党组坚决贯彻落实党中央关于深化国家监察体制改革的决策部署,高度重视监察法立法工作。十二届全国人大常委会将监察法起草和审议工作作为最重要的立法工作之一。2016年10月,党的十八届六中全会闭幕后,中央纪委机关会同全国人大常委会法制工作委员会即共同组成国家监察立法工作专班。在前期工作基础上,工作专班进一步开展调研和起草工作,吸收改革试点地区的实践经验,听取专家学者的意见建议,经反复修改完善,形成了监察法草案。2017年6月15日,总书记主持中央政治局常委会会议,审议并原则同意全国人大常委会党组关于监察法草案几个主要问题的请示。2017年6月下旬,十二届全国人大常委会第二十八次会议对监察法草案进行了初次审议。初次审议后,根据党中央同意的相关工作安排,全国人大常委会法制工作委员会将草案送23个中央国家机关以及31个省、自治区、直辖市人大常委会征求意见;召开专家会,听取了宪法、行政法和刑事诉讼法方面专家学者的意见。2017年/ 43
11月7日至12月6日,监察法草案在中国人大网全文公开,征求社会公众意见。党的十九大后,根据党的十九大精神和全国人大常委会组成人员的审议意见以及人大代表、政协委员等各方面意见,对草案作了修改完善。2017年12月,十二届全国人大常委会第三十一次会议对监察法草案进行再次审议,认为草案贯彻落实以习近平同志为核心的党中央关于深化国家监察体制改革的重大决策部署,充分吸收了常委会组成人员的审议意见和各方面意见,已经比较成熟,决定将监察法草案提请全国人民代表大会审议。2018年1月18日至19日,党的十九届二中全会审议通过了《中共中央关于修改宪法部分内容的建议》。1月29日至30日,十二届全国人大常委会第三十二次会议决定将《中华人民共和国宪法修正案(草案)》提请十三届全国人大一次会议审议。监察法草案根据宪法修改精神作了进一步修改。2018年1月31日,全国人大常委会办公厅将监察法草案发送十三届全国人大代表。代表们对草案进行了认真研读讨论,总体赞成草案,同时提出了一些修改意见。全国人大法律委员会召开会议,对草案进行了审议,根据全国人大常委会组成人员和代表们提出的意见作了修改,并将修改情况向全国人/ 43
大常委会委员长会议作了汇报。2018年2月8日,总书记主持召开中央政治局常委会会议,听取了全国人大常委会党组的汇报,原则同意《关于〈中华人民共和国监察法(草案)〉有关问题的请示》并作出重要指示。根据党中央指示精神,对草案作了进一步完善。在上述工作基础上,形成了提请本次大会审议的《中华人民共和国监察法(草案)》。制定监察法的指导思想是,高举中国特色社会主义伟大旗帜,全面贯彻党的十九大精神,坚持以马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论、“三个代表”重要思想、科学发展观、习近平新时代中国特色社会主义思想为指导,坚持党的领导、人民当家作主、依法治国有机统一,坚持统筹推进“五位一体”总体布局和协调推进“四个全面”战略布局,加强党对反腐败工作的集中统一领导,实现对所有行使公权力的公职人员监察全覆盖,使依规治党与依法治国、党内监督与国家监察有机统一,推进国家治理体系和治理能力现代化。按照上述指导思想,监察法立法工作遵循以下思路和原则:一是坚持正确政治方向。严格遵循党中央确定的指导思想、基本/ 43
原则和改革要求,把坚持和加强党对反腐败工作的集中统一领导作为根本政治原则贯穿立法全过程和各方面。二是坚持与宪法修改保持一致。宪法是国家各种制度和法律法规的总依据。监察法草案相关内容及表述均与本次宪法修改关于监察委员会的各项规定相衔接、相统一。三是坚持问题导向。着力解决我国监察体制机制中存在的突出问题。四是坚持科学立法、民主立法、依法立法。坚决贯彻落实党中央决策部署,充分吸收各方面意见,认真回应社会关切,严格依法按程序办事,使草案内容科学合理、协调衔接,制定一部高质量的监察法。
三、监察法草案的主要内容
监察法草案分为9章,包括总则、监察机关及其职责、监察范围和管辖、监察权限、监察程序、反腐败国际合作、对监察机关和监察人员的监督、法律责任和附则,共69条。主要内容是:
(一)明确监察工作的指导思想和领导体制
为坚持和加强党对反腐败工作的集中统一领导,草案规定:坚持中国共产党对国家监察工作的领导,以马克思列宁主义、毛泽/ 43
东思想、邓小平理论、“三个代表”重要思想、科学发展观、习近平新时代中国特色社会主义思想为指导,构建集中统一、权威高效的中国特色国家监察体制(草案第二条)。
(二)明确监察工作的原则和方针
关于监察工作的原则。草案规定:监察委员会依照法律规定独立行使监察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉;监察机关办理职务违法和职务犯罪案件,应当与审判机关、检察机关、执法部门互相配合,互相制约;监察机关在工作中需要协助的,有关机关和单位应当根据监察机关的要求依法予以协助(草案第四条)。国家监察工作严格遵照宪法和法律,以事实为根据,以法律为准绳,在适用法律上一律平等;权责对等,从严监督;惩戒与教育相结合,宽严相济(草案第五条)。关于监察工作的方针。草案规定:国家监察工作坚持标本兼治、综合治理,强化监督问责,严厉惩治腐败;深化改革、健全法治,有效制约和监督权力;加强法治道德教育,弘扬中华优秀传统文化,构建不敢腐、不能腐、不想腐的长效机制(草案第六条)。/ 43
(三)明确监察委员会的产生和职责
关于监察委员会的产生。根据本次大会通过的宪法修正案,草案规定:国家监察委员会由全国人民代表大会产生,负责全国监察工作;国家监察委员会由主任、副主任若干人、委员若干人组成,主任由全国人民代表大会选举,副主任、委员由国家监察委员会主任提请全国人民代表大会常务委员会任免;国家监察委员会主任每届任期同全国人民代表大会每届任期相同,连续任职不得超过两届(草案第八条第一款至第三款)。地方各级监察委员会由本级人民代表大会产生,负责本行政区域内的监察工作;地方各级监察委员会由主任、副主任若干人、委员若干人组成,主任由本级人民代表大会选举,副主任、委员由监察委员会主任提请本级人民代表大会常务委员会任免;地方各级监察委员会主任每届任期同本级人民代表大会每届任期相同(草案第九条第一款至第三款)。关于监察委员会的职责。草案规定,监察委员会依照法律规定履行监督、调查、处置职责:一是对公职人员开展廉政教育,对其依法履职、秉公用权、廉洁从政从业以及道德操守情况进行监督检查;二是对涉嫌贪污贿赂、滥用职权、玩忽职守、权力/ 43
寻租、利益输送、徇私舞弊以及浪费国家资财等职务违法和职务犯罪进行调查;三是对违法的公职人员依法作出政务处分决定;对履行职责不力、失职失责的领导人员进行问责;对涉嫌职务犯罪的,将调查结果移送人民检察院依法审查、提起公诉;向监察对象所在单位提出监察建议(草案第十一条)。
(四)实现对所有行使公权力的公职人员监察全覆盖 按照深化国家监察体制改革关于实现对所有行使公权力的公职人员监察全覆盖的要求,草案规定,监察机关对下列公职人员和有关人员进行监察:一是中国共产党机关、人民代表大会及其常务委员会机关、人民政府、监察委员会、人民法院、人民检察院、中国人民政治协商会议各级委员会机关、民主党派机关和工商业联合会机关的公务员,以及参照《中华人民共和国公务员法》管理的人员;二是法律、法规授权或者受国家机关依法委托管理公共事务的组织中从事公务的人员;三是国有企业管理人员;四是公办的教育、科研、文化、医疗卫生、体育等单位中从事管理的人员;五是基层群众性自治组织中从事管理的人员;六是其他依法履行公职的人员(草案第十五条)。/ 43
(五)赋予监察机关必要的权限
为保证监察机关有效履行监察职能,草案赋予监察机关必要的权限。一是规定监察机关在调查职务违法和职务犯罪时,可以采取谈话、讯问、询问、查询、冻结、搜查、调取、查封、扣押、勘验检查、鉴定等措施(草案第十九条至第二十一条、第二十三条至第二十七条)。二是被调查人涉嫌贪污贿赂、失职渎职等严重职务违法或者职务犯罪,监察机关已经掌握其部分违法犯罪事实及证据,仍有重要问题需要进一步调查,并有涉及案情重大、复杂,可能逃跑、自杀,可能串供或者伪造、隐匿、毁灭证据等情形之一的,经监察机关依法审批,可以将其留置在特定场所;留置场所的设置和管理依照国家有关规定执行(草案第二十二条第一款、第三款)。三是监察机关需要采取技术调查、通缉、限制出境措施的,经过严格的批准手续,按照规定交有关机关执行(草案第二十八条至第三十条)。
(六)严格规范监察程序
为保证监察机关正确行使权力,草案在监察程序一章中,对监督、调查、处置工作程序作出严格规定,包括:报案或者举报/ 43
的处理;问题线索的管理和处置;决定立案调查;搜查、查封、扣押等程序;要求对讯问和重要取证工作全程录音录像;严格涉案财物处理等(草案第三十五条至第四十二条、第四十六条)。关于留置措施的程序。为了严格规范留置的程序,保护被调查人的合法权益,草案规定:设区的市级以下监察机关采取留置措施,应当报上一级监察机关批准;省级监察机关采取留置措施,应当报国家监察委员会备案;留置时间不得超过三个月,特殊情况下经上一级监察机关批准可延长一次,延长时间不得超过三个月;监察机关发现采取留置措施不当的,应当及时解除。采取留置措施后,除有碍调查的,应当在二十四小时以内,通知被留置人员所在单位和家属。同时,应当保障被留置人员的饮食、休息和安全,提供医疗服务(草案第四十三条第一款、第二款,第四十四条第一款、第二款)。
(七)加强对监察机关和监察人员的监督
按照“打铁必须自身硬”的要求,草案从以下几个方面加强对监察机关和监察人员的监督: 一是接受人大监督。草案规定:监察机关应当接受本级人/ 43
民代表大会及其常务委员会的监督;各级人民代表大会常务委员会听取和审议本级监察机关的专项工作报告,组织执法检查;人民代表大会代表或者常务委员会组成人员在本级人民代表大会及其常务委员会举行会议时,可以依照法律规定的程序,就监察工作中的有关问题提出询问或者质询(草案第五十三条)。二是强化自我监督。草案与党的纪律检查机关监督执纪工作规则相衔接,将实践中行之有效的做法上升为法律规范。草案规定了对打听案情、过问案件、说情干预的报告和登记备案,监察人员的回避,脱密期管理和对监察人员辞职、退休后从业限制等制度。同时规定了对监察机关及其工作人员不当行为的申诉和责任追究制度(草案第五十七条至第六十一条)。草案还明确规定:监察机关应当依法公开监察工作信息,接受民主监督、社会监督、舆论监督(草案第五十四条)。三是明确监察机关与审判机关、检察机关、执法部门互相配合、互相制约的机制。草案规定:对监察机关移送的案件,人民检察院经审查,认为需要补充核实的,应当退回监察机关补充调查,必要时可以自行补充侦查;对于有刑事诉讼法规定的不起诉的情/ 43
形的,经上一级人民检察院批准,依法作出不起诉的决定(草案第四十七条第二款、第三款);监察机关在收集、固定、审查、运用证据时,应当与刑事审判关于证据的要求和标准相一致(草案第三十三条第二款)。四是明确监察机关及其工作人员的法律责任。草案第八章法律责任中规定:监察机关及其工作人员有违反规定发生办案安全事故或者发生安全事故后隐瞒不报、报告失实、处置不当等9种行为之一的,对负有责任的领导人员和直接责任人员依法给予处理(草案第六十五条)。草案还规定:监察机关及其工作人员行使职权,侵犯公民、法人和其他组织的合法权益,造成损害的,依法给予国家赔偿(草案第六十七条)。《中华人民共和国监察法(草案)》和以上说明,请审议。/ 43
《中华人民共和国监察法(草案)》(摘要)
第一章 总则
第一条
为了深化国家监察体制改革,加强对所有行使公权力的公职人员的监督,实现国家监察全面覆盖,深入开展反腐败工作,推进国家治理体系和治理能力现代化,根据宪法,制定本法。第二条
坚持中国共产党对国家监察工作的领导,以马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论、“三个代表”重要思想、科学发展观、习近平新时代中国特色社会主义思想为指导,构建集中统一、权威高效的中国特色国家监察体制。第三条
各级监察委员会是行使国家监察职能的专责机关,依照本法对所有行使公权力的公职人员(以下称公职人员)进行监察,调查职务违法和职务犯罪,开展廉政建设和反腐败工作,维护宪法和法律的尊严。第四条
监察委员会依照法律规定独立行使监察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。监察机关办理职务违法和职务犯罪案件,应当与审判机关、/ 43
检察机关、执法部门互相配合,互相制约。监察机关在工作中需要协助的,有关机关和单位应当根据监察机关的要求依法予以协助。第五条
国家监察工作严格遵照宪法和法律,以事实为根据,以法律为准绳,在适用法律上一律平等;权责对等,从严监督;惩戒与教育相结合,宽严相济。第六条
国家监察工作坚持标本兼治、综合治理,强化监督问责,严厉惩治腐败;深化改革、健全法治,有效制约和监督权力;加强法治道德教育,弘扬中华优秀传统文化,构建不敢腐、不能腐、不想腐的长效机制。
第二章 监察机关及其职责
第七条
中华人民共和国国家监察委员会是最高监察机关。省、自治区、直辖市、自治州、县、自治县、市、市辖区设立监察委员会。第八条
国家监察委员会由全国人民代表大会产生,负责全国监察工作。/ 43
国家监察委员会由主任、副主任若干人、委员若干人组成,主任由全国人民代表大会选举,副主任、委员由国家监察委员会主任提请全国人民代表大会常务委员会任免。国家监察委员会主任每届任期同全国人民代表大会每届任期相同,连续任职不得超过两届。国家监察委员会对全国人民代表大会及其常务委员会负责,并接受其监督。第九条
地方各级监察委员会由本级人民代表大会产生,负责本行政区域内的监察工作。地方各级监察委员会由主任、副主任若干人、委员若干人组成,主任由本级人民代表大会选举,副主任、委员由监察委员会主任提请本级人民代表大会常务委员会任免。地方各级监察委员会主任每届任期同本级人民代表大会每届任期相同。地方各级监察委员会对本级人民代表大会及其常务委员会和上一级监察委员会负责,并接受其监督。第十条
国家监察委员会领导地方各级监察委员会的工作,/ 43
上级监察委员会领导下级监察委员会的工作。第十一条
监察委员会依照法律规定履行监督、调查、处置职责:
(一)对公职人员开展廉政教育,对其依法履职、秉公用权、廉洁从政从业以及道德操守情况进行监督检查;
(二)对涉嫌贪污贿赂、滥用职权、玩忽职守、权力寻租、利益输送、徇私舞弊以及浪费国家资财等职务违法和职务犯罪进行调查;
(三)对违法的公职人员依法作出政务处分决定;对履行职责不力、失职失责的领导人员进行问责;对涉嫌职务犯罪的,将调查结果移送人民检察院依法审查、提起公诉;向监察对象所在单位提出监察建议。第十二条
各级监察委员会可以向本级中国共产党机关、国家机关、法律法规授权或者委托管理公共事务的组织和单位以及所管辖的行政区域、国有企业等派驻或者派出监察机构、监察专员。监察机构、监察专员对派驻或者派出它的监察委员会负/ 43
责。第十三条
派驻或者派出的监察机构、监察专员根据授权,按照管理权限依法对有关单位和行政区域的公职人员进行监督,提出监察建议;依法对公职人员进行调查、处置。第十四条
国家实行监察官制度,依法确定监察官的等级设置、任免、考评和晋升等制度。
第三章 监察范围和管辖
第十五条
监察机关对下列公职人员和有关人员进行监察:
(一)中国共产党机关、人民代表大会及其常务委员会机关、人民政府、监察委员会、人民法院、人民检察院、中国人民政治协商会议各级委员会机关、民主党派机关和工商业联合会机关的公务员,以及参照《中华人民共和国公务员法》管理的人员;
(二)法律、法规授权或者受国家机关依法委托管理公共事务的组织中从事公务的人员;
(三)国有企业管理人员; / 43
(四)公办的教育、科研、文化、医疗卫生、体育等单位中从事管理的人员;
(五)基层群众性自治组织中从事管理的人员;
(六)其他依法履行公职的人员。第十六条
各级监察机关按照管理权限管辖本辖区内本法第十五条规定的人员所涉监察事项。上级监察机关可以办理下一级监察机关管辖范围内的监察事项,必要时也可以办理所辖各级监察机关管辖范围内的监察事项。监察机关之间对监察事项的管辖有争议的,由其共同的上级监察机关确定。第十七条
上级监察机关可以将其所管辖的监察事项指定下级监察机关管辖,也可以将下级监察机关有管辖权的监察事项指定给其他监察机关管辖。监察机关认为所管辖的监察事项重大、复杂,需要由上级监察机关管辖的,可以报请上级监察机关管辖。
第四章 监察权限
第十八条
监察机关行使监督、调查职权,有权依法向/ 43
有关单位和个人了解情况,收集、调取证据。有关单位和个人应当如实提供。监察机关及其工作人员对监督、调查过程中知悉的国家秘密、商业秘密、个人隐私,应当保密。
任何单位和个人不得伪造、隐匿或者毁灭证据。第十九条
对可能发生职务违法的监察对象,监察机关按照管理权限,可以直接或者委托有关机关、人员进行谈话或者要求说明情况。第二十条
在调查过程中,对涉嫌职务违法的被调查人,监察机关可以要求其就涉嫌违法行为作出陈述,必要时向被调查人出具书面通知。对涉嫌贪污贿赂、失职渎职等职务犯罪的被调查人,监察机关可以进行讯问,要求其如实供述涉嫌犯罪的情况。第二十一条
在调查过程中,监察机关可以询问证人等人员。第二十二条
被调查人涉嫌贪污贿赂、失职渎职等严重职务违法或者职务犯罪,监察机关已经掌握其部分违法犯罪事实及证/ 43
据,仍有重要问题需要进一步调查,并有下列情形之一的,经监察机关依法审批,可以将其留置在特定场所:
(一)涉及案情重大、复杂的;
(二)可能逃跑、自杀的;
(三)可能串供或者伪造、隐匿、毁灭证据的;
(四)可能有其他妨碍调查行为的。
对涉嫌行贿犯罪或者共同职务犯罪的涉案人员,监察机关可以依照前款规定采取留置措施。
留置场所的设置和管理依照国家有关规定执行。第二十三条
监察机关调查涉嫌贪污贿赂、失职渎职等严重职务违法或者职务犯罪,根据工作需要,可以依照规定查询、冻结涉案单位和个人的存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产。有关单位和个人应当配合。冻结的财产经查明与案件无关的,应当在查明后三日内解除冻结,予以退还。第二十四条
监察机关可以对涉嫌职务犯罪的被调查人以及可能隐藏被调查人或者犯罪证据的人的身体、物品、住处和其/ 43
他有关地方进行搜查。在搜查时,应当出示搜查证,并有被搜查人或者其家属等见证人在场。
搜查女性的身体,应当由女工作人员进行。
监察机关进行搜查时,可以根据工作需要提请公安机关配合。公安机关应当依法予以协助。第二十五条
监察机关在调查过程中,可以调取、查封、扣押用以证明被调查人涉嫌违法犯罪的财物、文件和电子数据等信息。采取调取、查封、扣押措施,应当收集原物原件,会同持有人或者保管人、见证人,当面逐一拍照、登记、编号,开列清单,由在场人员当场核对、签名,并将清单副本交财物、文件的持有人或者保管人。对调取、查封、扣押的财物、文件,监察机关应当设立专用账户、专门场所,确定专门人员妥善保管,严格履行交接、调取手续,定期对账核实,不得毁损或者用于其他目的。对价值不明物品应当及时鉴定,专门封存保管。查封、扣押的财物、文件经查明与案件无关的,应当在查明后三日内解除查封、扣押,予以退还。/ 43
第二十六条 监察机关在调查过程中,可以直接或者指派、聘请具有专门知识、资格的人员在调查人员主持下进行勘验检查。勘验检查情况应当制作笔录,由参加勘验检查的人员和见证人签名或者盖章。第二十七条
监察机关在调查过程中,对于案件中的专门性问题,可以指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。鉴定人进行鉴定后,应当出具鉴定意见,并且签名。第二十八条
监察机关调查涉嫌重大贪污贿赂等职务犯罪,根据需要,经过严格的批准手续,可以采取技术调查措施,按照规定交有关机关执行。批准决定应当明确采取技术调查措施的种类和适用对象,自签发之日起三个月以内有效;对于复杂、疑难案件,期限届满仍有必要继续采取技术调查措施的,经过批准,有效期可以延长,每次不得超过三个月。对于不需要继续采取技术调查措施的,应当及时解除。第二十九条
依法应当留置的被调查人如果在逃,监察机关可以决定在本行政区域内通缉,由公安机关发布通缉令,追捕归案。/ 43
通缉范围超出本行政区域的,应当报请有权决定的上级监察机关决定。第三十条
监察机关为防止被调查人及相关人员逃匿境外,经省级以上监察机关批准,可以对被调查人及相关人员采取限制出境措施,由公安机关依法执行。对于不需要继续采取限制出境措施的,应当及时解除。第三十一条
涉嫌职务犯罪的被调查人主动认罪认罚,有自动投案、真诚悔罪悔过,积极配合调查工作、如实供述监察机关还未掌握的违法犯罪行为,积极退赃、减少损失,具有重大立功表现或者案件涉及国家重大利益等情形的,监察机关经领导人员集体研究,并报上一级监察机关批准,可以在移送人民检察院时提出从宽处罚的建议。第三十二条
职务违法犯罪的涉案人员揭发有关被调查人职务违法犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,有助于调查其他案件的,监察机关经领导人员集体研究,并报上一级监察机关批准,可以在移送人民检察院时提出从宽处罚的建议。第三十三条
监察机关依照本法规定收集的物证、书证、/ 43
证人证言、被调查人供述和辩解、视听资料、电子数据等证据材料,在刑事诉讼中可以作为证据使用。监察机关在收集、固定、审查、运用证据时,应当与刑事审判关于证据的要求和标准相一致。以非法方法收集的证据应当依法予以排除,不得作为案件处置的依据。第三十四条
人民法院、人民检察院、公安机关、审计机关等国家机关在工作中发现公职人员涉嫌贪污贿赂、失职渎职等职务违法或者职务犯罪的问题线索,应当移送监察机关,由监察机关依法调查处置。被调查人既涉嫌严重职务违法或者职务犯罪,又涉嫌其他违法犯罪的,一般应当由监察机关为主调查,其他机关予以协助。
第五章 监察程序
第三十五条
监察机关对于报案或者举报,应当接受并按照有关规定处理。对于不属于本机关管辖的,应当移送主管机关处理。第三十六条
监察机关应当严格按照程序开展工作,建立
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问题线索处置、调查、审理各部门相互协调、相互制约的工作机制。监察机关应当加强对调查、处置工作全过程的监督管理,设立相应的工作部门履行线索管理、监督检查、督促办理、统计分析等管理协调职能。第三十七条
监察机关对监察对象的问题线索,应当按照有关规定提出处置意见,履行审批手续,进行分类办理。线索处置情况应当定期汇总、通报,定期检查、抽查。第三十八条
需要采取初步核实方式处置问题线索的,监察机关应当依法履行审批程序,成立核查组。初步核实工作结束后,核查组应当撰写初步核实情况报告,提出处理建议。承办部门应当提出分类处理意见。初步核实情况报告和分类处理意见报监察机关主要负责人审批。第三十九条
经过初步核实,对监察对象涉嫌职务违法犯罪,需要追究法律责任的,监察机关应当按照规定的权限和程序办理立案手续。监察机关主要负责人依法批准立案后,应当主持召开专题会
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议,研究确定调查方案,决定需要采取的调查措施。立案调查决定应当向被调查人宣布,并通报相关组织。涉嫌严重职务违法或者职务犯罪的,应当通知被调查人家属,并向社会公开发布。第四十条
监察机关对职务违法和职务犯罪案件,应当进行调查,收集被调查人有无违法犯罪以及情节轻重的证据,查明违法犯罪事实,形成相互印证、完整稳定的证据链。严禁以威胁、引诱、欺骗及其他非法方式收集证据,严禁侮辱、打骂、虐待、体罚或者变相体罚被调查人。第四十一条
调查人员采取讯问、询问、留置、搜查、调取、查封、扣押、勘验检查等调查措施,均应当依照规定出示证件,出具书面通知,由二人以上进行,形成笔录、报告等书面材料,并由相关人员签名、盖章。调查人员进行讯问以及搜查、查封、扣押等重要取证工作,应当对全过程进行录音录像,留存备查。第四十二条
调查人员应当严格执行调查方案,不得随意扩大调查范围、变更调查对象和事项。
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对调查过程中的重要事项,应当集体研究后按程序请示报告。第四十三条
监察机关采取留置措施,应当由监察机关领导人员集体研究决定。设区的市级以下监察机关采取留置措施,应当报上一级监察机关批准。省级监察机关采取留置措施,应当报国家监察委员会备案。留置时间不得超过三个月。在特殊情况下,可以延长一次,延长时间不得超过三个月。省级以下监察机关采取留置措施的,延长留置时间应当报上一级监察机关批准。监察机关发现采取留置措施不当的,应当及时解除。监察机关采取留置措施,可以根据工作需要提请公安机关配合。公安机关应当依法予以协助。第四十四条
对被调查人采取留置措施后,应当在二十四小时以内,通知被留置人员所在单位和家属,但有可能毁灭、伪造证据,干扰证人作证或者串供等有碍调查情形的除外。监察机关应当保障被留置人员的饮食、休息和安全,提供医疗服务。讯问被留置人员应当合理安排讯问时间和时长,讯问笔
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录由被讯问人阅看后签名。被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后,被依法判处管制、拘役和有期徒刑的,留置期限应当折抵刑期。留置一日折抵管制二日,折抵拘役、有期徒刑一日。第四十五条
监察机关根据监督、调查结果,依法作出如下处置:
(一)对有职务违法行为但情节较轻的公职人员,按照管理权限,直接或者委托有关机关、人员,进行谈话提醒、批评教育、责令检查,或者予以诫勉;
(二)对违法的公职人员依照法定程序作出警告、记过、记大过、降级、撤职、开除等政务处分决定;
(三)对不履行或者不正确履行职责负有责任的领导人员,按照管理权限对其直接作出问责决定,或者向有权作出问责决定的机关提出问责建议;
(四)对涉嫌职务犯罪的,监察机关经调查认为犯罪事实清楚,证据确实、充分的,制作起诉意见书,连同案卷材料、证据一并移送人民检察院依法审查、提起公诉;人民检察院依照《中
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华人民共和国刑事诉讼法》对被调查人采取强制措施;
(五)对监察对象所在单位廉政建设和履行职责存在的问题等提出监察建议。监察机关经调查,对没有证据证明被调查人存在违法犯罪行为的,应当撤销案件。第四十六条
监察机关经调查,对违法取得的财物,依法予以没收、追缴或者责令退赔。对涉嫌犯罪取得的财物,应当在移送人民检察院依法提起公诉时随案移送。第四十七条
对监察机关移送的案件,人民检察院认为犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的,应当作出起诉决定。人民检察院经审查,认为需要补充核实的,应当退回监察机关补充调查,必要时可以自行补充侦查。人民检察院对于有《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的不起诉的情形的,经上一级人民检察院批准,依法作出不起诉的决定。监察机关认为不起诉的决定有错误的,可以向上一级人民检察院提请复议。
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第四十八条 监察机关在调查贪污贿赂、失职渎职等职务犯罪案件过程中,被调查人逃匿或者死亡,有必要继续调查的,经省级以上监察机关批准,应当继续调查并作出结论。被调查人逃匿,在通缉一年后不能到案,或者死亡的,由监察机关提请人民检察院依照法定程序,向人民法院提出没收违法所得的申请。第四十九条
监察对象对监察机关涉及本人的处理决定不服的,可以向作出决定的监察机关申请复审;对复审决定仍不服的,可以向上一级监察机关申请复核。复审、复核期间,不停止原处理决定的执行。复核受理机关审查认定处理决定有错误的,原处理机关应当及时予以纠正。
第六章 反腐败国际合作
第五十条
国家监察委员会统筹协调与其他国家、地区、国际组织开展的反腐败国际交流、合作,组织反腐败国际条约实施工作。第五十一条
国家监察委员会组织协调有关方面加强与有关国家、地区、国际组织在反腐败执法、引渡、司法协助、被判刑人的移管、资产追回和信息交流等领域合作。
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第五十二条 国家监察委员会加强对反腐败国际追逃追赃和防逃工作的组织协调,督促有关单位做好相关工作:
(一)对于重大贪污贿赂、失职渎职等职务犯罪案件,被调查人逃匿到国(境)外,掌握证据比较确凿的,通过开展境外追逃合作,追捕归案;
(二)提请赃款赃物所在国查询、冻结、扣押、没收、追缴、返还涉案资产;
(三)查询、监控涉嫌职务犯罪的公职人员及其相关人员进出国(境)和跨境资金流动情况,在调查案件过程中设置防逃程序。
第七章
对监察机关和监察人员的监督
监察机关应当接受本级人民代表大会及其常第五十三条
务委员会的监督。各级人民代表大会常务委员会听取和审议本级监察机关的专项工作报告,组织执法检查。县级以上各级人民代表大会及其常务委员会举行会议时,人民代表大会代表或者常务委员会组成人员可以依照法律规定的程序,38 / 43
就监察工作中的有关问题提出询问或者质询。第五十四条
监察机关应当依法公开监察工作信息,接受民主监督、社会监督、舆论监督。第五十五条
监察机关通过设立内部专门的监督机构等方式,加强对监察人员执行职务和遵守法律情况的监督,建设忠诚、干净、担当的监察队伍。第五十六条
监察人员必须模范遵守宪法和法律,忠于职守、秉公执法,清正廉洁、保守秘密;必须具有良好的政治素质,熟悉监察业务,具备运用法律、法规、政策和调查取证等能力,自觉接受监督。第五十七条
对于监察人员打听案情、过问案件、说情干预的,办理监察事项的监察人员应当及时报告。有关情况应当登记备案。发现办理监察事项的监察人员未经批准接触被调查人、涉案人员及其特定关系人,或者存在交往情形的,知情人应当及时报告。有关情况应当登记备案。第五十八条
办理监察事项的监察人员有下列情形之一的,39 / 43
应当自行回避,监察对象、检举人及其他有关人员也有权要求其回避:
(一)是监察对象或者检举人的近亲属的;
(二)担任过本案的证人的;
(三)本人或者其近亲属与办理的监察事项有利害关系的;
(四)有可能影响监察事项公正处理的其他情形的。第五十九条
监察机关涉密人员离岗离职后,应当遵守脱密期管理规定,严格履行保密义务,不得泄露相关秘密。监察人员辞职、退休三年内,不得从事与监察和司法工作相关联且可能发生利益冲突的职业。第六十条
监察机关及其工作人员有下列行为之一的,被调查人及其近亲属有权向该机关申诉:
(一)留置法定期限届满,不予以解除的;
(二)查封、扣押、冻结与案件无关的财物的;
(三)应当解除查封、扣押、冻结措施而不解除的;
(四)贪污、挪用、私分、调换以及违反规定使用查封、扣押、冻结的财物的;
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(五)其他违反法律法规、侵害被调查人合法权益的行为。受理申诉的监察机关应当及时处理。申诉人对处理不服的,可以向上一级监察机关申请复查,上一级监察机关应当及时处理,情况属实的,予以纠正。第六十一条
对调查工作结束后发现立案依据不充分或者失实,案件处置出现重大失误,监察人员严重违法的,追究负有责任的领导人员和直接责任人员的责任。
第八章 法律责任
第六十二条
有关单位拒不执行监察机关作出的处理决定,或者无正当理由拒不采纳监察建议的,由其主管部门、上级机关责令改正,对单位给予通报批评;对负有责任的领导人员和直接责任人员依法给予处理。第六十三条
有关人员违反本法规定,有下列行为之一的,由其所在单位、主管部门、上级机关或者监察机关责令改正,依法给予处理:
(一)不按要求提供有关材料,拒绝、阻碍调查措施实施
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等拒不配合监察机关调查的;
(二)提供虚假情况,掩盖事实真相的;
(三)串供或者伪造、隐匿、毁灭证据的;
(四)阻止他人揭发检举、提供证据的;
(五)其他违反本法规定的行为,情节严重的。第六十四条
监察对象对控告人、检举人、证人或者监察人员进行报复陷害的;控告人、检举人、证人捏造事实诬告陷害监察对象的,依法给予处理。第六十五条
监察机关及其工作人员有下列行为之一的,对负有责任的领导人员和直接责任人员依法给予处理:
(一)未经批准、授权处置问题线索,发现重大案情隐瞒不报,或者私自留存、处理涉案材料的;
(二)利用职权或者职务上的影响干预调查工作、以案谋私的;
(三)违法窃取、泄露调查工作信息,或者泄露举报事项、举报受理情况以及举报人信息的;
(四)对被调查人逼供、诱供,或者侮辱、打骂、虐
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待、体罚或者变相体罚的;
(五)违反规定处置查封、扣押、冻结财物的;
(六)违反规定发生办案安全事故,或者发生安全事故后隐瞒不报、报告失实、处置不当的;
(七)违反规定采取留置措施的;
(八)违反规定限制他人出境,或者不按规定解除出境限制的;
(九)其他滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊行为的。第六十六条
违反本法规定,构成犯罪的,依法追究刑事责任。第六十七条
监察机关及其工作人员行使职权,侵犯公民、法人和其他组织的合法权益,造成损害的,依法给予国家赔偿。
第九章 附则
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第四篇:融资租赁
行
业
情
况
行
业
地
位
客户
市
场
地
位
股
权
结
构
企业
内
部
组
织
企业高管人员
生
产
状
况
进货状况
销货状况
银
行
融
资
应收
账
款
质
量
存货明细
固定
资
产
明
细
在建
工
程
应付账款
销
售
收
入
纳
税
情
况
对
外
担
保
前期调查几点说明
1.看股东。央企子公司/省属国企之类的,除非是负债率极高,行业极差(比如煤),大多都可以考虑在保证合规的情况下推进。国有民营混合次之,民营就需要区别对待,审慎介入。
2.看负债。金融机构负债分布广的强过负债集中的,四大行给授信的好过只有城商行流贷的,银行系金租授信的好过小融资租赁公司的,有发债和长贷的强过只有流贷银承的。
3.看行业。钢铁煤炭过剩产能别轻易碰,这些行业许多都是僵尸企业,靠倒贷而活,为倒贷而活。然而,资质较好的龙头企业或许能轻松拿到低成本续贷,弱小的企业的很可能连信用社都给抽。4.看老板。企业老板个人很重要,如果你去了对方殷勤到不行,老想着带你到处吃喝,融资经理也很会玩,那说明老板可能也是比较作,做事风格也会比较野路子。尽调的时候要注意观察客户高管对于你提出的问题的态度,如果他说话比较稳健,至少说明这个企业的作风比较正派,如果很圆滑,那就要格外留意,必要的时候一定要厚着脸皮打破砂锅问到底。5.关注对外担保。有些省份已经出现民营企业互保危机了,你的承租人可能自己走着走着就被互保企业拖下水,所以需要了解一下征信报告中承租人与其对外担保对象的关系。国企一般只会对集团内兄弟公司或者同省平级国企担保,这种担保没大事。(融资平台另当别论)6.核!实!收!入!这一点主要针对民营企业。一般国企的融资经理都是给国家办事,懒的给你编造很假的产销,但有些民营企业的就可能有水分。纳税申报表不一定可信,最好能查上下游发票,银行对账单,这些不好造假。并不是说民营企业人不好,只是客观地分析这种可能性。公事公办,尽职免责。
7.租赁物质量。承租人账面必须有足额的,权属明确无瑕疵的租赁物,且最好能提供权属证明。如果这个做不到,那融资租赁合同很容易有瑕疵。另外,考虑到有些风控会要求办理租赁物动产抵押手续,因此需要提前确认租赁物足额,否则就白忙活了。
8.税务事宜。融资租赁相比银行贷款的一大好处就是为生产型企业提供了可抵扣的增值税专票。这个在议价时可以着重提。另外,由于目前国内仍有部分地区税务机关不懂得融资租赁零税率本金发票如何开具,因此尽调时应要求承租人先向税务机关落实,这对于金融租赁公司征税基数扣减至关重要。(2016.7.10补充:全面营改增之后,一些省份已经不需要开具本金发票了,而专票也仅有直租才能开了。)
9.现金流。首先就是看往年现金流是否充沛,是否与利润表匹配,因为这是衡量偿债能力的重要指标。另外,关注上下游回款是否顺畅,单一大客户结算方式是否对承租人有利,经济形势不好时,现金流紧绷,就有可能导致非主观性的违约。10.刚性负债测算。要来承租人所有金融机构负债的还本方式,对意向租期内每年需偿还的刚性债务进行加总,再判断其预期经营现金流能否覆盖到期刚性债务。
关于租约的设计?
如何通过对目标客户开展租前尽职调查来设计合理租约?之所以谈租约,因为它是开展业务的核心,因为(1)从出租人讲租约几乎包括全部决策要素:租约涵盖标的物的选择、转让(回租抑或直租等、融资额)、租期、备用(备用租约或担保)、每期租金(还款能力或租约履行能力)等;(2)从承租人讲租约是最直观和精华的产品介绍。租约的设计是非常专业化的一项工作,主要体现在租约能够体现业务员对产品的理解和演绎、对客户认知的深度和广度、以及建立在两者基础上的设计能力。进一步分类,租约可分标准化标的物的租约(如飞机、船舶)、非标租约(涵盖最广的工业设备)。我主要接触了非标的租约,因此也只能浅显的回答非标租约的问题,算抛砖引玉吧,期待探讨。标准化的租约期待大神另行解答。非标准化租约的设计,题主的问题就来了,如何详细了解承租人?王团结的回答挺详细和系统的,而且操作性强,实际中按那张表执行下来很不错了。我想补充的其实就是两点:一点是目的性,上面已经强调了;另外一点说大一点是客户价值,落地讲就是提供满足客户的需求的租约。因此,首先去需要去了解客户的需求。目前大部分租赁业务其实是类贷款业务,那重点就是了解客户的资金需求,比如常见的固定资产投资和补充流动资金,当然这只是广义的大分类,每一个项目其实都有很深入立体的原因导致资金的短缺,这是一个链条,需要在访谈和尽调中不断的去挖掘和验证,比如新增固定资产投资申请的设备融资,就需要进一步了解企业为什么要进行该项投资,结合宏观经济、中观行业面、微观企业自身发展能否判定其合理性,另外企业本身是否有足够的资金、技术、人才储备等基础,往往投资风险对一个企业的存续影响是很大的。在了解需求之后需要看载体,因为是类贷款业务,设备往往是非标的几乎无变现能力的,因此了解的深度往往是关注合规性,包括权属和价值。下一步的关键是租金的设计,关系到期限和还款方式,对应的就需要去了解承租人目前的现金流和预测未来的现金流,如果预测现金流的波动非常大,那就需要相应的第二还款来源和担保措施,特别是当未来现金流很难把握时为避免本金受损,可能进一步需要设计实物抵押这种兜底措施。
第五篇:融资租赁
定为融资租赁的5条具体标准,只要符合5条标准中的一条,即应认定为融资租赁。第一,在租赁期届满时,资产的所有权转移给承租人。即,如果在租赁合同中已经约定,或者根据其他条件在租赁开始日就可以合理地判断,租赁期届满时出租人会将资产的所有权转移给承租人,那么该项租赁应当认定为融资租赁。
第二,承租人有购买租赁资产的选择权,所订立的购价预计远低于行使选择权时租赁资产的公允价值,因而在租赁开始日就可合理地确定承租人将会行使这种选择权。这条标准有两层含义:
(1)承租人拥有在租赁期届满时或某一特定的日期选择购买租赁资产的权利。
(2)在租赁期届满时或某一特定的日期,当承租人行使购买租赁资产的选择权时,在租赁合同中订立的购价远低于行使这种选择权日的租赁资产的公允价值,因此在租赁开始日就可合理地确定承租人一定会购买该项资产。
例如,出租人和承租人签订了一项租赁合同,租赁期限为3年,租赁期届满时承租人有权以1000元的价格购买租赁资产,在签订租赁合同时估计该租赁资产租赁期届满时的公允价值为30000元,由于购买价格仅为公允价值的3.33%(低于5%的要求),如果没有特别的情况,承租人在租赁期届满时将会购买该项资产。在这种情况下,在租赁开始日即可判断该项租赁应当认定为融资租赁。
第三,租赁期占租赁资产尚可使用年限的大部分。这里的“大部分”是指租赁期占租赁开始日租赁资产尚可使用年限的75%以上(含75%,下同)。
需要注意的是,这条标准强调的是租赁期占租赁资产尚可使用年限的比例,而非租赁期占该项资产全部可使用年限的比例。如果租赁资产是旧资产,在租赁前已使用年限超过资产自全新时起算可使用年限的75%以上时,则这条判断标准不适用,不能使用这条标准确定租赁的分类。
例如,某项租赁设备全新时可使用年限为10年,已经使用了3年,从第4年开始租出,租赁期为6年,由于租赁开始时该设备尚可使用年限为7年,租赁期占尚可使用年限的85.7%(6年/7年),符合第3条标准,因此,该项租赁应当归类为融资租赁;如果从第4年开始,租赁期为3年,租赁期占尚可使用年限的42.9%,就不符合第3条标准,因此该项租赁不应认定为融资租赁(假定也不符合其他判断标准)。假如该项设备已经使用了8年,从第9年开始租赁,租赁期为2年,此时,该设备尚可使用年限为2年,虽然租赁期为尚可使用年限的100%(2年/2年),但由于在租赁前该设备的已使用年限超过了可使用年限(10年)的75%(8年/10年=80%>75%),因此,也不能采用这条标准来判断租赁的分类。
第四,就承租人而言,租赁开始日最低租赁付款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值;就出租人而言,租赁开始日最低租赁收款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值。这里的“几乎相当于”是指90%(含90%)以上。这条标准分别承租人和出租人,从租赁开始日最低租赁付款额现值或最低租赁收款额现值占租赁资产原账面价值的比例来判断租赁的类型。
这里的最低租赁付款额是指,在租赁期内,承租人应支付或可能被要求支付的各种款项(不包括或有租金和履约成本),加上由承租人或与其有关的第三方担保的资产余值。这是从承租人角度规定的一个概念,其中“最低”一词是相对或有租金、履约成本等而言的。最低租赁付款额是在租赁开始日就可确定的、承租人将必须向出租人支付的最小金额,或者说是承租人在租赁开始日对出租人的最小负债。租赁合同规定的内容不同,最低租赁付款额的构成内容也不相同。如果租赁合同没有规定优惠购买选择权,则承租人在租赁期内应支付或可能被要求支付的各种款项包括:(1)租赁期内承租人每期支付的租金;(2)租赁期届满时,由承租人或与其有关的第三方担保的资产余值;(3)租赁
期届满时,承租人未能续租或展期而造成的任何应由承租人支付的款项。如果租赁合同规定有优惠购买选择权,则承租人在租赁期内应支付或可能被要求支付的各种款项包括:(1)自租赁开始日起至优惠购买选择权行使之日止即整个租赁期内每期的租金;(2)行使优惠购买选择权而支付的任何款项。
与承租人的最低租赁付款额相对应,这里所指最低租赁收款额是从出租人角度规定的一个概念,是指最低租赁付款额加上与承租人和出租人均无关、但在财务上有能力担保的第三方对出租人担保的资产余值。其中“最低”一词也是相对或有租金、履约成本等而言的。最低租赁收款额是在租赁开始日就可确定的、出租人将能够向承租人等收取的最小金额,或者说是出租人在租赁开始日对承租人等的最小债权。出租人除了根据租赁合同规定要求承租人支付最低租赁付款额外,如果还存在与承租人和出租人均无关、但在财务上有能力担保的第三方对出租人的资产余值提供担保,则表明租赁期届满时能够保证出租人实现这一确定的金额,这一担保的资产余值也应包括在出租人的最低租赁收款额之中。
第五,租赁资产性质特殊,如果不作较大修整,只有承租人才能使用。这条标准是指租赁资产是出租人根据承租人对资产型号、规格等方面的特殊要求专门购买或建造的,具有专购、专用性质。这些租赁资产如果不作较大的重新改制,其他企业通常难以使用。这种情况下,该项租赁也应当认定为融资租赁。