《劳动合同法》：个人劳动关系规范的变革与不足

第一篇：《劳动合同法》：个人劳动关系规范的变革与不足

《劳动合同法》：个人劳动关系规范的变革与不足

郑爱青

中国人民大学

Reform and Deficiency in Regulations of Individual Labor Relations

一、劳动合同立法：对当事人意思自治的限制

劳动法作为私法公法化的法律部门，具有社会法的属性，要体现国家公权力的干预，要对契约自由进行限制，要贯彻弱者保护理论，这已是劳动法学术界的共识。劳动法的这种法律属性不仅体现在国家通过法律法规建立一系列劳动标准，而且还应当表现在劳动法上的一项重要契约制度——劳动合同制度上。虽然劳动力使用者和劳动力所有者之间的劳动关系是采用私法上的契约形式来规范的，但是，劳动合同这种契约形式既不同于一般的民事合同，[45]也不同于民事上的雇佣契约，[46]而是一类特殊的契约，它所建立的关系被欧洲学者称为“契约之上的从属关系”。[47]“劳动合同当事人之间在合同自由上的极端不平等及其导致的由雇主有权单方制定的格式劳动合同，在19世纪劳动法出现和发展以来日益受到国家权力和劳动者集体力量的制约”。[48]即劳动合同当事人意思自治的范围要服从于国家制定的劳动法律法规和劳资团体达成的集体合同。劳动合同从此走出了民事合同的范畴，成为劳动法上的重要契约制度。纵观世界各国的劳动合同立法，不论是采取自由立法模式的美国和北欧国家，还是采取严格规范模式的法国德国，劳动合同从内容到形式等诸多事项都不再是当事人自由协商的空间，而是当事人在服从法律或集体合同规定前提下的有限协商。劳动合同一方面要遵守劳动法的规定；另一方面还要接受集体合同的约束，表现为劳动合同的内容要比集体合同规定更加有利于劳动者。集体合同对劳动合同的这种规范作用，在大陆法系国家一般是通过立法予以确立，例如法国；[49]在英美法系国家则是通过司法判例来确立，例如英国。

[50]在限制劳动合同当事人意思自治上，不论是代表社会普遍意志的公权力的干预，还是代表某一团体劳动者意志的集体力量的干预，必要性都是显而易见的，目的都在于矫正当事人理论地位和实际地位都不平等的劳动关系，[51]以期趋近或实现劳动关系的公平和公正。既然是矫正，就不是对当事人给与平等的保护，而是有所倾斜，要有“矫枉过正”。已经很不平衡的劳动关系只有给弱者一方以倾斜保护，才可能把关系扳回到平衡状态。所以，劳动合同立法自然要通过国家干预来实现倾斜保护的目标，即通过国家干预来纠正劳动合同当事人事实地位的不平等，摒弃那种停留于民事合同的形式平等，以期实现劳动合同当事人之间的实质平等。

基于以上认识，笔者认为，在我国《劳动合同法》的立法过程中，国内企业界的强烈反对，在很大程度上反映了他们对劳动合同立法认识的不足或匮乏，他们不了解劳动合同立法的宗旨不同于普通民事合同立法，不懂得劳动合同法的社会法属性，完全从经济成本的角度看待这一立法。而国外在华企业的代表们的反对意见则反映出他们在利益可能受到损失情况下的一种自我保护——他们不可能不了解劳动合同立法的性质在西方工业化国家的发展，却偏偏反对它在中国的发展，而提出适用对自己有利而对劳动者不利的、已经不符合实践要求的法律。[52]

劳动合同立法从其社会立法的属性出发，必须对当事人意思自治进行限制。但是，笔者认为，这种限制决不是对当事人意思自治的取消，在劳动合同立法中也要给当事人意思自治留有空间以便让当事人享有自由和实现自我。因此，这两者的界限需要把握好。如果任由当事人自由协商，由于劳动者在劳动力市场上的弱势地位，实际上就是任由强者以强凌弱，结果是用人单位的强势地位更强，劳动者的弱者地位更弱；如果对劳动合同的所有内容全部进行干预，剥夺当事人的所有协商空间，则无异于我国计划经济时代的统包统配制度，势必造成劳动关系的僵化，出现更大的社会不公。

“法律是关于神和人的学问——是关于公正和不公正的科学”，[53]劳动合同立法就是要围绕着如何实现劳动关系的公正进行立法。在如何把握两者的界限上，笔者认为，可以根据涉及的事项区别对待：在劳动合同订立过程中要完全尊重当事人意思自治；在劳动合同内容的范围以及各项劳动待遇标准的上限上要更多体现国家干预，限制当事人意思自治，同时允许当事人在法定限制基础上进行协商。

二、《劳动合同法》：克服《劳动法》瑕疵，变革个人劳动关系规范

（一）《劳动法》的瑕疵及其后果

1994年《劳动法》中关于劳动合同的规定，可以说充分体现了合同自由原则和当事人的意思自治原则。这集中地体现在其第19条第7项规定的允许当事人约定违反合同的责任和第20条对劳动合同的期限选择上没有干预，这两个条款实施的直接后果就是劳动者辞职权难以实现和劳动合同短期化。

《劳动法》第19条第7项在实践中的实施突出表现为用人单位和劳动者订立违约金条款，并且这一违约金条款只适用于劳动者的违约。该条款一般约定劳动者没有遵守合同约定的期限时（即辞职）要缴纳违约金后才能辞职，而违约金的计算也是由单位说了算，计算方式五花八门，数额可观，交三五万辞职的人很多。

这个问题在上海得到了纠正。2001年的《上海市劳动合同条例》把当事人约定违约金严格限定在培训条款和竞业限制条款上。北京市2001年的《北京市劳动合同规定》没有取消违约金条款的约定，但是提出了上限：规定劳动者辞职交纳的违约金上限为前十二个月工资总额。在《劳动合同法》出台前，有的省没有劳动合同方面的地方立法或者地方立法对这一问题也没有给与限制，造成有的劳动者辞职费荒唐到一个天文数字，和劳动者劳动所得的工资形成天壤之别。[54]面对违约金的压力，劳动者想辞职也难以启齿，因此，劳动力的正常流动受到严重的制约。

《劳动法》第20条第1款规定了劳动合同的期限为三种，并在第2款规定了对在同一用人单位工作十年以上劳动者订立无固定期限劳动合同，但没有对固定期限劳动合同的适用给予限制，致使实践中企业可以自由地确定定期劳动合同的期限。企业根据自己想长期使用还是短期使用劳动者来选择订立长期或短期的定期合同。《劳动法》赋予了企业的灵活性和自由度。

由此可见，上述两个条款带来两个方面的结果。一方面，对于企业想留用的有技术的劳动者，企业就尽可能地订立期限长的定期合同，同时利用《劳动法》第19条允许的约定违约金的自由，在合同中附上违约金条款，让劳动者辞职时承受巨额违约金的负担。另一方面，对于企业想常换常新的没有特长的劳动者，企业则使合同期限越来越短。“一些用人单位为规避法定义务，不愿与劳动者签订长期合同。大部分劳动合同期限在一年以内，劳动合同短期化倾向明显”。[55]

造成上述辞职缴纳巨额辞职费和劳动合同短期化现象的根源就是1994年《劳动法》规定的瑕疵，它在劳动合同的内容确定上完全贯彻了契约自由原则，给企业提供了极大的用人灵活性和自由度，而使劳动者的合法权益遭受极大的侵害。其实施的结果使企业的强势地位得到加强，使劳动者的弱势地位更加弱化，使强资本弱劳工的劳资关系更加不平衡。

《劳动法》中的合同自由原则不仅体现在合同的法定内容上，也体现在约定内容上，例如，关于试用期条款，《劳动法》规定由双方协商，而实际上完全由用人单位单方决定。《劳动法》仅仅规定试用期不得超过六个月，试用期的其他内容一概没有规定，造成实践中试用期普遍偏长、试用期工资普遍偏低等现象，试用期职工利益被严重剥夺。在其他约定内容上，如培训协议方面，《劳动法》也没有提出任何规范，劳动者常常被迫接受企业单方制定的极不公平合理的培训协议。

（二）《劳动合同法》对个人劳动关系规范的变革

上述种种《劳动法》确认的合同自由及其被企业滥用的状况，反映在劳动关系上就是劳动关系更加紧张和更加不平衡。有鉴于此，《劳动合同法》作出了相应的规定，如只有在订立培训条款和竞业限制条款情形下，当事人才能约定违约金条款；同一用人单位和劳动者只能订立两次固定期限劳动合同，两次后继续保持劳动关系的要订立无固定期限劳动合同；试用期工资不得低于相同岗位最低档工资或者合同约定工资的80％，并不得低于当地最低工资；违反培训协议的违约金上限不得超过培训费用总额，等等。如此众多规定集中体现了劳动法对于民法上契约自由原则的修正，通过限制当事人协商自由来实现倾斜保护劳动者合法权益的目的。

1994年《劳动法》制定时我国劳动合同制度实施尚未全面推广，尚无经验教训可资借鉴。其中关于劳动合同的规范，实际上贯彻的是民事合同中的契约自由原则，按照这一出发点而制定的规范在20世纪90年代末开始集中出现问题：利用试用期规范不细化出现的对试用期职工权益的剥夺、辞职要违约金、劳动合同短期化等等。于是，2001年前后各地开始制定关于劳动合同的地方性法规，但内容上相差甚远。因此，客观上需要根据劳动合同的特性制定全国统一的、规范劳动合同基本内容的法律。

从第一次以法律形式确认劳动者劳动权利和法律对劳动关系调整的角度看，1994-年《劳动法》在我国劳动立法史上具有里程碑意义。但是它在劳动合同内容的规范上体现的是契约自由原则，它确立的劳动关系调整规范属于“平等保护”规范——从平等保护用人单位和劳动者出发，希望达到平等保护的目的。

这仅仅看到了劳动合同关系的表面，而忽视了劳动合同关系不平等的本质特性，因而其实施结果只能是偏向保护用人单位的用人自由，而侵害了劳动者的合法权益，使本来就处于弱势的劳动者的合法权益更加没有保障。《劳动合同法》则克服了《劳动法》这一立法出发点上的瑕疵，真正从劳动合同关系的特性出发，对当事人自由协商予以限制——从对劳动者给与倾斜保护出发，达到促进劳动关系和谐和平衡发展的目的。[56]因此，从立法出发点而言，《劳动合同法》相比1994年《劳动法》是对个人劳动关系规范的一次变革，一次转轨。表面上看，《劳动合同法》实行了一种不平等的对待，其实这是针对劳动关系本身存在的不平等而做出的纠正。“保护弱者的原则正是通过倾斜对失衡的社会关系做出的必要矫正，以此来缓和这种实质上的不平等”。[57]

既然《劳动合同法》倡导了变革和转轨，遭到一部分人的反对和抵制就是很自然的事了。但事实上，这一变革并没有超过限度，它只是针对实践中存在的严重问题而提出的，目的是把已经非常倾斜的劳动关系往回扳一点而已，从而解除劳动力正常流动的枷锁，增加劳动者的职业稳定感，增强劳动关系双方的凝聚力。这无论对于企业和劳动者，还是对于社会安定都有益处，并且对于正在寻求可持续发展之路的我国经济也是有利的。因此，《劳动合同法》并不像有些人认为的那样是超前了。

三、《劳动合同法》在个人劳动关系规范上的不足与改进

《劳动合同法》在劳动合同内容以及新出现的劳务派遣问题上建立起来的强制性规范，是非常恰当和必要的，有利于矫正失衡的劳动关系。但是在如何把握国家干预和当事人意思自治之间的界限上，《劳动合同法》存在一些不足。在个人劳动关系的某些节点上，有时国家干预不彻底，使得劳动者在某些重大利益方面仍然要被迫接受来自用人单位的单方决定；有时，国家干预显得过了点头，完全窒息了合理的意思自治。

（一）有关违约金的规定存在不足

虽然违约金的适用范围被严格限制在培训协议和竞业限制条款情形下，但是在这两种情形下，如何约定违约金对劳动者的利益至关重大。是允许双方自由协商约定，还是立法为当事人约定提出一个范围？

关于培训协议中违约金的约定，《劳动合同法》第22条第2款提出了两个禁止性规范：

违约金的数额不得超出用人单位提供的培训费用和不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。显然，这仍然是恰当地贯彻了公权力干预、限制当事人约定的立法措施，有利于保护劳动者的切身利益。但是，关于竞业限制条款违约金的规定，《劳动合同法》表现出公权力干预缺位，完全放任让当事人协商约定。[58]这对劳动者权益不利，因为竞业限制条款一般都由单位单方制定，劳动者被迫接受，单位往往把给劳动者的竞业限制经济补偿金定得很低，而把违约金定得很高。在这一点上，《劳动合同法》完全尊重了意思自治，实质上是把对劳动者的违约惩罚权完全交给了用人单位掌握，明显加强了用人单位在所谓约定违约金时的独断专行。尤其是当我们把《劳动合同法》第23条和第90条的规定联系起来看的时候，[59]这种规定给劳动者带来的不利就更加明显。违约金有惩罚性和补偿性两种。当违约同时造成损失时，违约金一般是补偿性的。[60]而从《劳动合同法》第23条和第90条的规定看，这里的违约金则属于惩罚性质。但法律对这惩罚性质的违约金数额并没有提出任何限制，因此，比起民事合同中的违约金制度，《劳动合同法》第23条确立的违约金对劳动者更加不利。在立法过程中曾经一度把违约金的数额和经济补偿金挂起钩来，笔者认为，这样挂钩是有必要的，也是相对公平的。如果仅仅是违约还没有造成损失，让劳动者承担其可能获得的经济补偿金1—2倍的违约金，这足以显示对他的惩罚；如果违约同时又造成损失，则应当把违约金看成是补偿性的，即违约金能够覆盖损失的，只承担违约金，违约金不足以覆盖损失的，除了支付违约金外，再支付违约金和损失之间差额。

（二）在劳动合同期限问题上存在两处不足

第一点不足是，对于固定期限劳动合同的规定有失偏颇，体现出的国家干预过强，剥夺了合同基本原则的适用空间。固定期限劳动合同在一般情况下，应当是双方都遵守期限的约定，任何一方不得在期限届满前解除合同。因此，它具有限制双方当事人自主权（如长期合同）的弊端，所以它的应用在国外受到普遍限制，不仅在岗位上的限制，还有期限长度上的限制，一般不得超过4年。[61]同时规定在期限届满前，劳动者不得辞职，企业不得解雇，除非劳动者犯了严重错误才允许企业辞退劳动者。而我国《劳动合同法》没有对固定期限作上限规定。根据意思自治原则，双方对于约定的期限都应当遵守，而《劳动合同法》在劳动者解除劳动合同方面规定，不论是固定期限合同还是无固定期限合同，劳动者的解除条件都是相同的——除试用期，一律书面提前30天，即劳动者想辞职时不受定期合同期限的约束，这既有悖于合同的一般原理，也对用人单位显得不够合理，因为如果是定期合同，用人单位一般情况下要遵守合同期限，只有发生第39条、第40条和第41条规定的法定情形之一时才能解除合同。《劳动合同法》实质上是把固定期限合同的解雇和无固定期限合同的解雇通过立法统一化，完全排除了当事人意思自治的空间。在这一点上，企业有反对的声音也很自然。所以，为了立法更加合理、效果更加公正，应对固定期限劳动合同的期限作出上限规定，尽可能规定为较短期限（在3—5年之间），同时把固定期限劳动合同的解除条件和无固定期限劳动合同的解除条件严格区分开来，以增加意思自治空间。如无重大错误，禁止固定期限劳动合同双方提前解除劳动合同，尊重当事人在期限上的意思自治，对定期合同的劳动者跳槽予以合理的限制。对于无固定期限合同的解除，可以适当放宽，分类规范：单位有正当合理理由时可以解雇劳动者，但要支付补偿金和遵守预告期，对于劳动者犯有严重过错时，单位可以立即解雇，不支付经济补偿金，不须遵守预告期。

第二点不足是，在合同期限的选择上国家干预还有空白点。《劳动合同法》规定了劳动合同的期限有三种：固定期限、无固定期限和以完成一定工作为期限。在期限的选择上虽然做出了重大干预——限制固定期限劳动合同、推广无固定期限劳动合同应用的趋向，但是对于以完成一定工作为期限的劳动合同没有给与任何规定，既没有规定适用的岗位，也没有规定任何限制。这样就等于给了用人单位以相当的自由来通过这类劳动合同以规避无固定期限劳动合同，特别是对于有些工作任务单一的岗位，企业可以反复与劳动者订立以完成某项工作

为期限的劳动合同，工作任务的完成合同即到期，也无需支付经济补偿金，以此规避无固定期限合同。建议劳动监察部门要密切关注《劳动合同法》实施中出现此类规避行为，并适时进行进一步规范。

（责任编辑：适舟）

【注释】[45]林嘉：《劳动合同若干法律问题研究》，北京市劳动和社会保障法学会2003年年会提交论文，第160—163页。

[46]黄越钦：《劳动法新论》，中国政法大学出版社2003年版，第33页。

[47]Alain Supiot，Critique du droit du travail，PUF，Pails，1994，p．112；Nicola Countouris，The Changing Law of the Employment Relationship，Ashgate，UK，2007，p．24．

[48]Jean Palain Supiot，Antoine Jeammaud，Droit du travail，Dalloz，Pails，p．206．

[49]法国《劳动法典》法律篇第135—2条规定：“如雇主受集体合同或集体协议条款约束，则这些条款也适用于与该雇主订立的劳动合同，除非后者规定更加有利于雇员。”

[50]Hugh Collins，K．D．Ewing and Aileen McColgan，Labor Law，Text and Materials，Hart Publishing，Oxford，2005，pp．102—109．

[51]冯彦君：《民法与劳动法：制度的发展与变迁》，载《社会科学战线》2001年第3期；董保华等：《社会法原论》，中国政法大学出版社2001年版，第136、137页。

[52]据了解，在2006年3月至4月《劳动合同法（草案）》公开征求意见过程中，上海美国商会给全国人大常委会提出的意见中，认为该草案对现有的法律机制进行了彻底改变，大量采用行政干预，对企业管理进行各种僵化限制，等等，明确要求继续沿用《劳动法》。欧盟驻华商会也提出意见认为该草案对劳动者保护过多，容易导致企业管理僵化。

[53]（美）丹宁勋爵：《法律的未来》，刘庸安、张文镇译，法律出版社1999年版，第15页。

[54]《中国劳动保障报》2003年1月7日曾报道过一则比较极端的案例。彭娟在2000年与青岛一家进出口公司订立了为期15年的劳动合同，劳动合同中载明解除合同的违约金根据未完成的工作年限和每月工资之积计算。彭娟工作了两年后，于2002年提出辞职，但公司提出了765271．40元的违约金，而她工作了两年所得的工资不过是53278元。劳动仲裁委员会做出了彭娟提出辞职要交纳510991．96元违约金的裁决。彭娟起诉到一审法院，一审法院居然驳回了彭娟的诉求。钟琴：《她该支付51万元违约金吗？》，资料来源：http：／／www.xiexiebang.com／clssn／BZ／showold2003．asp？recno=100，访问日期为2008年8月6日。

[55]《全国人大常委会执法检查组关于检查<中华人民共和国劳动法>实施情况的报告》，2005年12月28日全国人大常委会副委员长何鲁丽在第十届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议上所作。

[56]《劳动合同法》体现出的这种倾斜保护不仅反映在对《劳动法》有所涉及的问题的解决上，也贯穿在对新出现的劳动问题的态度上，例如，在劳务派遣这个近些年来出现的新问题和立法难点上，《劳动合同法》在比较了其他国家立法例后，最终采取了加强干预、严格规范的模式：对派遣单位注册资本的要求、明确用人单位和用工单位的法定义务、派遣职工同工同酬权利、不得二次派遣、派遣岗位要求、派遣单位订立劳动合同的特别要求，等等。我们赞成严格规范模式，因为我国劳务派遣在毫无规范状态下已经出现了非常严重的社会问题——另一类身份的区别和社会歧视：派遣工与正式工的区分。

[57]董保华等：《社会法原论》，中国政法大学出版社2001年版，第144页。

[58]《劳动合同法》第23条规定：“„„劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”

[59]《劳动合同法》第90条规定：“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”

[60]《合同法》第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。”

[61]郑爱青：《限制固定期限劳动合同》，载《中国劳动》2005年第2期。

第二篇：劳动合同法不足及对策

《劳动合同法》实施中存在的不足及思考

从2008年1月1日正式实施新《劳动合同法》以来，该法就一直受到人们的密切关注。与旧《劳动合同法》对比，它不仅扩大了本法的适用范围，还强化了订立书面劳动合同的法律责任，加大了对劳动者的保护力度，加强了对用人单位合法权益保护。但新法中对劳动合同订立、执行、解除的高度规范，对劳动者的“倾斜”保护，对稳定劳动关系的保障，使之在某种程度上超越了法律本身的范畴；而其又直接切入劳资利益分配领域，加之新法自实施之初，便遇上了国际金融危机。因此本法自实行以来，就存在着众多的不足之处。劳动争议案件不仅没有下降趋势，反而呈现高幅增长。而一些需用新《劳动合同法》裁判的新问题，如劳动者要求按劳动合同法规定签订无周定期限劳动合同、因未订立书面合同而要求支付二倍工资、因合同终止索要经济补偿金、因用人单位违法解除劳动合同而要求单位支付双倍赔偿金、因用人单位滥用“劳务派遣”而引发的纠纷等也纷纷开始出现。

一、新《劳动合同法》实施中存在的问题

1、新《劳动合同法》自身的不足

《劳动合同法》的立法宗旨在于保护劳动者的合法权益，构建、发展和谐稳定的劳动关系，但该法强调书面劳动合同形式以及无同定期限的适用范围，大大制约了单位用工形式的灵活性。在一些司法实践中，更是倾向于不考查原因，直接把未签订劳动合同的责任归咎于单位，这既不利于保护用工单 位的合法权益，也有违《劳动合同法》的立法本意。关于签订无固定期限劳动合同的问题，《劳动合同法》来了个“一刀切”，凡已签订过两次劳动合同再次续订的，用人单位必须与员工签订无固定期限劳动合同，事实上使本属自由意愿的劳动用工变成了“终身制”。在一些人员流动性高的行业极大加重了企业的负担，导致用人单位纷纷通过劳务派遣、非全日制用工等方式规避法律以降低劳动力成本。而这最终对劳资双方的合法权益的保护均无裨益。

2、配套法律体系尚不健全

劳动关系的法律调节是以健全的劳动立法为基础的，没有完善的劳动立法就无法对劳动关系进行有效的法律调整。我国劳动立法经过几十年的发展，取得了一些成绩和发展，但从根本上说，尚没有形成完备的劳动法律体系：《劳动合同法》本身配套规定的不完善在一定程度上制约了企业或者劳动者签订劳动合同、缴纳社会保险的积极性。如在社会保险方面，《劳动合同法》虽进一步强化了社会保险制度，但由于现行的社会保险制度不够完善，不能跨地区自由转移接续，劳动者跨地区流动时，只能带走个人承担部分，而不能带走用人单位

缴纳部分，这样就影响劳动者参保积极性，也使《劳动合同法》的立法意图落不到实处。又如劳动保护、年休假等配套制度尚未健全，影响劳动合同的签订和履行。国务院出台的《劳动合同法实施条例》虽然对一些条款进行了明确界定，但仍有一些规定需要进一步明确。

3、对新《劳动合同法》误解现象比较普遍

一是用人单位对《劳动合同法》存在误读误解现象。不少用人单位认为新《劳动合同法》 颁布实施太超前，不合时宜，与当前经济发展和企业经营状况相脱节，尤其是受到世界性金融危机影响的不利形势下，实施《劳动合同法》会大大增加企业的用工成本，给企业带来利益上的损害和管理上的困难;一些用人单位认为《劳动合同法》单方面倾向保护劳动者,忽视了企业的正当权益，不利于企业的长远发展;有些用人单位担心按照《劳动合同法》第l 4条规定签订无固定期限劳动合同会使职工重新捧上铁饭碗，成为企业的永久员工，因而对贯彻《劳动合同法》往往采取消极态度。二是劳动者对新《劳动合同法》的认识有偏差。有些职工认为，《劳动合同法》虽好，但作为劳动者在企业中的弱势地位无法改变，不可能事事依法与企业管理者较劲，遇到问题时企业总是有办法规避的。他们对《劳动合同法》构建和谐劳动关系的作用并不十分看好，加之社会保险目前还不能在全国范围内进行接续和转移，大部分外来工。尤其是农民工对企业按照《劳动合同法》要求缴纳社会保险的热情不高，呼声不强。三是一些劳动主管部门工作人员未进行深入调查研究和认真思考，人云亦云，认为《劳动合同法》实施后会使用人单位劳动成本上升，影响企业发展，影响企业投资环境和招商引资 ；有的把国际金融危机影响所造成的经营困难归结于《劳动合同法》的实施。

4、用人单位规避和违反《劳动合同法》、侵犯劳动者合法权益现象时有发生

新《劳动合同法》实施过程中，大多数用人单位能够严格执行新的规定，但仍然有一部分用人单位规避和违反《劳动合同法》，其行为主要表现为：一是有些用人单位劝职工集体辞职来规避法律，有的甚至违法集体裁员，侵害了职工的合法权益，致使劳动争议案件大幅上升，影响了劳动关系的和谐稳定。二是不少中小企业由于管理落后、竞争力弱，一时很难适应《劳动合同法》的要求，因而，采取了一些规避方法：一些企业偏面强调行业特殊性，采用“零时工”、“ 促销员”等用工形式，以此来规避社保费用等用工成本支出，因为大部分促销员是不签订劳动合同、也不参加社会保险的。三是少数企业擅自不执行《劳动合同法》 中关于休息休假、加班工资、社会保险等条款。少数用人单位为规避不签劳动合同的双倍工 资处罚，自行印制违法书面承诺，让职工签名。四是有的企业采用劳务派遣方式规避应当承担的责任。一些用人单位，为规避与劳动者签订无固定期限合同，把原本单位的劳动者分流到劳务派遣企业，再由劳务派遣企业重新将其派遣到本单位的原岗位工作，而工资等待遇与

原来的单位职工相差甚远，这些用人单位规避了对自有职工应当承担的责任，这部分劳动者的权益难以得到保护。五是一些企业用计件工资来规避劳动时间规定，其工资标准完全由用人单位单方决定职工获取合理劳动报酬的权利难以得到有效保障。

5、宣传、监察力量不足影响了新《劳动合同法》的贯彻落实

《劳动合同法》的颁布实施,从法律上赋予劳动者与雇主平等对话的谈判权力,但从“权力”到“权利”,并不如想象的那样可以一蹴而就,劳动者需要掌握法律武器,捍卫自己的合法权益。但根据有关调查显示，劳动者对于《劳动合同法》等相关法律法规的了解程度依然很低。另外在新《劳动合同法》开始实施的复杂形势下，劳动争议案件也在大量攀升。因此在这种情况下，劳动监察部门承担的职责越来越重要，而这也是对《劳动合同法》真正执行到位的重要保障。但从目前各级劳动监察部门来看，监察网络不够健全，执法力量普遍不足。无论是机构还是人员，都无法满足工作需要，难以实施有效监管。监察力量的不足，直接导致了监察的力度软化，使得用人单位不和员工签订劳动合同，没有人去查处；违法用工等损害劳动者权益问题，没有相关部门去问津；不为职工缴纳社会保险，也没有人按《劳动合同法》和《社会保险条例》给予处罚等。这些问题的存在，使得《劳动合同法》在实际执行中大打折扣，没有起到应有的作用。

二、贯彻实施新《劳动合同法》的对策考思

1、加强宣传教育，营造全面贯彻落实《劳动合同法》的良好氛围

虽然《劳动合同法》 颁布实施三年多了，但对它的宣传学习、贯彻还有很长一段路要走。广大用人单位和劳动者，对《劳动合同法》的理解和对这部法律重要性的认识是保证其贯彻落实的关键。要在全社会范围内全面、正确阐释《劳动合同法》条款内容，减少社会各方可能产生的认识歧义，及时消除对《劳动合同法》的误解误读。同时要进一步研究措施规范劳动合同，重视解决劳动合同签订和履行率低的问题。特别要加强建筑企业、中小型民营企业、服务业、个体工商户等劳动密集型用人单位的管理，针对此类用人单位劳动者流动性大、劳动合同签订和解除频繁等特点，探索制定完善有效的配套办法和措施，大力推进劳动合同的签订，规范合同的签订、履行、终止程序和内容，切实提高劳动合同的签订率和履行率。劳动和社会保障部门要全面掌握并及时研究分析本区域用人单位劳动用工和劳动合同履行情况，建立完善的劳动用工信息数据库，加强对用人单位劳动用工的实时跟踪管理。为新《劳动合同法》的实施营造良好的氛围。

2、平衡利益关系，保障劳动者和企业双方权益

《劳动合同法》的宗旨就是平衡企业与劳动者双方的利益，将劳资双方的矛盾和冲突引

向合作，从而建立起和谐稳定的劳动关系。保护劳动者实际上是保护劳动力资源，保护投资者和企业的利润源泉，促进利润增长和企业发展。所以在对劳动者充分保护的情况下，也要对企业的利益进行平衡，不能损害企业的积极性，使其产生抵触心理，这不利于经济的发展和社会的稳定，并会反过头来影响劳动者的就业、工资、福利、保障等方面，最终将得不偿失。因此，对劳动者在进行保护时也应当从用人单位的利益角度出发，进行利益平衡，真正实现劳资双方的实质平等。

3、深入调查研究，尽快制定和完善相关配套政策

做好配套政策制定和制度衔接工作，是保证《劳动合同法》有效贯彻实施的重要条件。随着《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》以及各种地方性法规等一系列劳动法律的颁布实施，我国劳动法律体系已逐渐丰满成形，但离完善还有不小的距离。面对全球一体化经济发展所带来的劳动关系日益复杂的今天，劳动立法应在广泛听取各方意见的基础上，结合人们对这部法律实施情况，对容易引起理解分歧之处给予明确界定，使劳动关系的建立、维持、变更和解除都有明确可依的法律根据和程序规范，提高法律的可操作性和实效性。

4、加强监督检查，保障《劳动合同法》贯彻落实

一是要加强劳动监察执法力度。贯彻实施《劳动合同法》，必须加大劳动监察执法力度，通过专项检查、书面审查等多种形式，积极开展执法监督检查活动，严肃查处违法侵权案件，同时要建立和健全劳动争议预警机制，加强调解工作，把问题处理在萌芽状态。二是要进一步加强劳动保障监察队伍的建设。一方面要配强劳动保障监察人员，克服目前人手少、任务杂的被动局面，确保劳动保障监察工作顺利开展；另一方面要加强劳动保障监察员的业务培训，从法律法规、科学管理、执法规范和职业道德等方面提高监察执法人员的综合素质，提高劳动保障监察人员的业务技能和实际操作能力。

总之，积极贯彻实施《劳动合同法》，是落实科学发展观、提高依法治国水平的重要内容。劳动关系的和谐稳定关系到整个社会的和谐稳定，关系到劳动者的合法权益能否得到充分保护，关系到企业的经济效益能否持续提高。因此完善《劳动合同法》，认真贯彻落实《劳动合同法》，是我国当前劳资关系工作领域的重中之重。

参考资料：

《劳动合同法》实施中存在的问题与解决对策崔北军

《劳动合同法》实施中存在的突出问题及对策沈瑜维

浅析《劳动合同法》对现代企业的影响孙晓

反规避劳动合同法律行为的对策思考肖灵敏 《劳动合同法》无固定期限合同得分不足与完善姜颖

第三篇：劳动合同法与和谐劳动关系建设

劳动合同法与和谐劳动关系建设

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张鸣起，全国总工会副主席。

摘要：劳动合同法的颁布实施，是我国社会主义法制建设的一件大事，已经并将继续对我国的政治、经济和社会生活产生深远影响。发生于2007年的另一法治焦点事件山西黑砖窑虐工案及由此引起的劳动用工情况全面检查治理，进一步加深了人们对从制度上解决劳动关系领域中存在的普遍性问题的认识，给正在审议过程中的劳动合同法以巨大的推动力。劳动合同法的制定，受到了社会各界的广泛关注，有关方面围绕立法宗旨等一系列焦点问题展开了激烈争论，提出意见近20万条之多，经过反复权衡比较、协商博弈，最终达成共识，在全国人大常委会上高票通过，创造了民主立法、科学立法之典范。

关键词：劳动合同法 和谐劳动关系 山西黑砖窑虐工案

《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）经过全国人大常委会四次审议，于2007年6月29日由第十届全国人大常委会第二十八次会议通过后颁布，将于2008年1月1日实施。《劳动合同法》的颁布实施，是我国社会主义法治建设的一件大事，必将对我国的政治、经济和社会生活产生深远影响。

一劳动合同法的立法背景：劳动关系

领域中的问题及原因我国社会已经进入全面建设小康社会和构建社会主义和谐社会的历史新进程，构建和谐社会，是我们党从中国特色社会主义事业的总体布局出发提出的重大战略任务。和谐社会的内涵主要是指社会成员之间以及人与自然之间各类关系的和谐。劳动关系是劳动者与雇主在劳动过程中建立的关系，是最基本的社会关系，劳动关系的和谐稳定是社会和谐的基础，是影响经济发展与社会稳定的重要因素。因此党的十六届六中全会《关于构建社会主义和谐社会若干重大问题的决定》明确提出要“发展和谐劳动关系”。

（一）当前劳动关系不和谐的具体表现

近年来我国经济持续高速发展，劳动关系整体上是和谐稳定的，并呈现出协调发展的良好态势。但是必须看到由于我国处于体制转轨和社会转型的关键时期，随着工业化、城镇化和经济结构调整进程加快，企业制度改革不断深化，企业形式和劳动关系日趋多样化，劳动用工制度发生深刻变化，劳动用工领域出现了一些新情况、新问题，劳动者合法权益受到侵害的现象频繁发生，在一些地区、行业和单位甚至相当严重，影响了劳动关系的和谐稳定。

2007年5月，山西洪洞县公安局在开展民爆物品排查活动时，发现并破获发生于该县广胜寺镇曹生村一非法砖窑虐待致死人命案件。随后“黑砖窑”虐工事件被曝光。该砖窑老板是曹生村人王斌斌，承包人是河南安阳人衡庭汉。窑场31名农民工中，有23人是被骗来此打工的。窑场周边有5个打手和6条狼狗巡逻，这些农民工来后即被非法拘禁，长时间与外界隔绝。被强迫干重体力简单劳动，每天工作15小时以上。被施以非人待遇，一日三餐就是吃馒头、喝凉水，没有任何蔬菜，每顿饭必须在15分钟内吃完；睡觉的地方是一个没有床、冬天也不生火的黑屋子；2006年12月，甘肃籍智障民工刘宝因动作慢，竟被打手赵延兵用铁锹击中头部，于第二天死亡，尸体被秘密掩埋。山西省在随后的排查过程中发现还有数十座未经合法登记的“黑砖窑”，而且这些“黑砖窑”中大部分存在超时劳动，克扣工资，体罚以及变相强迫劳动等非法用工问题，在社会上产生了非常恶劣的影响。

“黑砖窑”虐工事件曝光后，举世震惊，引起党中央、国务院领导同志高度重视。中央多次作出批示指示，国务院也在全国范围内部署开展了一场以四小企业为重点的依法规范用工专题执法大检查，发现了一大批“黑砖窑”和非法用工问题。山西洪洞黑砖窑虐工事件犯罪人员已被司法机关依法惩处，相关责任人也受到了党纪政纪处分，依法规范用工检查中发现的问题也基本得以纠正。黑砖窑虐工事件以极端的事例暴露出了我国劳动者权益保障制度方面的缺陷，给我国和谐劳动关系发展留下了深刻的创伤和教训。痛定思痛，各级党政、社会各界特别是社会法学界以极大热情关注、研究发展和谐劳动关系和劳动者权益维护问题，为劳动合同法的制定创造了良好的社会舆论氛围。

包括上述问题在内，劳动关系领域中带有一定普遍性的问题主要有以下几个：

一是工资分配制度扭曲，职工劳动报酬的权利得不到保障。在浙江省劳动保障监察总队2005年查处的各类案件中，克扣和拖欠工资的占70%。另据全国人大常委会《劳动法》执法检查组2005年的问卷调查表明，当年有78%的员工被拖欠过工资，工资平均被拖欠32个月，人均被拖欠金额2184元。一些企业为追求成本的最小化，随意调高劳动定额、降低计件单价，劳动者在8小时工作时间内根本无法完成定额任务，变相违反最低工资规定；一些企业把地方最低工资标准作为工资标准；有的实行口头协议工资，工资发多发少，全凭企业主的意愿，反映在建筑企业和劳动密集型加工制造、餐饮服务企业拖欠职工工资的问题尤为突出，有的企业无故拖欠，有的企业前清后欠，个别企业主甚至把欠薪当作谋利手段，拖欠后恶意逃匿。

二是超时加班现象普遍，劳动条件不达标准。相当一部分企业违反《劳动法》规定，要求劳动者超时加班，并且不付加班工资，特别是一些生产季节性强、突击任务多的企业，劳动者每日工作长达十几个小时，劳动者很少有正常休息日。一些企业设备陈旧、作业环境差，劳动者直接受粉尘、噪音、高温甚至有毒有害气体的危害，工伤事故经常发生，职业病危害严重。一些企业不执行对女职工和未成年工特殊劳动保护的法律规定，不少女职工在孕、产、哺乳期被企业解雇或者不发工资。

三是不缴纳社会保险，损害劳动者的长远利益。大量非公有制企业和个体经济组织不为劳动者依法参保；或是在参保对象上实行双重标准，城市职工和外来务工者同工不同权，前者参保后者不参保。特别是许多农民工，他们通常从事着最累、最脏、最重、最险的工种，缺乏必要的劳动保护和工伤保险，他们最基本的生命权和健康权都无法得到应有的保障。

（二）原因分析

导致当前劳动关系不和谐的原因是多方面的，是包括劳动制度、观念、市场、法治等在内的诸方面建设不能适应需要综合作用的结果，与劳动合同制度紧密相关的有以下几点。

一是劳动合同签订率低，出现劳动争议时劳动者的合法权益得不到有效保护。2005年全国人大常委会在劳动法执法检查中发现，中小型企业和非公有制企业的劳动合同签订率不到20％，个体经济组织的劳动合同签订率更低。何鲁丽在十届全国人大常委会第十九次会议上有关《中华人民共和国劳动法》实施情况的报告，2005年12月28日。全国总工会统计，2006年，已建工会企业中签订合同职工67036万，占497%，其中农民工18072万人，占应签职工的431%。根据全国总工会政策研究室统计资料测算。即使在东南沿海经济发达地区，非公有制经济组织的劳动合同签订率也很低。有些企业只与管理人员、技术人员签订劳动合同，而不与一线工人签订劳动合同。在劳动力供大于求、劳动者处于弱势的形势下，没有劳动合同，一旦出现劳动争议，劳动者就很难主张自己的权利；即使申请仲裁、提出诉讼，由于缺乏有力的证据，他们的合法权益也往往得不到有效保护。

二是劳动合同短期化，劳动关系不稳定不和谐。全国人大常委会劳动法执法检查显示，已签订劳动合同的，60%以上是短期合同，多是一年一签，有的甚至一年几签。劳动合同短期化的主要原因是用人单位试图通过短期劳动合同，最大限度地自由选择劳动者，并最大程度地降低用工成本。这种状况不仅损害了劳动者的合法权益，也影响了劳动者的职业稳定感和对企业的归属感，影响了他们为企业长期服务的工作热情。有些劳动者因不能从企业的发展中受益而产生与企业对立的情绪，有的在遭受挫折、满心焦虑的情况下甚至做出损害企业利益的行为。正反两面的经验都证明:劳动合同短期化，不仅损害劳动者的合法权益，企业自身发展也最终会受到影响。

三是企业大量使用劳务派遣工，同工不同酬。相对于传统的用工方式，劳务派遣将原本是一体的雇用、使用相分离，形成派遣公司、接受派遣的企业、受派员工的三方关系。劳务派遣的出现有其合理性，在临时性、替代性、辅助性岗位使用派遣工，可以弥补传统用工方式灵活性不足的缺陷。但是，目前劳务派遣已经成为我国劳动关系领域一种被广泛使用的用工方式，除劳务派遣较为集中的建筑、采矿、交通运输等行业外，通讯、邮政、金融、电力、石化等行业中也在大量使用，愈来愈呈现出“喧宾夺主”、泛滥失控的趋势。据有关单位统计，仅建设系统使用的各种形式的劳务派遣工就超过1000万人。上海市总工会针对部分企业的一项调查表明，劳务派遣工已占企业职工的288%，占一线职工的804%。劳务派遣工被“招之即来，挥之即去”，成为劳动力市场上最脆弱的群体。有的用人单位为了压低劳动成本，以“用工制度改革”的名义，把本单位的职工转为劳务派遣工，通过劳务派遣机构再派遣到原岗位工作，工资待遇却比该单位职工降低，不能享受同工同酬的权利。有的用人单位大批解雇原有职工，空出岗位后再大量使用劳务派遣工，规避对原有职工的法定义务。有的劳务派遣单位从劳务派遣工工资中提取高额管理费，甚至克扣拖欠他们的工资，却不给他们缴纳社会保险等费用。

四是政府劳动监察执法不能适应需要。目前，我国的劳动执法队伍建设、劳动执法手段等存在着严重的不足，有法不依，违法不究，执法不严的问题突出。全国各级劳动保障行政部门担负着监察2700万户用人单位的任务，却只有不到2万名监察员。劳动和社会保障部劳动科学研究所课题组:《完善劳动争议处理制度，加强劳动执法》，2005年1月21日第7版《工人日报》。通常情况下，多数省级劳动监察机构一般只有不超过10名的人员编制;而多数地级市只有5名左右的人员编制，区县一级的人员更少。一些经济较发达的地区，一个县级市甚至乡镇就有成千上万家企业。面对如此众多的企业和大量的劳动违法案件，劳动监察机构只能疲于应付。加之办公设施和手段的相对落后，有些劳动监察机构根本无法有效地开展劳动执法和检查活动。

可以说，劳动关系矛盾与冲突已经成为目前影响我国经济发展与社会发展的突出因素之一。制定《劳动合同法》，是解决这些问题，构建和谐劳动关系的必然选择。

二立法宗旨的有关问题——兼论《劳动合同法》对劳动者权益的维护[1]

（一）立法宗旨的有关问题立法宗旨问题是贯穿整部法律的指导思想，既影响具体法律条文的制定，又影响对条文的解读和贯彻实施。因此，这个问题成为贯穿劳动合同立法过程始终的争论之一。争论的焦点集中在这部法律究竟是为了重点保护劳动者还是平等保护劳动合同双方当事人。

在《劳动合同法》草案审议过程中，两种表述都曾使用过，立法机关最终采纳工会、劳动保障部门以及多数人的意见，在第1条开宗明义规定：“为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。”这种表述，较好地体现了劳动合同法的社会法属性，有利于匡正劳动关系中业已存在的主体地位失衡等时弊，有利于构建、发展和谐劳动关系。但是，劳动合同法以保护劳动者为立法宗旨不能理解为不保护用人单位的合法权益。

（二）《劳动合同法》进一步确认了劳动者的主要权利

就“突出维护劳动者的合法权益”的立法宗旨而言，《劳动合同法》对劳动者的下列权利进行了确认。

1同工同酬的权利

所谓同工同酬，是指在相同或者相近的工作岗位上，付出相同的劳动，应当得到相同的劳动报酬。同工同酬是劳动合同法确立的一条原则。劳动合同法规定：用人单位与劳动者约定的劳动报酬不明确或者对劳动报酬约定有争议的，按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利；用工单位无同类岗位的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

2及时获得足额劳动报酬的权利

及时获得足额劳动报酬是劳动者的一项基本权利。劳动合同法将“劳动报酬”作为劳动合同的必备条款之一，并规定：劳动合同中缺少“劳动报酬”条款的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，由用人单位承担赔偿责任。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。

3拒绝强迫劳动、违章指挥、强令冒险作业的权利

为了保障劳动者拒绝强迫劳动、违章指挥、冒险作业的权利的实现，劳动合同法规定：劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同；用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。用人单位有强迫劳动和违章指挥、冒险作业行为危及劳动者人身安全行为的，依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

4要求依法支付经济补偿的权利

经济补偿是用人单位承担的一种社会责任。在失业保险制度尚不健全情况下，经济补偿可以有效缓减失业者的实际生活困难，维护社会稳定，形成社会互助的良好氛围。同时，经济补偿也是国家调节劳动关系的一种经济手段，可以引导用人单位进行利益权衡，谨慎行使解雇劳动者的权利。劳动合同法延续并扩展了劳动法的有关规定，赋予了劳动者要求用人单位依法支付经济补偿的权利，并对应当给予经济补偿的情形和补偿标准进一步作了具体规定。

（三）《劳动合同法》关于劳动者权益保护的具体规定

《劳动合同法》对劳动者的重点保护还体现在许多具体规定上，仅主要的就有七个方面。

1扩大了劳动合同制度的适用范围

随着劳动关系市场化程度的日渐深入，一些新的用工主体出现，如民办非企业单位、基金会、合作或合伙律师事务所等；一些国家机关、事业单位、社会团体在编制外招用劳动者；国家在事业单位实行人员聘任制度等等。《劳动法》对于实践发展的滞后性开始显现。鉴于此，《劳动合同法》在《劳动法》的基础上扩大了劳动合同制度的适用范围。

《劳动合同法》第2条第1款规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”该条款在《劳动法》的基础上，增加了民办非企业单位等组织及其劳动者作为劳动合同的适用主体。第2款规定：“国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”这意味着除公务员和参照公务员法管理的人员，以及事业单位中实行聘用制的工作人员外，国家机关、事业单位、社会团体与其他劳动者均应当建立劳动关系，并执行《劳动合同法》。另外，《劳动合同法》第96条还规定：“事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。”进一步明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间也应订立劳动合同，且在其特别规定不周延的情况下，适用《劳动合同法》，该规定填补了事业单位劳动合同特别法调整的缺失，有效地解决了在事业单位劳动法律关系中无法可依的问题。2在企业规章制度或重大事项的制定、决策中体现职工或工会意志

《劳动合同法》第4条第2款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”该规定既维护了企业的自主经营权，也赋予了职工或工会参与企业规章及重大事项决策的权利，兼顾了用人单位和劳动者双方的利益。

3明确订立劳动合同的形式及其与形成劳动关系之间的关联

劳动合同的订立形式一直是劳动者和企业都比较关注的问题。是否允许口头劳动合同的存在，直接关系到现实生活中大量劳动关系，尤其是非全日制用工、合同期限较短的用工关系的建立。虽然在《劳动合同法》的制定过程中有观点认为，不应将劳动合同的形式限于书面形式，以放宽对劳动合同关系的保护条件，但最终出台的《劳动合同法》出于对规范劳动用工市场和保存证据的考虑，在第10条第1款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”从而将劳动合同的形式明确限制为书面形式。

值得注意的是，虽然本法对劳动合同的订立形式做出了较为严格的限制，但是劳动合同的订立并不必然标志劳动关系的建立。根据《劳动合同法》第7条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，而在第10条第2款中进一步规定用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。可见，劳动关系的建立取决于用工的时间，而不受劳动合同订立与否的限制。然而，这并不意味着劳动合同是可有可无的。恰恰相反，《劳动合同法》将签订书面劳动合同作为一项强制性的义务施加给用人单位，并对违反此义务的责任做出了详细的规定。根据《劳动合同法》第10条第2款、第14条第3款以及第82条第1款的规定，对于已建立劳动关系而用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的，分如下情况处理：(1)自用工之日起一个月以内，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同；(2)自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，用人单位应当向劳动者每月支付两倍的工资；(3)自用工之日起满一年未与劳动者订立书面合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。可见，在《劳动合同法》确立的劳动关系模式下，与劳动者订立劳动合同成为用人单位的一项法定义务，而不是劳动关系建立的必经程序。这一规定正是针对现实生活中很多用人单位为了规避责任而迟迟不肯与劳动者签订劳动合同的情况而制定的，既有效地维护了劳动关系的存续，也有力地保护了劳动者的合法权益。

4强化对试用期劳动者权益的保护

根据《劳动合同法》第19条的规定，劳动合同试用期的期限取决于劳动合同期限的长短及其类型：(1)劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；(2)劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月；(3)三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月；(4)以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期；(5)劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。该条还规定，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，试用期包含在劳动合同期限内，从而明确了试用期的法律性质，以防止用人单位对试用期的滥用。根据《劳动合同法》第20条的规定，劳动者在试用期内的最低工资标准受到两条底线的保护：用人单位内部工资水平和用人单位所在地的工资水平，即：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”这一规定是针对在现实生活中大量存在的用人单位任意压低试用期间劳动者工资水平的情况而制定的，对保障和提高劳动者在试用期间的工资待遇水平有着积极意义。

根据《劳动合同法》第21条的规定，用人单位在试用期内的劳动合同解除权受到严格限制。用人单位仅能在三种情况下解除劳动合同：(1)劳动者确实被证明不符合录用条件或不能胜任工作；(2)劳动者存在法律明文规定的重大过错行为(包括严重违规、严重失职、禁业从事和犯罪等)；(3)劳动者基于非因公原因丧失劳动能力。在解除劳动合同时，用人单位还须向劳动者说明理由。除此以外，用人单位不得解除劳动合同。这样规定能有效地防止试用期内用人单位任意解除劳动合同，遏制用人单位“滥用”试用期，以保障试用期内劳动者的合法权益。

5进一步明确并细化了劳动合同经济补偿的范围及标准

关于经济补偿的适用范围，《劳动合同法》最明显的变化就是规定终止劳动合同也要给予经济补偿。根据第46条的规定，在下列六种情况下用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(1)劳动者因用人单位存在不当行为而解除劳动合同的；(2)用人单位主动提出解除劳动合同，并与劳动者协商达成一致的；(3)用人单位由于劳动者患病、非因工负伤或难以胜任工作而解除劳动合同的；(4)用人单位裁员的；(5)劳动合同因期限届满而终止的；(6)用人单位破产和解散的。其中，对于劳动合同因期限届满而终止的情况还做出了限制：即用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的，不适用经济补偿。《劳动合同法》的这一规定扩大了经济补偿的适用范围，受到广大劳动者的欢迎。

关于经济补偿的数额标准，《劳动合同法》采纳了劳动贡献积累补偿的观点，即根据劳动者在劳动关系存续期间为用人单位做出的贡献给予补偿。对贡献的衡量标准，主要依据劳动者在工作期间的工资水平及其工作年限。《劳动合同法》第47条第1款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”这意味着劳动者能获得的经济补偿直接与其在用人单位的工资标准和工作时间挂钩，极大地鼓励了劳动者的劳动热情，并有助于提升劳动者对其所在单位的忠诚度，一定程度上强化了劳动关系的稳定性。与此同时，《劳动合同法》还在第47条第2款中对高薪劳动者的补偿标准做了一定的限制，规定向其支付经济补偿的标准为其单位所在地区上职工月平均工资三倍，年限最高不超过十二年。这一规定将高薪劳动者与一般劳动者区别对待，一定程度上缓解了企业在补偿过程中的经济压力，有利于劳动关系和谐稳定的发展，符合《劳动合同法》“构建和发展和谐稳定的劳动关系”的立法宗旨。

6城乡劳动者一体保护

农民工劳动权益的保护是我国劳动者权益保护体系中的薄弱环节。尤其是山西黑煤窑事件的爆发，更将对农民工权益保护的问题推上了风口浪尖。《劳动合同法》虽然没有出现专门保护的“农民工条款”，但对整部《劳动合同法》进行梳理与解读，便不难发现本法事实上对农民工提供与城市劳动者同等力度的一体保护。

《劳动合同法》在很多具体问题上强化了对农民工的保护，其中尤其值得一提的是“同工同酬”的确立。根据《劳动合同法》第11条、第18条的规定，对于劳动者与单位未签订劳动合同或劳动合同对于报酬约定不明确的，依照集体合同标准执行，没有集体合同的，实行同工同酬。这一规定将会极大地改善目前我国农民工劳动权益保护状况。现实生活中对于农民工权益进行保护有一大障碍是大部分农民工所在的用人单位往往不是规范的劳动用工主体，或不具备企业法人资格，或达不到基本的安全生产资质，在这种情况下农民工权益受到侵害，一般也无法追究工作单位的责任。这次《劳动合同法》第93条规定，对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。这对于农民工权益的保护无疑是雪中送炭。这也使人们相信，在不远的将来无论是农民工还是城市劳动者，都将得到法律的强力保护，而这也正是建立健全统一的劳动者权益保护体系，构建和谐劳动关系的必经之路。

7加重裁减人员时用人单位的社会责任

与过去的经济性裁员相比，《劳动合同法》扩大了裁员的适用范围并同时加重了用人单位的社会责任。根据该法第41条第1款的规定，用人单位可在下列四种情况下通过法定程序裁减人员：(1)依照企业破产法规定进行重整的；(2)生产经营发生严重困难的；(3)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；(4)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

为强化对劳动者的保护，除要给予被裁人员经济补偿外，《劳动合同法》第40条第2款、第3款规定，用人单位在裁减人员时，应当优先留用与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同的人员，以及家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的人员；如果在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用这些人员。另外，《劳动合同法》还对被裁减的主体范围做了限制，对患有职业病或存在患职业病危险的劳动者、在规定医疗期内的劳动者、孕产哺乳期内的妇女，以及符合法定条件的离休劳动者都不在被裁减之列，这在很大程度上加重了单位的责任，降低了裁员对于劳动者，尤其是弱势劳动者的不利影响。

三《劳动合同法》的约定条款和特别规定[1]

（一）两项约定条款《劳动合同法》赋予劳动关系双方主体可以在不违反法律原则的前提下，对两类事项进行协商确定权利和义务，即体现劳动合同所兼具的民事合同特点，尊重双方“意思自治”。

1关于竞业限制的约定

所谓竞业限制，亦称“竞业禁止”，是指负有特定义务的员工在任职期间或者离开岗位后一定期间内不得自营或为他人经营与其所任职的企业同类的经营项目。这一制度的设置目的就是预防和解决存在竞争关系的同业互挖墙脚，高端人才带走商业秘密所引发的纠纷。对此，《劳动合同法》在第23、24条中规定“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿”，“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。”该规定可理解为：(1)竞业限制是一种约定的义务而非法定义务，当事人之间的约定是该义务产生的唯一根据；(2)竞业限制的义务主体只能是用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，用人单位不得与上述人员以外的其他劳动者约定竞业限制，否则约定无效；(3)竞业限制的范围、地域、期限和经济补偿等都由用人单位和劳动者双方协商约定，而不是由法律直接规定。此外，竞业限制的期限不得超过两年。（4）劳动者违反竞业限制，应按约定向用人单位支付违约金。显然，这一系列规则的出台，可望改变目前职场跳槽的“潜规则”。

2关于服务期的约定

《劳动合同法》第22条规定，用人单位提供专项培训费用可与劳动者约定服务期。劳动者违反服务期约定的应按约定向用人单位支付违约金。约定服务期的培训是有严格的条件的：（1）用人单位提供专项培训费用。按照国家规定，用人单位必须按照本单位工资总额的一定比例提取培训费用，用于对劳动者的职业培训，这部分培训费用的使用不能作为与劳动者约定服务期的条件；（2）对劳动者进行的是专业技术培训，包括专业知识和职业技能；（3）至于培训的形式，可以是脱产的，半脱产的，也可以是不脱产的。法律之所以规定可以约定服务期，是因为用人单位对劳动者有投入并导致劳动者获得利益。用人单位为劳动者提供培训费用，并支付劳动报酬和其他待遇，使劳动者学到了本事。同时，用人单位使劳动者接受培训的目的，在于劳动者回来后为单位提供约定服务期期间的劳动，劳动者服务期未满离职，使用人单位期待落空。通过约定服务期，可以大体平衡双方利益。《劳动合同法》这一规定，主要包含三层意思：一是违约金是劳动合同双方当事人约定的结果；二是用人单位与劳动者约定违约金时不得违法，即约定违反服务期违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。违约时，劳动者所支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用；三是用人单位与劳动者约定的服务期较长的，应当按照工资调整机制提高劳动者在服务期间的劳动报酬。

（二）《劳动合同法》的特别规定

劳动合同制度的制定实施涉及一些既密切相关又难以在劳动合同一般规定中包含进去的制度问题，对此，《劳动合同法》采取特别规定的方式，专章对集体合同、劳务派遣、非全日制用工等问题进行规制。

1关于集体合同的特别规定

集体合同制度，是工会协调劳动关系、维护职工合法权益的重要法律制度，是劳动者劳动权益的保护屏障。因此，《劳动合同法》对于集体合同问题专门设节特别规定，从集体合同的订立、种类、效力及所负载的法律效果等各个方面对集体合同制度进行了全面的规范。

《劳动合同法》对集体合同的规定有如下几个方面值得关注：(1)在集体合同的订立方面，明确了集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过，以保障劳动者的意志能在集体合同中得到体现；(2)细化了三类新型集体合同：专项集体合同、行业性集体合同和区域性集体合同，这三类新型集体劳动合同的出现一方面有利于对劳动者的合法权益进行更专业化和具体化的保护，另一方面有利于团结一定区域、行业内的劳动者，强化劳动者的话语权，对于提高劳动者的协商谈判能力起到了积极作用；(3)在集体合同的生效问题上，《劳动合同法》采取备案审查方式，即在报送劳动行政部门15日后，劳动行政部门未提出异议的前提下自动生效。这一规定在尊重劳资双方契约自由的同时，强化了国家对集体合同的监督和管理；(4)要求用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准，即通过集体合同为保护劳动者的合法权益设置一条底线，以防止用人单位在与劳动者个体协商中利用其强势地位侵害劳动者权益，应该说，这是集体合同制度的核心功能所在，可以在协调劳动关系方面发挥重要作用。

然而，《劳动合同法》虽然明文规定劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准，但遗憾的是，该法并没有明确违反这一条款的法律后果。如一旦违反，是认定劳动合同无效，还是直接适用集体合同的相关规定，抑或适用其他更有利于劳动者的标准以示对用人单位的惩罚？用人单位是否承担行政责任？这些问题都有待于在将来的司法解释中做出具体的规定。

2关于劳务派遣的特别规定

《劳动合同法》起草过程中，立法机关对劳务派遣问题高度重视，进行了审慎的研究和反复论证，最终采取对劳务派遣作特别规定的方法，从多方面进行了规范和限制。一是明确准入条件。规定劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，并且设立的注册资本不得少于五十万元。二是明确劳务派遣单位就是用人单位。规定劳务派遣单位应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当具备法定的必备条款（针对一般用人单位）外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。三是明确被派遣劳动者的最短合同期限。规定劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；并规定，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。四是明确劳务派遣单位不得克扣劳动报酬。规定劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。而且，劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。五是明确同工同酬原则。规定被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。如果用工单位无同类岗位的劳动者，则参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。六是明确了劳务派遣的适用范围。规定劳务派遣一般在临时性、辅助性、替代性的工作岗位上实施。七是明确了派遣单位和用工单位的连带责任。在法律责任一章中规定劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。八是明确禁止自设派遣单位向本单位派遣，禁止用工单位再派遣。规定用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者；用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。

《劳动合同法》得到了社会各界的普遍认可，在全国人大常委会第二十八次会议上，以145票赞成，1人未按表决器的结果，高票获得通过。《劳动合同法》的颁布，使《劳动法》确定的劳动合同制度进一步健全和更具有可操作性，为保护劳动者合法权益，推进发展和谐劳动关系提供了坚强的法律保障。广大人民群众和社会各界对这部法律的实施充满了期待，我们应当着眼于和谐的、法治的劳动关系的建立，大力推动劳动合同法的顺利实施，使劳动者和用人单位都能从中体会到权利保障和人文关怀，为社会主义和谐社会的构建做出应有的贡献。

Labor Contract Law and Construction

of Harmonious Labor RelationsZhang Mingqi，The China Federation of Trade Unions

Abstract:The promulgation and implementation of “Chinas Labor Contract Law” is a major event in construction of Chinas socialist legal system,which have and will continue to have farreaching impact on Chinas political,economic and social lives.Another focus on the rule of law in 2007,was the case of the shady brick kiln abuse incident occurred in Shanxi province and the resulted comprehensive inspection of the situation of labor and employment,which have further promoted the universal awareness of the problems on the systemic resolution concerning labor relations,and provided tremendous impetus to the “Labor Contract Law” under deliberation.Wide attentions have been paid to the legislation of “Labor Contract Law” by the community.The concerned authorities were engaged in certain fierce debates on the legislative purpose and other focused issues,resulting nearly 200000 comments.After comparison and consultation,a consensus has been reached ultimately.Whereas the NPC Standing Committee unanimously voted for pass,a model for democratic and scientific legislation has been created.Key Words: Chinas Labor Contract Law；Harmonious Labor Relation；Labor Abuse

文章来源: 中国网 责任编辑: 法律人

第四篇：劳动法与劳动合同法的关系

劳动法与劳动合同法的关系 一．概念

劳动法是调整劳动关系以及与劳动关系密切相联系的其他关系的法律规范的总称。劳动法是我国社会主义法律体系中一个重要的独立部门。

劳动合同法，是指关于劳动合同的法律，其有广义和狭义之分。广义上的劳动合同法一般是指所有关于劳动合同的法律规范的总称。狭义上的劳动合同法就是指现行的《中华人民共和国劳动合同法》。

《劳动合同法》就是《劳动法》的子法之一，它跟《劳动法》构成下位法和上位法的关系。

有人可能会说，既然《劳动合同法》是《劳动法》的子法，那就不应该有冲突。但是，《劳动合同法》是《劳动法》的子法只是学理上的一种说法，当初在《劳动合同法（草案）》第一次审议的时候，在（草案）条款里确实有这样一句话：“根据《劳动法》制定本法。”但是正式出台的《劳动合同法》中并没有这句话。那么，我们应该怎样理解《劳动合同法》与《劳动法》的关系呢？在《劳动合同法》正式通过后的当天，全国人大常委会召开了新闻发布会，会上就有记者提出过类似的问题，得到的回答是，《劳动法》是全国人大常委会讨论通过的一部法律，《劳动合同法》也是全国人大常委会讨论通过的一部法律。

二.实际操作中的意义

这个说法对《劳动合同法》的实际操作有什么意义呢？虽然从学理上把《劳动合同法》看成是《劳动法》的下位法，但是在实际操作过程中，既然二者都是全国人大常委会讨论通过的法律，按照我国《立法法》的规定，出自同一机构、不同时期的两部法律如果出现了法律冲突，就应该采用新法取代旧法的方式去解决这个冲突。

所以，如果遇到《劳动法》和《劳动合同法》的规定不一致时，不要想当然地认为，既然《劳动法》没被废止，就可以按《劳动法》的规定办理。实际上应该按照《劳动合同法》的规定办理，因为《劳动合同法》的新条款已经取代了《劳动法》的相关条款。

《劳动法》与新的《劳动合同法》是一般法与专门法的关系，或普通法与特别法的关系，在法理上说，特殊法优于一般法,所以在有冲突时适用《劳动合同法》。以前只有《劳动法》没有《劳动合同法》，《劳动合同法》是对《劳动法》的补充、完善和具体化，注意不是取代。

新的《劳动合同法》总结了我国劳动合同制度实施中的经验和不足，从国情出发，借鉴市场经济国家的主要经验，针对现行劳动合同制度实施中存在的缺欠，设计和拟定了有关制度，主要从以下四个方面完善了劳动合同制度： 第一、针对用人单位不定立书面劳动合同问题，完善了有关规定。第二、针对劳动合同内容中当事人约定条款的特点，对部分约定条款做出了限制性规定。第三、针对劳动合同期限存在短期化问题突出、劳动合同期限设计本身存在的解雇结果不平衡问题。第四、针对劳务派遣尚悟法律规范、现实中又存在大量问题的情况，对劳务派遣用工在特别规定中进行了规范。劳动法和劳动合同法不是一部法律的两个版本，就是两部法律，目前这两部法律都在执行中，事实上这两部法律的相关规定事统一的，实际操作中都可以作为依据，劳动法调整的范围更大更宽泛，涉及到促进就业、劳动合同和集体合同、工作时间和休息休假、工资、劳动安全卫生、女职工和未成年工特殊保护、职业培训、社会保险和福利、劳动争议等等。

劳动合同法的规定更具体、更具有操作性，只针对劳动关系中涉及劳动合同的订立、劳动合同的履行和变更、劳动合同的解除和终止、特别规定、集体合同、劳务派遣、非全日制用工等方面做出规定。根据后法优于前法的原则，在实际操作中更多的按劳动合同法执行。

《劳动法》是劳动保障立法体系中的基准法，是《劳动合同法》的立法根据,可以说是《劳动合同法》的母法。

三．两者的立法背景不同

《劳动法》是在我们国家在计划经济向市场经济过渡时期劳动关系初步紧张状态下产生的法律，由全国人大常委会于1994年7月5日通过，于1995年1月1日生效实施；

《劳动合同法》则是在我国市场经济发育逐渐成熟时期、劳动关系非常紧张状态下产生的法律，由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于2007年6月29日通过，现予公布，自2008年1月1日起施行。《劳动法》是20世纪劳动立法的标杆，《劳动合同法》则是20世纪中国劳动关系发展的必然结果，是构建社会主义和谐社会对上层建筑的必然要求。

四．两者的立法宗旨不完全相同

《劳动法》第一条开宗明义，“为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法，制定本法”，明确把劳动者权益放在第一位，而《劳动合同法草案》第一 次送审稿套用了《劳动法》，即“《劳动合同法》保护劳动合同双方当事人的合法权益”。草案公布时则改为“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法”。最终变为“为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法”。前后言辞、次序之变，暗含了立法思路的调整。

第五篇：《劳动合同法》 高校后勤 劳动关系论文

《劳动合同法》论文：新法下高校后勤劳动关系的调整研究

【中文摘要】高校后勤的使命是为高校的教育和科研工作提供服务。多种原因导致了高校后勤用工形式的多样性,《劳动合同法》的颁布后,高校后勤的劳动关系变得更加复杂,劳动争议也呈上升趋势,高校后勤的管理面临着挑战和变革。对于高校后勤而言,新法的实施是挑战,也是机遇,对深化调整高校后勤劳动关系将会起到巨大的推动作用。本文分析了《劳动合同法》与原有劳动法相比较出现的变化,如：适用范围的扩大、劳动合同签订的规范、劳动合同内容的调整、无固定期限劳动合同适用的扩大、经济补偿金适用的扩大、限定了违约金条款等等。在此基础上,分析了这些变化对高校后勤管理的影响,提出了规范劳动用工,预防劳动纠纷,建立高校和谐后勤劳动关系的理念。以清园大学为例,总结了三年来高校后勤应对《劳动合同法》的一些实际做法和具体措施。根据高校后勤目前劳动关系的现状,结合《劳动合同法》的有关规定,重点分析了高校后勤目前管理机制和体制上存在的问题,提出了应对这些的问题的对策和和解决办法。对深化后勤改革、建立科学规范的后勤人力资源管理制度、完善规章制度、用好员工手册、加大民主参与力度,发挥工会的作用等进行了分析和研究,并对构建和谐的高校后勤劳动关系方面做了着重阐述。

【英文摘要】The mission of University Logistics is to provide services for the education and research in universities.Varieties of reasons lead to the diversity of University

Logistics employment.The issue of the New Labor Contract Law makes the University Logistics labor relations more complex, and also increases the labor dispute.Therefore, University Logistics management is facing challenges as well as changes.For the University Logistics, implementation of the New Labor Contract Law is not only a challenge, but...【关键词】《劳动合同法》 高校后勤 劳动关系

【英文关键词】The Labor Contract Law University Logistics Labor relations 【目录】新法下高校后勤劳动关系的调整研究5-6Abstract6

第一章 绪论9-1

4摘要1.1 选题背1.2.1 国外景及意义9-101.2 国内外研究现状10-13高校后勤劳动关系研究现状10-12关系研究现状12-1

31.2.2 国内高校后勤劳动13-14

第二章 《劳

1.3 研究思路动合同法》颁布的背景及特征分析14-21的颁布背景14-1514-1

52.1 《劳动合同法》

2.1.1 我国劳动合同制度的起源

2.2 《劳动

第三章 2.1.2 我国劳动合同制度的发展15

2.3 本章小结19-21合同法》的特征分析15-19清园大学调整劳动关系的案例分析21-30劳动关系现状21-23问题23-2623-24

3.1 清园大学后勤

3.2 清园大学后勤劳动关系面临的主要

3.2.1 劳动关系建立中存在的问题3.2.2 劳动关系管理中存在的问题24-25

3.2.3

劳动关系的变更、解除和终止存在的问题后勤问题产生的原因分析26-29了后勤的发展26-28性28-29

25-263.3 清园大学

3.3.1 高校的管理机制制约

3.3.2 后勤人力资源管理缺乏科学规范

第四章 清园大学完善劳3.4 本章小结29-30

30-41动关系的策略研究行社会化30-3130-313131-3

44.1 促进管理机制改革、后勤全面实

4.1.1 打破身份界限、为后勤发展储备人才4.1.2 加大校外市场开拓力度、提高整体效益4.2 建立科学规范的后勤人力资源管理制度4.2.1 科学规划招聘流程31-

324.2.2 加大员

4.2.4 工培训力度324.2.3 完善绩效考核制度32-33建立科学合理的薪酬体系33解除和终止问题33-3434-3

54.2.5 处理好劳动合同的变更、4.3 完善规章制度,用好员工手册

4.3.2 员工手册在4.3.1 依法制定员工手册34调整劳动关系中发挥的作用34-35挥工会调整劳动关系的作用35-37充分发挥工会的民主参与和监督作用

4.4 加大民主参与力度,发4.4.1 建立健全工会组织、35-36

4.4.2 丰富员工36-37

4.5 4.5.1 构业余文化生活、加大对员工正面教育和引导的力度加强后勤企业文化建设,构建和谐的劳动关系37-39建和谐劳动关系的”硬”环境37-38系的”软”环境38力”的企业文化38-39望41-42

4.5.2 构建和谐劳动关

4.5.3 构建具有高校后勤特色,”充满魅4.6 本章小结39-41

致谢44-45

结论及展作者简介参考文献42-44