主要法律期限

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第一篇:主要法律期限

国家赔偿法:

赔偿义务机关应当当场或者在 五日 内一次性告知赔偿请求人需要补正的全部内容。

赔偿义务机关应当自收到申请之日起 两个月 内,作出是否赔偿的决定。

应当制作赔偿决定书,并自作出决定之日起 十日 内送达赔偿请求人

在规定期限内未作出是否赔偿的决定,赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内,向人民法院提起诉讼 行政处罚法

可以先行登记保存,并应当在 七日 内及时作出处理决定

当事人不在场的,行政机关应当在 七日 内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人 当事人要求听证的,应当在行政机关告知后 三日 内提出;

行政机关应当在听证的 七日 前,通知当事人举行听证的时间、地点;

当事人应当自收到行政处罚决定书之日起 十五日 内,到指定的银行缴纳罚款

执法人员当场收缴的罚款,应当自收缴罚款之日起 二日 内,交至行政机关;在水上当场收缴的罚款,应当自抵岸之日起 二日 内交至行政机关;行政机关应当在 二日 内将罚款缴付指定的银行。

到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的 百分之三 加处罚款

行政复议法

可以自知道该具体行政行为之日起 六十日 内提出行政复议申请

行政复议机关收到行政复议申请后,应当在 五日 内进行审查

应当自接到该行政复议申请之日起 七日 内,转送有关行政复议机关

自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起 十五 日内,依法向人民法院提起行政诉讼。行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起 七日 内,将行政复议申请书副 被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起 十日 内,提出书面答复

审查申请的,行政复议机关对该规定有权处理的,应当在 三十日 内依法处理,无权处理的,应当在 七日 内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理,有权处理的行政机关应当在 六十日 内依法处理。行政复议机关应当自受理申请之日起 六十日 内作出行政复议决定;但是延长期限最多不超过 三十日 行政诉讼法.txt

复议机关应当在收到申请书之日起 两个月 内作出决定

申请人不服复议决定的,可以在收到复议决定书之日起 十五 日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的,申请人可以在复议期满之日起 十五 日内向人民法院提起诉讼

公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起 三个月 内提出 在障碍消除后的 十日 内,可以申请延长期限

人民法院接到起诉状,经审查,应当在 七日 内立案或者作出裁定不予受理

法院应当在立案之日起 五日 内,将起诉状副本发送被告。被告收到副本之日起 十日 内向人民法院提交 人民法院应当在收到答辩状之日起 五日 内,将答辩状副本发送原告

人民法院应当在立案之日起 三个月 内作出第一审判决

事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起 十五 日内向上一级人民法院提起上诉 事人不服人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起 十日 内向上一级人民法院提起上诉

人民法院审理上诉案件,应当在收到上诉状之日起 两个月 内作出终审判决

行政许可法

申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在 五日 内一次告知申请人需要补正的全部内容 行政机关应当自受理行政许可申请之日起 二十日 内作出行政许可决定。经负责人批准,可以延长 十日,集中办理的,办理的时间不得超过 四十五日;四十五日内不能办结的,经负责人批准,可以延长 十五日,下级行政机关应当自其受理行政许可申请之日起 二十日 内审查完毕

行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起 十日 内向申请人颁发

申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起 五日 内提出听证申请的,行政机关应当在 二十日内组织听证。行政机关应当于举行听证的 七日 前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告 行政机关实施检验、检测、检疫,应当自受理申请之日起 五日内指派两名以上工作人员按照技术标准

第二篇:“税收相关法律时效期限”总结

税收相关法律时效期限总结之—7日

1、行政许可

根据《行政许可法》第四十八条规定,行政机关应当在举行听证7日前公告或通知申请人或利害关系人有关听证时间、地点等。

2、行政处罚

(1)行政机关依据法定的程序和方式,将行政处罚决定书送交当事人。行政处罚决定书应当在宣告后当场送交当事人。当事人不在现场的,行政机关应在7日内依照《民事诉讼法》的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。

(2)行政机关应相关当事人的申请在作出举行听证的决定后,应当在举行听证的7日前,将举行听证的时间、地点和其他相关事项通知当事人。

(3)当事人要求听证符合条件的,税务机关应当在收到当事人听证要求后15日内举行听证,并在举行听证的7日前将《税务行政处罚听证通知书》送达当事人,通知当事人举行听证的时间、地点、听证主持人的姓名及有关事项。

3、行政复议

(1)公民、法人或其他组织在申请行政复议时,一并提出对有关规定的审查申请的,行政复议机关对该规定有权处理的,应当在30日内依法处理;无权处理的,应当在7日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理,有权处理的行政机关应当在60日内依法处理。处理期间,中止对具体行政行为的审查。

(2)接受属特别管辖的行政复议案件的县级地方人民政府,对不属于自己受理范围的行政复议申请,应当在收到该复议申请之日起7日内转送有关复议机关,并告知申请人。

(3)对符合受理条件的,行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起7日内,将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。

4、行政诉讼

(1)人民法院在接到原告的起诉状后,应当组成合议庭对原告的起诉进行审查。根据审查结果在7日内作出受理或不予受理的裁定。原告对不予受理的裁定不服的,可在接到裁定书之日起10日内向上一级人民法院提出上诉,上一级人民法院的裁定为终局裁定。7日内不能决定是否受理的,应当先予受理;受理后经审查不符合起诉条件的,可以裁定驳回起诉。上述规定的期限,从受诉人民法院收到起诉状之日起计算;因起诉状内容欠缺而责令原告补正的,从人民法院收到补正材料之日起计算。

(2)受诉人民法院自收到起诉状之日起7日内既不立案,又不作裁定的,起诉人可以向上一级人民法院申诉或起诉。

5、破产

债务人对申请有异议的,即认为自己尚不具备破产原因或者对于提出破产申请的债权人的债权有异议的,应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出。

6、民事诉讼

人民法院收到起诉状或者口头起诉,经审查认为符合起诉条件的,应在7日内立案,并通知当事人;认为不符合起诉条件的,应在7日内裁定不予受理;原告对裁定不服的,可以上诉。

7、刑事诉讼

(1)人民检察院应自接到公安机关提请批准逮捕书后7日内作出是否批准逮捕的决定。对直接受理的,应在10日内作出是否逮捕的决定,特殊情况可延长1日至4日。

(2)控告人对公安机关的不立案决定不服的,可以在收到《不予立案通知书》后7日内向原决定的公安机关申请复议。

税收相关法律时效期限总结之—5日

1、行政许可

(1)受理许可申请的期限分两种:一是收到申请材料之日起即为受理;二是申请材料数量、种类不齐全或者不符合法定形式的,应当制作《告知补正材料通知书》,当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知的,自重新收到之时为受理;逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。

(2)申请人、利害关系人提出听证的期限是在被告知听证权利之日起5日内。

(3)行政机关实施检验、检测、检疫,应当自受理申请之日起5日内指派两名以上工作人员按照技术标准、技术规范进行检验、检测、检疫。

2、行政复议

(1)受理以复议机关对申请的审查为前提,审查的范围包括复议申请材料是否齐全、表述是否清楚。如果不齐全或不清楚,可以在5日内书面通知申请人限期补正。逾期不补正的,视为放弃复议申请。

(2)行政复议机关收到行政复议申请后,应当在5日内进行审查,决定是否受理。

(3)税务行政复议规则:复议机关收到行政复议申请后,应当在5日(工作日,不含节假日)内进行审查,决定是否受理。

3、行政诉讼

(1)向当事人发送起诉状副本和答辩状。人民法院应当在立案之日起5日内,将起诉状副本和应诉通知书发送被告,通知被告应诉并提供答辩状。被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状,并提供作出具体行政行为的证据、依据;被告不提供或者无正当理由逾期提供的,应当视为该具体行政行为没有证据、依据。但被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理。被告提交答辩状的,人民法院应当在收到答辩状之日起5日内,将答辩状副本发送原告。

(2)当事人直接向二审法院提出上诉的,二审法院应当在5日内将上诉状发交原审人民法院。原审法院收到上诉状后,应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人。

4、公司

(1)申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容;当场告知时,应当将申请文件、材料退回申请人;属于5日内告知的,应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据,逾期不告知的,自收到申请文件、材料之日起即为受理。

(2)公司登记机关对通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出申请的,应当自收到申请文件、材料之日起5日内作出是否受理的决定。

(3)股东大会召开前20日内或者公司决定分配股利的基准日前5日内,不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是,法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的,从其规定。

5、破产

(1)人民法院收到破产申请后,经审查,认为符合规定决定受理破产申请的,应当作出裁定,并自裁定作出之日起5日内送达申请人。债权人提出申请的,人民法院应当将受理破产申请的裁定自作出之日起5日内及时送达债务人,以保证债务人能够及时准备相关材料,积极应诉。

(2)人民法院裁定不受理破产申请的,应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理

由。

6、刑事诉讼

(1)通知被告人、辩护人于开庭5日前提供出庭作证的身份、住址、通讯处明确的证人、鉴定人名单及不出庭作证的证人、鉴定人名单和拟当庭宣读、出示的证据复印件、照片。

(2)被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的,自收到判决书的5日以内,有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院收到请求后5日以内,应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。

(3)不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日,从接到裁定书的第二天算起。

税收相关法律时效期限总结之—10日

1、行政许可

(1)行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定,20日内不能作出决定的,经本机关负责人批准,可以延长10日,并应当将延长期限的理由告知申请人,但是,法律、法规另有规定的除外。

(2)准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件。

2、行政复议

(1)同时收到行政复议申请的,由收到行政复议申请的行政机关在10日内协商确定;协商不成的,由其共同上一级行政机关在10日内指定受理机关。

(2)被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内,提出书面答复,并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。

3、行政诉讼

(1)如果当事人认为受诉人民法院无管辖权,应当在接到人民法院应诉通知之日起10日内以书面形式提出管辖权异议。

(2)被告对被诉具体行政行为的举证期限,是在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状。被告在此期限内不提供或无正当理由逾期提供的,将承担败诉的法律后果,法院可以进行判决撤销被诉具体行政行为或确认被诉具体行政行为违法。根据规定,被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状,并提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件;被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的,视为被诉具体行政行为没有相应的证据。被告因不可抗力或者客观上不能控制的其他正当事由,不能在规定期限内提供证据的,应当在收到起诉状副本之日起10日内向人民法院提出延期提供证据的书面申请。人民法院准许延期提供的,被告应当在正当事由消除后10日内提供证据。逾期提供的,视为被诉具体行政行为没有相应的证据。

(3)由于法定事由耽误起诉期限的,在障碍消除后的10日内,可以申请延长期限,这种延长应是顺延,而不是重新计算。

(4)原告对不予受理的裁定不服的,可在接到裁定书之日起10日内向上一级人民法院提出上诉,上一级人民法院的裁定为终局裁定。

(5)对方当事人收到上诉状副本后,应当在10日内提交答辩状。

(6)级人民法院决定提审或者指令下级人民法院再审的,应当作出裁定。裁定应当写明中止原判决的执行;情况紧急的,可以将中止执行的裁定口头通知负责执行的人民法院或者作出生效判决、裁定的人民法院,但应当在口头通知后10日内发出裁定书。

4、合伙企业

清算人应自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人,并于60日内在报纸上公告。

5、公司

(1)合并各方应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告。

(2)公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告。

(3)公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告。

(4)公司清算时,清算组应当自成立之日起10日内,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并于60日内根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。

(5)公司解散,依法应当清算的,清算组应当自成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案。

(6)公司登记机关作出准予公司名称预先核准决定的,应当出具《企业名称预先核准通知书》;作出准予公司设立登记决定的,应当出具《准予设立登记通知书》,告知申请人自决定之日起10日内,领取营业执照;作出准予公司变更登记决定的,应当出具《准予变更登记通知书》,告知申请人自决定之日起10日内,换发营业执照;作出准予公司注销登记决定的,应当出具《准予注销登记通知书》,收缴营业执照。

(7)单独或者合计持有公司3%以上股份的股东,可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。

(8)董事会每至少召开两次会议,每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会,可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内,召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议,可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。

(9)公司依照规定收购本公司股份后,属于减少公司注册资本的,应当自收购之日起10日内注销。

6、破产

(1)申请人对不予受理破产申请的裁定、驳回申请的裁定不服的,可以上诉,上诉期限为自裁定送达之日起10日内。

(2)管理人应当自破产程序终结之日起10日内,持人民法院终结破产程序的裁定,向破产人的原登记机关办理注销登记。

(3)各表决组均通过重整计划草案时,重整计划即为通过。自重整计划通过之日起10日内,债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。

7、民事诉讼

(1)经过审查以后,人民法院对于管辖权异议应当作出裁定,当事人对裁定不服的,可以在10日内向上一级人民法院提起上诉。

(2)执行异议:当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议。

8、刑事诉讼

(1)对直接受理的,应在10日内作出是否逮捕的决定,特殊情况可延长1日至4日。

(2)控告人对公安机关的不立案决定不服的,可以在收到《不予立案通知书》后7日内向原决定的公安机关申请复议。原决定的公安机关应当在收到复议申请后10日内作出决定,并书面通知控告人。控告人对人民检察院不立案的决定不服时,可以在收到不立案通知书后10日内申请复议,对不立案的复议,由人民检察院控告申诉部门办理,并在收到复议申请的30日以内作出复议决定。

(3)人民法院对公诉案件决定开庭审判后,将人民检察院的起诉书副本最迟在开庭10日以前送达被告人。

(4)不服判决的上诉和抗诉的期限为10日,从接到判决书的第二天算起。

第三篇:无固定期限劳动合同法律分析--转载

无固定期限劳动

一、无固定期限劳动合同的概念:

无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。“无确定终止时间”不是无终止时间,而是指没有确定的终止时间,即期限长短无法提前预料和确定。没有固定的合同终止期限,是无固定期限劳动合同与固定期限劳动合同之间的最大区别。

二、用人单位应与劳动者签订无固定期限劳动合同的情形: 用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:

(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;

(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;

(三)连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的。

沈斌倜律师提醒:用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同的,视为双方之间已订立无固定期限劳动合同。

三、用人单位拒不签无固定期限劳动合同的法律后果: 用人单位违反劳动合同法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

四、如何变更无固定期限劳动合同:

无固定期限劳动合同和其他类型的劳动合同一样,可以依据双方当事人的合意进行变更。变更合同条款时,双方应当按照自愿、平等原则进行协商,不能采取胁迫、欺诈、隐瞒事实等非法手段,同时还必须注意变更后的内容不违法。

五、用人单位可以依法解除无固定期限劳动合同的情形: 无固定期限劳动合同并不是像很多用人单位及劳动者所认为的那样一旦签订就无法解除。法定情形出现或者双方协商一致,同样可以解除。下列情况出现,无固定期限劳动合同可以依法解除:

(一)用人单位与劳动者协商一致的;

(二)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的;

(三)劳动者严重违反用人单位的规章制度的;

(四)劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

(五)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

(六)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;

(七)劳动者被依法追究刑事责任的;

(八)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(九)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

(十)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的;

(十一)用人单位依照企业破产法规定进行重整的;

(十二)用人单位生产经营发生严重困难的;

(十三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;

(十四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。

如果劳动者:A、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;B、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;C、患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;D、女职工在孕期、产期、哺乳期的;E、在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;F、法律、行政法规规定的其他情形。除非协商一致,用人单位不能依据上述第(八)、(九)、(十)、(十一)、(十二)、(十三)、(十四)条规定单方解除与劳动者的劳动合同。

六、用人单位解除无固定期限劳动合同的法定程序及经济补偿金问题

(一)用人单位首先提出并与劳动者协商一致解除无固定期限劳动合同的,应按照劳动者工作年限支付经济补偿金;

(二)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件用人单位解除无固定期限劳动合同的,需提前三天通知劳动者,但无需支付经济补偿金;

(三)劳动者严重违反用人单位的规章制度用人单位解除无固定期限劳动合同的,用人单位取得相关证据后,可立即通知解除无固定期限劳动合同,并无需支付经济补偿金;

(四)劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害用人单位解除无固定期限劳动合同的,用人单位取得相关证据后,可立即通知解除无固定期限劳动合同,并无需支付经济补偿金;

(五)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的,用人单位取得相关证据后,可立即通知解除无固定期限劳动合同,并无需支付经济补偿金

(六)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的,用人单位取得相关证据后,可立即通知解除无固定期限劳动合同,并无需支付经济补偿金。

(七)劳动者被依法追究刑事责任的,用人单位取得相关证据后,可立即通知解除无固定期限劳动合同,并无需支付经济补偿金。

(八)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的,应提前30日通知劳动者本人,或者额外支付劳动者一个月工资后,用人单位可以依据此条解除无固定期限劳动合同,随后还应当按照劳动者工作年限支付经济补偿。

(九)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的,应提前30日通知劳动者本人,或者额外支付劳动者一个月工资后,用人单位可以依据此条解除无固定期限劳动合同,随后还应当按照劳动者工作年限支付经济补偿。

(十)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的,应提前30日通知劳动者本人,或者额外支付劳动者一个月工资后,用人单位可以依据此条解除无固定期限劳动合同,还应按照劳动者工作年限支付经济补偿。

(十一)用人单位依照企业破产法规定进行重整的,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位应提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁员,但应按照劳动者工作年限支付经济补偿金。在这种情况下,和本单位签订无固定期限劳动合同的劳动者应当优先留用。

(十二)用人单位生产经营发生严重困难,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁员,但应按照劳动者工作年限支付经济补偿金。在这种情况下,和本单位签订无固定期限劳动合同的劳动者应当优先留用。

(十三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,可以裁员,但应按照劳动者工作年限支付经济补偿金。在这种情况下,和本单位签订无固定期限劳动合同的劳动者应当优先留用。

(十四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,可以裁员,但应按照劳动者工作年限支付经济补偿金。在这种情况下,和本单位签订无固定期限劳动合同的劳动者应当优先留用。

很多用人单位由于缺乏对无固定期限劳动合同的正确认识,认为无固定期限劳动合同一经签订就不能解除,将无固定期限劳动合同看成了“终身包袱”,想方设法逃避签订无固定期限劳动合同的法律义务。实际上不是这样的,无固定期限劳动合同既不是劳动者打不破的“铁饭碗”,也不是用人单位甩不掉的“包袱”,符合一定条件一样可以解除或者终止。正确选择适用无固定期限劳动合同,对劳资双方还可能是一个双赢的结果:劳动者可以更安心在一个企业工作,保证了劳动关系的稳定性;对于用人单位中一些需要长期稳定人员的岗位,适用此类劳动合同有利于保障此类工作岗位的的稳定性,有利于用人单位减少用工成本。

第四篇:鉴定申请权的期限义务及法律后果

鉴定申请权的期限义务及法律后果

作者:许昌市魏都区人民法院刘峰发布时间:2012-03-23 15:20:

43最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称规定)第一款规定:“当事人申请鉴定,应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形,当事人申请重新鉴定的除外”。该款的规定确立了鉴定申请应在举证期限内提出的一般原则,但未明确逾期申请的法律后果。第二款规定:“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人,在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料,致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的,应当对该事实承担举证不能的法律后果”。该款的内容出现了“在人民法院指定的期限”这一概念,并明确了逾期则承担举证不能责任法律后果之规定。在同一条文出现的这两个期限不仅在字面表述上有所不同,而且在法律后果的强调程度上也存在明显不同。因此,这两个期限在适用范围及法律后果上有何区别,也就成为司法实践中有必要加以研究的课题了。围绕这一问题,在审判实践中主要存在“严格说”和“救济说”两种对立的观点。

“严格说”观点认为,第25条两款中的“举证期限”和“指定的期限”都是针对当事人在诉讼中有关鉴定申请权而设置的期限义务,前者的确定可以由当事人协商,也可由人民法院指定,这两个期限并无本质不同;另外,除人民法院依职权调取证据的情形外,鉴定都应当依当事人的申请进行,所以当事人申请鉴定属于举证行为,应当遵循举证责任的一般规则,也即当事人必须在举证期限或人民法院指定的期限内完成举证行为,否则应当视为当事人放弃举证权利,也必然导致自己承担举证不能的法律后果。综上,第25条第一款关于鉴定申请应当在举证期限内提出的规定是一般规则,第二款是对违背该规则所设置的法律后果,第一款的“举证期限”和第二款的“指定期限”均适用于当事人申请鉴定的情形,违背了两个期限的规定,均应承担举证不能的法律后果。

“救济说”观点认为,第25条的两个期限既有联系又有区别,但并不等同,第二款中“指定的期限”是对第一款中“举证期限”设置的救济途径,是当事人在举证期限内无申请鉴定条件或能力时由人民法院给予再次申请机会时而指定的期限,在举证期限内不提出鉴定申请,并不必然导致举证不能的法律后果。理由如下:

一、从立法结构分析,第25条第一款“举证期限内提出鉴定申请”的规定不应视作强制性规范。从我国现行民事诉讼制度上分析,有许多规定从文义上理解属强制性规范,但因规范本身在作出规定时未明确违背规定时的法律后果,所以在司法实践中均按任意尾规范掌握。例如,《民事诉讼法》第113条被告在收到诉状之日起十五日内提出答辩,”《规定》第32条“被告应当在答辩期届满前提出书面答辩”等规范,由于在确定当事人诉讼期限义务时并未明确违背该义务后应承担的法律后果,故在司法实践中均未以此为由限制或剥夺被告逾期后的答辩权利,仍允许被告在逾期后享有当庭答辩的权利。同样,《规定》第二十五条第一款的内容也是在设置当事人期限义务的情况下对其逾期后果却未作明确,二者的诉讼种类相同,义务种类相同,立法结构亦相同。所以不应当在法律后果上采取相矛盾的操作方法。更何况在同一条文中对同一性质的期限采用不同的立法语言,更不可能是设置该项制度的初衷。

二、在时间上,当事人对待证事实是否有鉴定必要的客观判断活动有可能发生于举证期限届满后,鉴定申请行为也有可能因此而在举证期限届满后才具有发生的条件。由于我国现行的民事诉讼法及相关司法解释未确立答辩失权制度,被告方(包括反诉被告)虽负有按期答辩的义务却不承担逾期答辩的法律后果,所以作为被告完全可以在举证期限届满后的庭审活动中才对原告的主张及举证材料提出抗辩、表明态度,并且不会导致对己不利的法律后果;而彻底否认原告主张或所举证据材料的抗辩理由,完全有可能动摇法官对待证事实的判断,使待证事实陷于真伪不明的状态,此时无论是法官,还是一方当事人,才能因其所持的抗辩态度产生待证事实是否需要通过鉴定加以确定的判断活动,并据判断结果决定是否提出鉴定申请。例如,某甲持有某乙名字的借条向法院提出要求某乙偿还借款的诉讼主张,某乙在答

辩期内未提出任何反驳,但在举证期限届满后的庭审活动中,某乙当庭否认双方存在借款关系,并否认借条是自己所写,此时甲乙双方的借款关系是否存在即陷于真伪不明的状态,作为裁判者的法官也不可能加以客观判断,鉴定借条的真伪无疑将是解决纷争的唯一途径。这就产生了一个矛盾,某甲作为主张法律关系存在的一方当事人要想说服法官支持其诉讼请求,单凭写有某乙名字的借条是不够的,还负有证明借条真实性的责任,但在举证期限届满前,某甲不可能知道某乙对借条所持的态度,也不可能产生需要对借条进行鉴定的认识或判断,而产生必须鉴定的判断时举证期限又已届满,法官将依据什么理由作出判决呢?这一情况说明当事人鉴定申请的提出,会受到对方当事人在举证期限届满后对待证事实否认态度的影响,由对方当事人否认态度而产生的鉴定必要性之判断是提出鉴定申请的内在条件之一,判断是因,申请是果,判断的时间决定着申请的时间,过分强调鉴定申请在举证期限届满前提出,则忽略了产生鉴定申请原因的发生时间,导致了鉴定申请因果关系倒置的逻辑错误,变相剥夺了当事人的鉴定申请权。

三、在举证责任的分配原则上分析,坚持“严格说”观点将导致显失公平的裁判结果。仍以甲乙两人的借款案为例,在举证期限届满后,如果乙否认与甲存在借款关系,并且否认借条是自己所写,那么对借条真实性应由谁来负举证责任呢?因为《规定》第二条确定的一般举证责任分配原则是:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”,这就肯定了无论是主张还是反驳,证明的内容只能是“所依据的事实”,而否认事实存在的当事人没有“所依据的事实”可证明,其主张不是新的事实,而是否定的态度,但其理由已经使事实存在的主张陷于真伪不明的状态,故主张权利存在的当事人仍要对权利存在承担举证责任,而否认事实存在的当事人仅负有提供相关鉴定对比材料的义务,鉴定申请无疑应由主张法律关系存在的当事人提出。在审判实践中,这种作法叫做“证有不证无”,其内容符合罗森伯格提出的法律要件分类理论,也是司法界共认的举证责任分配学说。如果按照“严格说”观点去处理这种情况,主张法律关系存在的当事人在获知对方否认法律关系存在而产生必须申请鉴定的判断结果时,因举证期限届满而丧失了

鉴定申请权,必然会导致对其不利的诉讼后果。这种观点产生了举证期限届满后只要否认事实存在的一方当事人做出了彻底否认的表示,主张事实存在的当事人要因丧失鉴定申请权而承担举证不能的法律后果,这显然是不公平的。唯一可以解决的途径就是要求主张法律关系存在的当事人预知对方的否认态度并在举证期限届满前一律对待证事实提出鉴定申请,但这一做法不仅过于苛刻,而且不符合诉讼效率要求,更不可取。

综上,《规定》第二十五条的“举证期限”和“人民法院指定的期限”不应视为同一期限,二者虽然都是为当事人申请鉴定权设置的的期限义务,在法律后果上却应区别对待,前者适用于当事人在举证期限届满前即明知或应知需要通过鉴定确认并无需受对方当事人否认态度影响的待证事实,如伤残等级鉴定、医疗事故鉴定等;而后者则应是对当事人在举证期限届满前不能对需要鉴定的事项做出合理判断情况下设置的救济途径,其作用在于帮助当事人谋求举证期限内不能客观、合理谋求的鉴定申请权,使诉讼当事人的诉讼权利得以科学平衡

第五篇:恶意透支超过规定限额或规定期限的法律界定

恶意透支超过规定限额或规定期限的法律界定

2013-05-28 来源:为你辩护网 浏览次数:241 恶意透支是信用卡诈骗罪的一种重要表现形式。如何认定恶意透支呢?《刑法》第96条规定,恶意透支是指持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。1996年12月16日最高人民法院颁布并生效的《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第七条规定,“恶意透支”是指持卡人以非法占有为目的,或者明知无力偿还,透支数额超过信用卡准许透支的数额较大,逃避追查,或者自收到发卡银行催收通知之日起3个月内仍不归还的行为。恶意透支5000元以上的,属于“数额较大”;恶意透支5万元以上的,属于“数额巨大”;恶意透支20万元以上的,属于数额特别巨大。持卡人在银行交纳保证金的,其恶意透支数额以超出保证金的数额计算。可见,衡量透支行为超过规定限额的标准是5000元,超过规定期限的标准是自收到发卡银行催收通知之日起3个月。

对于目前司法实践中以5000元作为恶意透支犯罪的起点,笔者持不同意见: 1、1996年《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》对信用卡诈骗罪数额起点的规定是以1996年4月1日颁布并实施的《信用卡业务管理办法》为参考的。《信用卡业务管理办法》允许持卡人透支限额为普通卡5000元,金卡1万元。随着1999年3月1日《银行卡业务管理办法》的施行,《信用卡业务管理办法》已经失效,以5000元为标准的合理性受到质疑。

2、信用卡诈骗罪最初规定在1995年6月全国人大常委会颁布的《关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定》中,1997年新刑法将其纳入。新刑法施行后并没有就信用卡诈骗罪的数额起点做立法解释或司法解释,实践中能沿用1996年《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》的规定,这一法律适用的过程存在一定的不合理之处。

3、《银行卡业务管理办法》第45条规定,个人卡单笔透支不得超过2万元,月透支个人卡不得超过5万元,准贷记卡的透支期限最长为60天。根据这一规定,发卡银行在发卡时可以与持卡人约定最高月透支额为5万元,按透支期限为2个月计算,则2个月内透支10万元是合法的。故目前关于恶意透支构成犯罪的起点规定较低,有待修改。①司法实践中可以考虑以2万元为起点以适应经济发展状况。

超期限透支2万元获刑半年 无偿还能力慎用信用卡

2010-12-20 16:51 来源: 手机看新闻

无偿还能力 慎用信用卡透支

寿光日报讯(记者 王成香 通讯员 陈升云)案件 高某原来在一家公司从事销售工作,因为出差比较多,为了方便,2008年1月28日,他到银行办理了一张信用卡,透支限额2万元。当年2月9日,高某开始使用这张信用卡,购物用了1.1万余元,取现8000元。从2月9日至当年3月23日,短短一个多月的时间里,高某就在寿光、徐州、无锡、淄博等地花掉了这近2万元钱。

此信用卡的还款周期是50天,但是,直到一年后的2009年3月28日,高某才还款1000元,2009年6月4日,又还款3000元。除了这4000元还款外,其余欠款及利息,高某一直没还,也没再使用这张信用卡。

从2009年夏天至当年10月,银行先后三次给高某发过催收信,银行的工作人员也不时电话催款。但是,高某在办理信用卡时,家里经济困难,其收入不足以维持家里的花销,办卡后,他在跑业务时透支花掉了该卡的可用限额,根本无力偿还。高某当时想,这些钱先花着,以后挣了就还上,挣不了再想办法。最终,他也没想到什么办法偿还已透支的款项。

今年3月30日,高某因涉嫌信用卡罪被市公安局刑事拘留,至此,他透支信用卡产生的本息共计2.8万余元。6月份,高某的妻子主动把高某透支的本息经公安机关偿还给银行。检察院指控高某犯信用卡诈骗罪,于7月13日向法院提起公诉。

法院审理后认为,高某以非法占有为目的,超过规定期限透支,经发卡银行催收后仍不归还,数额较大,其行为已构成信用卡诈骗罪。高某归案后如实供述犯罪事实,积极退赔,认罪态度较好,确有悔罪表现,可以酌情从轻处罚。

8月31日,市人民法院作出判决:高某犯信用卡诈骗罪,判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币2万元。

(文中当事人均为化名)说法

点评嘉宾:市人民法院刑庭法官 刘海军 本信用卡诈骗案中高某的行为,属于使用信用卡进行恶意透支。透支实质上是银行借钱给客户,所谓恶意透支,根据《刑法》规定,是指信用卡的持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。行为人的透支是为了将透支款占为己有,根本不想偿还或者没有能力偿还。

现在,使用信用卡透支的市民越来越多。本案提醒人们,透支信用卡时要量力而为,如无偿还能力,更要慎用信用卡的透支功能,否则,如果用钱不还且数额较大,将会构成信用卡诈骗罪。

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