郭能斌律师：工伤赔偿主体划分及解析

第一篇：郭能斌律师：工伤赔偿主体划分及解析

郭能斌律师：工伤赔偿主体划分及解析

劳动部办公厅

关于对企业在租赁过程中发生伤亡事故如何划分事故单位的复函

广西壮族自治区劳动厅：

你厅《关于企业在租赁过程中发生伤亡事故如何划分事故单位的请示》(桂劳护字［1997］16号)收悉。根据《企业职工伤亡事故报告和处理规定》(国务院75号令)和《企业职工伤亡事故报告统计问题解答》(劳办发［1993］140号)，经研究，现答复如下：

一、企业在租赁、承包过程中，如果承租方或承包方无经营证照，仅为个人(或合伙)与出租方或发包方签订租赁(或承包)合同，若发生伤亡事故应认定出租方或发包方为事故单位。

二、企业在租赁、承包过程中，如果承租方或承包方不是独立法人，但属于单独核算单位，若发生伤亡事故应认定出租方或发包方为事故单位。

三、如果承租方或承包方是独立法人或有证照的个体工商户，若其生产经营活动完全脱离了出租方或发包单位而自主生产经营，发生伤亡事故应认定承租方或承包方为事故单位，否则应认定出租方或发包方为事故单位。

对事故单位，劳动行政部门应依据相关法律、法规及规章进行处罚。建筑施工单位将工程承包给无相应资质的组织和个人，发生工伤由谁承担赔偿责任？

观点一：由劳务承包人承担。理由为工伤者与发包人并不存在合同关系。观点二：由发包人承担。理由为发包人明知承包人无相应资质而违法发

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包，应承担过错责任。（较多人支持此观点，下附相关法律与判例）

观点三：由发包人和承包人共同承担。

法律依据：

《建筑法》第二十六条 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。

禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。

《中华人民共和国安全生产法》第四十一条规定，生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。

第八十六条规定，违反规定发包、出租，导致发生生产安全事故给他人造成损害的与承包方、承租方承担连带赔偿责任。

《建设工程质量管理条例》第七条规定，建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。

《劳动合同法》第九十四条 个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。

劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》

第十一条 雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。

雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。

案例：四川香橼装饰工程有限责任公司与成都市劳动和社会保障局行政确认纠纷案

原告 四川香橼装饰工程有限责任公司（以下简称香橼公司）。

被告 成都市劳动和社会保障局（以下简称市劳动局）。

原审第三人李秋林。

原告将其承包的部分工程项目发包给无资质的自然人刘期春，第三人为刘期春所招用的建筑工人，在施工中受伤。被告认定原告与第三人间存在劳动关系，第三人受伤属于工伤，原告应予赔偿。原告不服，提起诉讼。

法院认为：原告香橼公司将承包工程的部分项目发包给无建筑装修资质的自然人刘期春，自身存在过错，没有合法的用工资格，所雇用员工发生劳动工伤事故，由于原告与第三人之间存在间接的事实劳动关系，必然由原告公司来承担相应工伤事故责任。原告香橼公司以与第三人李秋林不相识，双方没有签订正式的劳动合同为由，认为与第三人李秋林之间不存在劳动关系的观点实属错误，本院不予支持。被告市劳动局作出的0551号工伤认定决定的认定事实清楚，证据充分，适用法规、规章条例正确，程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一项的规定，判决：维持市劳动局0551号工伤认定决定。

特殊情形下工伤的赔偿主体

1、有用人资格的企业发包工程，承包人聘用的劳动者发生工伤。

工程发包存在两种情况：第一，承包人具有用人资格和资质(也就是平常说的“两照”即营业执照和施工资质执照)，承包人的职工在施工过程中发生工伤，工伤损害赔偿应由承包人承担;第二，承包人没有用人资格和资质发生工伤，应由发包人承担赔偿责任。依据是劳动和社会保障部发出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

2、企业以自己名义为无证照个人提供场所和条件发生工伤。

根据原劳动部办公厅《对<关于企业以自己名义为无证照个人提供生产经营场地和条件发生伤亡事故后有关问题如何处理的请示>的复函》(劳办发(1996)257号)，无证照个体生产经营单位以企业的名义对外联系业务、从事生产经营活动，并且其生产经营活动接受该企业的具体管理及制约。该无证照个体的生产经营活动应视为该企业的生产经营行为，事故单位为企业。所以，提供场地和条件的企业应当承担工伤赔偿责任。

特殊情形下工伤的赔偿主体

1、有用人资格的企业发包工程，承包人聘用的劳动者发生工伤。

工程发包存在两种情况：第一，承包人具有用人资格和资质(也就是平常说的“两照”即营业执照和施工资质执照)，承包人的职工在施工过程中发生工伤，工伤损害赔偿应由承包人承担;第二，承包人没有用人资格和资质发生工伤，应由发包人承担赔偿责任。依据是劳动和社会保障部发出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

2、企业以自己名义为无证照个人提供场所和条件发生工伤。

根据原劳动部办公厅《对<关于企业以自己名义为无证照个人提供生产经营场地和条件发生伤亡事故后有关问题如何处理的请示>的复函》(劳办发(1996)257号)，无证照个体生产经营单位以企业的名义对外联系业务、从事生产经营活动，并且其生产经营活动接受该企业的具体管理及制约。该无证照个体的生产经营活动应视为该企业的生产经营行为，事故单位为企业。所以，提供场地和条件的企业应当承担工伤赔偿责任。

3、企业在租赁过程中发生工伤。

根据原劳动部办公厅《关于企业在租赁过程中发生伤亡事故如何划分事故单位的复函》(劳办发(1997)62号)，按以下情况处理：

1、企业在租赁、承包过程中，如果承租方或承包方无经营证照，仅为个人(或合伙)与出租方或发包方签订租赁(或承包)合同，若发生伤亡事故应认定出租方或发包方为事故单位。

2、企业在租赁、承包过程中，如果承租方或承包方不是独立法人，但属于单独核算单位，若发生伤亡事故应认定出租方或发包方为事故单位。

3、如果承租方或承包方是独立法人或有证照的个体工商户，若其生产经营活动完全脱离了出租方或发包单位而自主经营，发生伤亡事故应认定成组方或承包

方为事故单位，否则应认定出租方或发包方为事故单位。上述复函中的事故单位就是工伤赔偿主体。

4、企业被分立、合并、转让或劳动者被借用期间发生工伤。

《工伤保险条例》(国务院令第375号)第41条第(-)款规定：用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任。故此种情形承继单位是工伤赔偿主体。对于被借用发生工伤的，条例第41条第(三)款规定：职工被借用期间收到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借用单位可以约定补偿办法。也就是说劳动关系所在的单位是工伤赔偿主体。

5、劳动者由原企业调至新企业发生职业病的。

《职业病防治法》第三十三条规定：用人单位应当为劳动者建立职业健康监护档案，并按照规定的期限妥善保存。所以，对从事有职业危害作业的职工转换企业时，应当进行职业性健康检查。发现患有职业病的，由原企业承担工伤事故赔偿责任;在新企业发现患有职业病的，由新企业承担赔偿责任;如果转换时没有进行职业病检查，无论职业病是由于在原企业工作导致的，还是在新企业工作导致的，都由新企业承担赔偿责任，除非新企业能够证明在其所提供的工作条件下，职工不可能患职业病的。

《工伤保险条例》对申请工伤认定主体的规定，充分体现了工伤保险保障受伤害职工工伤保险权益的目的，从各方面保障职工实现其权益。这也是工伤保险充分承担社会责任的宗旨的体现。

第二篇：成都劳动工伤律师：工伤鉴定后多久能要到赔偿？成都劳动工伤律师：工伤鉴定后多久能赔偿？

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成都劳动工伤律师：工伤鉴定后多久能要到赔偿？成都劳动工伤律师：工伤鉴定后多久能赔偿？

来源：法妞问答

简介：

在工作中受伤劳动者是可以申请工伤鉴定，在工伤鉴定之后是可以所在单位索要相应的赔偿的。在索要赔偿时需要注意一些期限的问题。例如工伤认定的期限。另外工伤鉴定后一直没要赔偿应该怎么办呢? 普法：

工伤认定

是在发生工伤后，一个月内，由企业申请认定，超过一个月，企业没有申请的，劳动者或者家属可以申请认定，工伤赔偿的期限是多少时间，时效是在一年内，不能超过一年，超过的视为权利的放弃。工伤认定下来的同时，你就可以申请劳动能力鉴定。在劳动能力鉴定结论出来的时候，你就可以要求单位支付工伤待遇，单位不支付的，你可以立即申请仲裁。

工伤赔偿期限

1、工伤赔偿包括工伤保险基金支付的治疗费、康复费、住院期间生活费、以及伤残一次性伤残补助金和相应等级的津贴。单位支付员工工伤期间的工资，以及伤残的一次性就业补助金，一次性医疗补助金根据地方法规确定支付方。

2、赔偿时间：

第一，治疗期间费用和一次性性伤残补助金，工伤赔偿的期限是多少时间是在员工申请工伤待遇审核后，60日内下达。法律上并没有规定员工进行申请的最后期限。

第二，一次性医疗补助金及一次性伤残补助金。是在员工和单位解除劳动关系时享受的。第三，员工工伤期间的工资，应该由单位按月支付。

3、依据《社会保险法》 法妞问答 www.xiexiebang.com

第三十九条 因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：

（一）治疗工伤期间的工资福利;

（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴;

（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。

工伤鉴定后多久能赔偿

1、单位为工伤职工购买了足额的工伤保险的，则等工伤伤残鉴定书下来后，工伤保险经办机构会在60个工作日内赔偿给工伤职工或其家属。

2、单位没有为工伤职工购买工伤保险的或为足额购买工伤保险的，则工伤赔偿是由单位承担的。单位的赔偿在你出工伤开始那天开始给你发工资，等有工伤伤残鉴定书后可以马上向单位申请一次性补偿。

七级至十级伤残待遇标准 一次性伤残补助金

1、七级伤残=本人工资×13个月

2、八级伤残=本人工资×11个月

3、九级伤残=本人工资×9个月

4、十级伤残=本人工资×7个月

劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,用人单位支付一次性伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。如《河北省工伤保险实施办法》第33条。法妞问答 www.xiexiebang.com

第三篇：工伤赔偿协议书 (律师拟定)

工伤赔偿协议书（律师拟定）

甲方： 身份证号： 乙方： 身份证号： 委托代理人： 身份证号：

乙方 于 年 月 日在 工地上班过程中意外受伤，通过医院治疗现已出院回家疗养，由于 还需进行再次手术，为解决相关事宜，根据《劳动法》、《劳动合同法》、《工伤保险条例》、《四川省工伤保险条例实施意见》等相关法律法规和规章，双方本着平等自愿、公平合理、协商一致的原则，达成如下协议：

一、甲、乙双方自愿解除劳动关系，甲方付清乙方在 该工地实际工作的报酬。

二、乙方于 年 月 日办理出院手续，乙方 在 市骨科医院发生的实际医疗费用共 元整，已由甲方 在同乙方办理出院手续时用现金全部结清。

三、乙方自愿放弃进行工伤认定、伤残等级鉴定、续治费鉴定，经甲乙双方在自愿、平等基础上多次充分协商，甲方 赔偿给乙方 ：住院伙食补助费、交通住宿费、住院期间护理费和出院以后所有费用、停工留薪工资、伤残补助金、伤残医疗补助金、伤残就业补助金、辅助器具费用、后续治疗费（包括进行再次手术费用及康复费用）、供养亲属生活补助费等各项费用一次性补偿人民币 元整；综上所述现在甲方 应付给乙方 各项费用一次性补偿 元整。

四、支付方式：

甲方 于 年 月 日支付给乙方 人民币 元整。

五、无论乙方在该次赔偿后是否进行伤残等级、续治费及鉴定等级、数额的高低如何，乙方均自愿放弃要求赔偿差额的权利，甲方也自愿放弃退还差额的权利。

六、乙方自愿放弃基于双方劳动关系发生及解除所产生的各项权利。

七、乙方自愿放弃进行工伤认定、仲裁或以其他理由进行诉讼的权利。

八、本协议为本次事故一次性终结处理。

九、本协议双方确认无重大误解、显失公平、欺诈、胁迫、串通等违反法律、法规的情形以后，自愿进行签字并按印，双方签字按印并经见证人见证后，双方不得以任何理由反悔。

十、本协议一式四份，甲方三份，乙方一份。甲方： 乙方： 委托代理人： 委托代理人： 见证人：

年 月 日

第四篇：工伤调解赔偿协议(律师强烈推荐)

工伤调解赔偿协议

王荣洲律师

涉及当事人隐私，人名等均采用化名

甲方：徐州××××有限公司

乙方：

父亲：，身份证号码：

妻子：，身份证号码：

女儿：，身份证号码：

长子：，身份证号码：

次子：，身份证号码：

依据《工伤保险条例》等相关法律法规之规定，甲、乙双方在××司法所的主持调解下，在平等、自愿、协商一致的基础上，就张××工伤死亡赔偿相关事宜达成如下协议，以资共同遵守：

一、丧葬补助金

丧葬补助金=6个月的统筹地区上职工月平均工资

=22360（×县标准）/2=11180元。

综上，甲方一次性赔偿乙方丧葬补助金计11180元。

二、一次性工亡补助金

一次性工亡补助金=上全国城镇居民人均可支配收入的20倍=17175*20=343500元。

综上，甲方一次性赔偿乙方一次性工亡补助金计343500元。

三、供养亲属抚恤金

供养亲属抚恤金=职工月工资*30%。

参照《江苏省关于实施＜工伤保险条例＞若干问题的处理意见》第二十四条第三款的规定和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定。

死者女儿最多能赔20年，死者父亲能赔5年。

女儿的抚恤金=1750*30%*12*20=126000元。

父亲的抚恤金=1750*0.3*12*5=31500元。

综上，甲方一次性赔偿乙方供养亲属抚恤金计157500元。

四、其他费用。

在上述款项的基础上，甲方出于人道主义等方面考虑，自愿另行补偿乙方 元。

五、上述一、二、三、四项合计人民币590000元（大写：伍拾玖万元整）。除上述费用外，乙方不得再向甲方主张任何赔偿或补偿费用。

六、甲方一旦赔偿了上述款项，乙方及其近亲属就不再享有本应由工伤保险基金支付的丧葬补助金、一次性工亡补助金。全部转由甲方享有。

供养女儿的抚恤金从能够领取之日起前20年归甲方所有，20年后归供养的女儿所有。供养父亲的抚恤金从能够领取之日起前5年归甲方所有，5年以后归供养的父亲所有。

乙方及其近亲属应无条件的协助甲方向工伤保险基金办理和领取相关工伤待遇费用，否则乙方应无条件返还甲方支付的全部款项并赔偿甲方可能因此遭受的损失。

七、自甲、乙方双方签订本协议，乙方收到甲方工伤赔偿款之日起，双方再无其他争议，任何一方不得反悔。

八、付款时间

丧葬补助金、一次性工亡补助金和人道主义补偿费用，共计432500元，甲方于本协议生效之日起 5个工作日内一次性支付给乙方。

供养亲属抚恤金计157500元，甲方应于本协议生效之日起 5个工作日内交于××司法所托管，如下述支付条件成就时××司法所应即日无条件支付给乙方，如下述支付条件因乙方原因不成就时××司法所应即日无条件返还给甲方。

供养女儿的抚恤金计126000元，自甲方能够领取之日（自劳动部门出具领取支付单之日）起5个工作日内一次性支付给乙方。

供养父亲的抚恤金计31500元，自甲方能够领取之日（自劳动部门出具领取支付单之日）起5个工作日内一次性支付给乙方。

九、违约责任

9.1任何一方违反本协议约定内容，则构成违约，违约方需支付守约方人民币50000元（大写：伍万元整）作为违约金。

9.2因任何一方违约而导致仲裁或诉讼等，违约方应向守约方支付实现债权的费用，包括但不限于调查取证费、律师费等。

十、其他

10.1乙方永久性的授权为代理人，全权负责领取本协议项下的各项金额，并授权其协助甲方处理本协议项下应由乙方承担的各项义务。

10.2调解单位主持了整个调解过程，并见证了整个工伤调解赔偿协议的签订。整个过程是在双方当事人自愿、平等的基础上进行调解。双方当事人是在平等协商基础上自愿达成调解赔偿协议的，整个过程不违背法律、法规和国家政策。

10.3甲、乙双方如发生争议，应当友好协商解决。如协商不成，应当向甲方所在地人民法院诉讼解决。

10.4本协议一式六份，甲乙双方各执二份，调解单位备存两份。自三方签章或签字之日起生效。

（以下无正文）

（本页为签字页）

甲方（盖章）：徐州×××有限公司乙方：

父亲：妻子：

授权代表：

女儿：长子：

次子：

调解单位（盖章）：×县××镇人民调解委员会

授权代表：

签订时间：年月日

第五篇：武汉工伤律师：工伤事故赔偿协议书范本

工 伤 事 故 赔 偿 协 议 书

甲方：BBB有限公司。

乙方：AAA，男，AAA年AAA月AAA日出生。

乙方的委托代理人：韩飞，湖北普明律师事务所律师，代理权限为特别授权。

AAA年AAA月AAA日，乙方在甲方公司工作时，被机器皮带绞伤右手拇指，导致乙方右手拇指末节缺损。武汉市AAA区人力资源和社会保障局于AAA年AAA月AAA日作出《认定工伤决定书》，认定乙方所受到的该事故伤害属于工伤。武汉市劳动能力鉴定委员会于AAA年AAA月AAA日作出《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》，认定乙方该次工伤的致残程度为AAA级。

现就乙方的工伤待遇赔偿事宜，甲乙双方经友好协商后，自愿达成本协议内容，双方应当予以共同遵守。

一、甲乙双方共同确认：因该次工伤事故，甲方应当向乙方赔偿人民币CCC元整（大写人民币CCC元整），扣除甲方前期已向乙方赔付的人民币CCC元整，甲方还需向乙方赔付人民币DDD元整（大写人民币DDD元整）。

甲方应当向乙方赔偿的该人民币CCC元整，包括对乙方工伤医疗费、停工留薪期的工资、工伤护理费、工伤住院伙食补助费、工伤一次性伤残补助金、工伤一次性工伤医疗补助金、工伤一次性伤残就业补助金等各项损失的赔偿。

甲方需向乙方赔付的该DDD元整，由甲方在AAA年AAA月AAA日之前，通过银行汇款的方式向乙方支付。乙方用于收取该赔偿款的银行账号为：AAA银行AAA支行，AAAAAAAAAAAA。

甲方逾期支付该DDD元整赔偿款的，甲方除需按本赔偿协议书的内容继续履行支付义务外，甲方还另需向乙方支付违约金人民币AAA（本文书作者为：武汉韩飞律师，联系方式为：1398然后6149然后448）元整（大写人民币AAA元整）。

二、甲乙双方在签订本赔偿协议书时，均已对乙方所遭受损失的赔偿项目、赔偿项目的计算方式、乙方全部损失的金额进行了充分地考虑和协商。

在本赔偿协议书签订之后，甲方应当向乙方赔偿的金额已经确定，甲乙双方的权利义务应以本赔偿协议书第一条的内容为准。乙方不得再以赔偿项目遗漏、或者赔偿项目计算方式错误、或者赔偿金额过低以及其他理由，再向甲方请求其他任何赔偿。

本赔偿协议书第一条所确认的乙方全部损失金额及甲方的应赔偿数额，均系甲乙双方的真实意思表示，不存在任何欺诈、胁迫、显失公平、乘人之危的情形。

三、甲乙双方对本赔偿协议书的内容，均已慎重地进行了考虑，系双方的真实意思表示。本赔偿协议书生效后，甲乙双方不得以任何理由请求撤销或变更本赔偿协议书的任何内容。

四、甲乙双方因该次工伤事故的赔偿问题，又诉至劳动人事争议仲裁委员会或人民法院的，甲乙双方均请求劳动人事争议仲裁委员会或人民法院依照本赔偿协议书的内容，确认双方的权利和义务。

五、本赔偿协议书壹式贰份，双方各执壹份，自甲乙双方签字之时起生效。

（本文书作者为：武汉韩飞律师，联系方式为：1398然后6149然后448）

甲方： 年 月 日

乙方： 年 月 日