第一篇:新合同法新
新《合同法》将对购房产生六大影响
1999年5月25日 中国经济时报
过去,由于缺乏《合同法》的保护,在购房过程中经常导致纠纷发生。将于今年10月1日实施的新《合同法》为解决纠纷确立了充分的法律依据。新《合同法》对个人购房将会产生什么样的影响?北京亿中律师事务所周宇峰律师认为,它将在六个基本的方面减少购房合同纠纷。
(1)向“不平等条约”说不
购房时签订的认购书属于格式合同,其中的格式条款是开发商未与购房者协商,为重复使用而预先拟定好的。
周宇峰说,认购书一般参照主管部门制订的公平的示范文本,但在具体实施时,开发商往往一厢情愿地添加补充条款,目的是给自己卸包袱,把责任推给购房者,认购书成了“不平等条约”。一旦购房者因格式合同受到侵害,诉至法院时也大多因合同生效而败下阵来。而当初,购房者可能根本不理解条款或是忍气吞声签订的。
“有了新《合同法》就无后顾之忧了。”周宇峰说,新《合同法》对格式条款作出了种种限制:制定条款须遵循公平原则;对重要条款有提示和说明的义务;某些免除自己主要义务,排除对方主要权利的免责条款无效;如果格式条款有两个或两个以上的理解方法,将使用对消费者有利的解释。
新《合同法》实施后,开发商再也不能居高临下,利用格式合同“损人利己”。即维护了公平,又保护了购房者的合法权益。
(2)事故免责条款无效
新《合同法》规定某些免责格式条款无效,有力地保护了弱者的合法权益。但在现实中,经常出现双方协商约定的如免除开发商因工程质量问题而造成对方人身伤害或财产损失责任的条款。那么,购房者喜迁新居后万一发生事故,开发商是不是凭双方约定的免责条款可以逃脱惩罚呢?
按现行合同法判决,开发商可能成为漏网之鱼,因为没有这类免责条款无效的规定。周宇峰说,新《合同法》实施后,开发商就没有挡箭牌了。新《合同法》第53条规定,造成对方人身伤害及因故意或重大过失造成对方财产损失的,免责条款无效。
现实中,购房者一般都处在被动地位,开发商往往乘人之危,得寸进尺,讨价
还价,购房者不情愿地作出让步与承诺,约定免责条款,这样做显失公平。而新规定在保护消费者方面则表现得更直接,更强烈了。
(3)不用怕“定金陷阱”了
定金本是表达购房者履行合同的诚意而作出的经济担保。然而,却被某些开发商利用,巧设陷阱,伺机获利。
按北京房地产交易领域的习惯作法,签订认购书时,购房者要先交定金。但某些开发商在回付票据时动手脚,项目填写成“购房预付款”,偷梁换柱,改变了定金性质。日后,房价上涨,开发商见利忘义,把房子又卖给别人,出现违约纠纷时,购房者引用《担保法》有关条文,要求开发商双倍返还定金,开发商一口咬定收的是预付房款,有原据为证。至此,法律无法主持公道,购房者有口难言。按法规,预付房款不能双倍返还,购房者只能讨回定金,违约金及利息等。
周宇峰介绍,新《合同法》第61条规定,合同生效后,当事人若就某些内容约定不清,而且无法达成补充协议时,可按合同有关条款与交易习惯确定。将来,任凭开发商“机关算尽”,按交易习惯确定,这个哑巴亏购房者是不会再吃了。
(4)无信誉者无后路
开发商有时也会遇上头痛事,如分期付款的购房者突然不履行付款义务,并久拖不还。按现行合同法,开发商只有两种无奈的选择:要么等房款全部期满时追讨未付房款总额和利息;要么起诉追究到期未付的那部分房款,而未到期的房款,法律鞭长莫及,无权追究。
“信誉是规范化市场体系的基础。”周宇峰说,购房者言而无信,还得开发商追着讨,或一点一点地等房款,也不符合市场的公平准则。新《合同法》对无信用的人提出了警告,第167条的规定意味着购房者若未支付到期房款余额达到全部房款的五分之一时,开发商可以要求对方支付全部房款或解除合同。
假若购房者执迷不悟,解除了合同,按第167条规定,还得交上房屋使用费,方可拍屁股走人。
(5)违约先后不同罚
案例:孙先生与开发商约定分期付款,6个月后,工程完工30%交付第一笔房款;18个月后,工程完工70%交付第二笔房款,剩余房款交房时付齐。当18个月后孙先生要付第二笔款时,因工程只完工50%,孙先生拒绝履行付款义务,开发商起诉孙先生违约,而孙先生强调开发商没有达到完工70%违约在前。公说公有理,婆说婆有理,法院无法可依,只好判定双方均没履行到期义务,各打五十大板了事。
“这对孙先生极不公平”,周宇峰说,开发商没有履行到期完工70%的义务
在先,孙先生出于自我保护,才停止履行付款义务在后,这是因果关系。“人若犯我,我必犯人”。孙先生何罪之有?
新《合同法》将为孙先生伸冤。其中第67条规定了当事人互负债务,有先后履行顺序时,先履行一方未履行时,后履行一方有权拒绝其履行要求。周宇峰说,“后履行抗辩权”的增加,将使法律变得更加公平。
(6)直接面对委托人
有时会发生这样可笑而又确实存在的案子:甲想买房却不具备相关条件,便委托乙,借用乙的户口、身份证、资信等作为委托证明、抵押,购买了房子。但后来甲中止履行合同规定的义务,不再付房款。官司打到法院,按现行合同法,开发商只能起诉乙,再由乙追究甲,就像玩游戏。
周宇峰说,遇上这样的案子,让人又累又烦,徒增环节,很简单的事,让法律给弄复杂了。新《合同法》注意到了这个笨拙的程序,为减少不必要的工作,按第402条规定,因乙是显名代理,并且没有越出甲的授权范围,订立的合同直接约束了委托人甲与开发商,也就是说,解放了受托人乙,开发商可以直接向委托人算帐了。
周律师说,这六方面只不过是对购房最显而易见的影响。在未来的司法实践中,新《合同法》公平自由、诚实信用的原则将会越来越多地凸现出来。
第二篇:数学归纳法新
河南省淮阳第一高级中学高效课堂高二数学(理)导学案 2013-3-1
4课题:2.3数学归纳法(2)
班级学生姓名编号主编教师: 杨留杰课型:习题课审核人:
自研课(时段: 晚自习时间:20分钟)
旧知链接:数学归纳法的基本思想:即先验证使结论有意义的最小的正整数n0,如果当n=n0时,命题成立,再假设当n=k(k
≥n0,k∈N)时,命题成立.(这时命题是否成立不是确定的),根据这个假设,如能推出当n=k+1时,命题也成立,那么就可以递推出对所有不小于n0的正整数n0+1,n0+2,„,命题都成立.习题自研:课后习题内容,进一步熟悉数学归纳法的证明步骤。
*
一、学习目标1.理解数学归纳法的概念,掌握数学归纳法的证明步骤;2.通过数学归纳法的学习,用数学归纳法证明
规律的途径;3.学会数学归纳法在整除问题、几何问题、归纳猜想问题及不等式问题中的应用.
我展示,我快乐我质疑,我精彩
“日清过关”巩固提升三级达标训练题
时段:晚自习时间30分钟书写规范等级达成等级
一、基础题:
1.某个命题与自然数n有关,如果当n=k
nN时成立那么可推得n=k+1时该命题也成立.现已知当n=5时,该命题不成立,那么可推得
(A)当n=6时该命题不成立(B)当n=6时该命题成立(C)当n=4时该命题不成立(D)当n=4时该命题成立
2.数学归纳法证明1+
k
2+
3+„+
k-
1121
n
<n(n>1)的过程中,第二步证明从n=k到n=k+1成立时,左边增加m个项,则m等于
k
k
(A)2-1(B)2(C)2(D)2+1
3.数学归纳法证明(n+1)(n+2)„(n+n)=2·1 · 3„(2 n-1)
n
nN时,证明从n=k到n=k+1的过程中,相当于在假设成立的那
个式子两边同乘以()
(A)2k+2(B)(2k+1)(2k+2)(C)
2k2k1
(D)
2k
时,12k2k1
k
4.已知
f(n)1
k1
k1
1n
nN
,证明不等式
fn
k
n2
f2
k1
比f2 多的项数为
A.2B2C.2D.2
k
1
12n
5.用数学归纳法证明 1-
+
-
4
12n1
1
12n
1n1
1n2
(nN)12k1
-,则从k到k+1时,左边应添加的项为
(A)
12k1
(B)
2k22k4
(C)-
2k2
(D)
12k2
6.如果命题
p(n)对nk成立,那么它对nk2
也成立,又若
p(n)对n2
成立,则下列结论正确的是
A.
p(n)对所有自然数n
4n1
成立B.
p(n)对所有正偶数n
成立C.
p(n)对所有正奇数n
4(k1)1
成立D.
p(n)对所有大于1的自然数n
成立
7.用数学归纳法证明3
52n1
(nN)能被8整除时,当nk1时,对于35
2(k1)1
可变形为
我展示,我快乐我质疑,我精彩
A.56·3
4k1
25(3
4k1
5
2k1)
B.3·3
44k1
5·5
22k
C.3
4k1
5
2k1
D.25(3
4k1
5
2k1)
二.发展题:
1.用数学归纳法证明:(3n1)7n
1(nN)
能被9整除
2.数列an的前n项和Sn
2nan,先计算数列的前4项,后猜想an
并证明之.
1、我的收获:
2、我的疑问:【教师寄语】我的课堂,我展示,我快乐,我成功………今天你展示了吗!!
我展示,我快乐我质疑,我精彩
第三篇:电子商务法新
电子商务法
一名字解释(斜体重复的内容)
1、电子签名:是指在数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并标明签名人认可其中内容的数据。P362、消费者:是指为生活消费需要而购买、使用商品或接受服务的个人。P1533、电子合同:是指用电子数据交换、电子邮件、电报、传真等方式订立的关于双方当事人权利义务关系的协议。P724、税率:是指应纳税数额与征税对象数量(计税依据)之间的法定比例,是计算应纳税额的尺度。
5、数字证书:是指有独立的授权机构发放的,证明交易主体在因特网上的身份证件,是交易主体在因特
网的身份证,是交易主体收发数据电讯时采用证书机制保证安全所必须具备的证书。P626、电子支付:是指单位、个人通过电子终端,直接或间接向金融机构发出支付指令,实现货币支付与资
金转移的一种支付方法。P937、电子货币:是指以电子设备和各种交易卡媒介,以计算机技术和通讯技术为手段,并通过计算机网络
系统以电子信息传递形式实现流通和支付功能的非现金流通的货币。P100
二填空
1、国际间对于外国认证证书的承认方式有通过国际条约或双边协定来处理、行政核准方式、认证担保方式
2、电子资金划拨的风险有信用风险、流动风险、系统风险、欺诈风险、操作风险。
3、所谓全额结算,通过借记和贷记发送银行和接收银行的帐户、逐笔结算债权债务的结算方式。
4、软件著作权的内容与传统作品著作权的内容的区别首先表现在软件著作权人没有展览权、表演权、摄制权等权利。
5、我国有关惩治计算机及网络违法犯罪活动的法律法规分为三类:信息安全法律、行政法规 和 部门规章。
6、网络合同纠纷的司法管辖有:约定优于法定、被告住所地、合同履行地。
7、银行对客户的义务主要有预先声明、保密和执行的义务。
形式。
9、商标的特征有: 有依附于商品的从属性、有财产性、竞争性、排他性。
10、支付结算必须通过 中国人民银行批准的金融机构进行。支付结算包括票据、银行卡和汇兑、托收承付、委托收款等结算行为,而该等结算行为必须通过中国人民银行批准的金融机构才能进行。
11、所谓消费者是指购买商品、使用商品 或 接受服务的人,包括自然人、法人或其他社会组织。
12、支付结算实行 统一管理 和分级管理相结合的管理体制。
13、电子合同的传递也仅是数据信息的电子传递,完全不同于传统的合同传递方式。
14、商标的作用有:商品来源的标示作用,商品质量的监督作用,商品选购的指导作用,商品销售的广告
作用.15、消费者权益保护法是直接保护消费者的合法权益的法律,是在交易中保护分散的、相对处于弱
势地位的广大消费者权益的重要法律。
16、电子代理人是指在不需要人的审查或操作的参与的情况下,独立采取某种措施对某个电子
信息作出反应 的某个计算机程序、电子的或其他的自动手段。
17、要约是一方当事人以缔结合同为目的,向对方当事人所作的 意思表示。
18、承诺生效的时间、地点就是合同本身成立的时间、地点,因此它是合同法中的一个十分重要的问题。
19、票据行为包括 出票、背书、承兑 和 保证 四种。
20、单从法律方面来看,有关电子支付的问题主要存在于两个方面,一是电子代理人的有效要件,1
8、电子商务是在互联网上进行的各种经济活动的总称,电子商务的出现也产生了
另一个是电子代理人的法律地位。
21、域名注册申请人必须是依法登记并且能够独立承担民事责任的“组织“,不是独立法人的单位和个人不能申请注册域名。
三选择
1、合同是当事人(B)的结果。
A、行为一致B、意思表示自愿真实一致C、思想一致D、结果一致
2、《中国金融IC卡规范》颁布于(A)年。
A、1997B、1998C、1999D、20003、接入Internet的单位在Internet上的名称是指(A)。
A、域名B、商标C、商号D、IP地址
4、《消费者权益保护法》规定了消费者享有(C)项权利。
A、7B、8C、9D、105、电子合同是当事人的意思表示的(C)反映。
A、真实B、格式化C、电子化D、自动化
6、票据丧失后,下列哪一个不属于可以采取的补救形式有(D)。
A、挂失止付B、公示催告C、普通诉讼D、立案侦察
7、根据商标法的规定,注册商标的有效期为(A)年,自核准之日起计算。
A、10B、15C、13D、208、目前消费者对商家信誉的信心只能寄托于为交易提供服务的(C)和收款银行。
A、消费者B、第三方C、经营者D、网站
9、我国《合同法》的第32条规定:“当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人(D)时合同成立。”
A、电子邮件B、传真C、电话D、签字或者盖章
10、增值税的征税对象是(C)。
A、应税产品的增值额B、产品销售收入额C、工人工资D、租赁收入
11、我国对数据电文形式问题的解决方案采取的途径是()。
A、合同解决途径
B、法律解释途径
C、功能等同法
D、技术中立原则
12、数据电文根据双方约定需要确定收讫,但未约定确认收讫方式的,收件人可以(D)向发件人表
明该数据电文已经收到。
A、通过双方认可的方式
B、通过双方认可的行为
C、通过任何方式和任何行为
D、通过双方约定的方式
13、采用数据电文形式订立合同的,收件人指定特定接受数据电文系统的,该数据电文(C)的时间,视为到达时间。
A、进入收件人的任何系统的首次
B、到达收件人的任何系统的首次
C、进入该特定系统
D、到达该特定系统
14、支付指令必须符合以下几个主要条件(A)。
A、除规定资金划拨的时间以外,支付指令还可以附有其他条件
B、指令中的金额必须是不固定的C、支付的受益人为不特定的对象
D、要求接收银行无条件付款的指令
15、在访问合同中发生重大违约或协议中有特别规定的情形下,一方可以采取的措施是(C),并指示协助合同履行的任何人给予配合。
A、实际履行
B、完成履行
C、继续使用
D、终止访问
16、计算机主机在国际互联网上的数字地址的一种转换形式,其功能近似于电话号码或者门牌
号码,称为(B)。
A、域名
B、网址
C、邮箱地址
D、网络商标
17、在审查一项数据电文的证据力时,可以不予考虑的因素是(C)。
A、生成、存储或传递该数据电文的方法的可靠性
B、保持内容完成性的方法的可靠性
C、用意鉴别发件人的方法的可靠性
D、信息内容的合法性
18、格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订,并在订立合同时(C)的条款。
A、与对方充分协商
B、已经征得对方同意
C、未与对方协商
D、对方已知,并有利于对方19、2001年修正之后的《著作权法》根据网络环境下著作权保护的需要,采纳的一个全新的法
律术语是(B)。
A、信息网络使用权
B、信息网络传播权
C、信息网络复制权
D、信息网络收益权
20、下列选项中,不属于电子商务法基本原则的是(B)。
A、中立原则
B、技术原则
C、自治原则
D、安全原则
四判断
五简答
1、计算机信息系统的犯罪主要包括五种类P216
1,非法侵入计算机系统罪
2、破坏计算机信息系统功能罪
3、破坏计算机数据和应用程序罪
4、故意制作、传播破坏性计算机程序罪
5、擅自中断计算机网络或通信服务的行为
目前电子商务认证机构存在哪些主要问题
一、建设过热,有一定的盲目性,造成重复建设和资源浪费。
二、对电子商务认证机构的作用认识不足。
三、低估认证机构运行子签名自身的安全性认识不够,对风险认识不足。四 法律法规,行业规范不够健全。
3、网络隐私的侵权方式有哪些P156cookies文件的滥用2监视软件的滥用3监视识别机制4黑客攻击行为5随意出售个人信息6第三方泄露与共享
4、电子合同的特征有哪些P73
(1)电子合同的主题虚拟性。(2)电子合同订立的快捷性。(3)电子合同信息的标准化。(4)电子合同效力确定的特殊性。(5)电子合同内容的易篡改性。(6)电子合同的易保存和易复制性。
5、域名纠纷类型P1431、域名抢注
2、同一商标的域名争议
3、域名反向侵夺
4、域名混淆
5、域名代理纠纷。
6、域名盗用
6、电子认证服务提供者的义务体系P671、审查义务
2、提供的证书信息真实、准确、完整的义务
3、正确及时发放的义务
4、安全保密义务
5、业务规则说明子支付法律制度。
2、一审查义务认证机构对申请人的身份和有关材料进行审查二队所提供的证书信息负有真实准确完整的义务。认证机构提供的电子签名认证证书应当确保无误三正确及时发放的义务四安全保密义务五业务规划说明和告之义务六及时处理业务义务。
7、《电子签名法》的四个方面内容P45
1,确认电子签名的法律效力。2,对数据电文做了相关规定。3,设立电子认证服务市场准入制度。4,设立
电子签名安全保障制度。
8、注册域名应当特别注意的条款
1、域名注册人保证不侵权的陈述
2、域名注册人保证所提供信息真实的陈述
3、域名注册人提供信息不真实的违约责任
4、域名注册人同意域名注册组织公布其联系信息的条款
5、域名注册组织声明收集和公布注册人的联系信息公出于注册目的,保证不将域名注册人的联系信息付诸商业性使用
6、域名注册人同意受或注册组织采用的纠纷程序和约束
9、网络隐私的主要表现主要权利内容
表现:
1、网络个人信息收集的知情权
2、网络个人信息收集的选择权
3、网络个人信息资料的控制
权
4、网络个人信息资料的安全请求权
5、网络个人信息资料的利用限制权
内容:
1、告知用户使用因特网可能带来的对个人权利的危害;
2、六案例分析
1.案例分析关注电子合同、著作权
(1)应当区别电子商务企业的经营模式而确认不同的责任。
①网站是交易当事人的,应当对所交易的行为负责。即如果是网站自己与客户进行交易,网
站应对客户承担责任。(2分)
②网站是交易平台的提供者,在其能力范围内,履行了合理的注意义务和披露义务,则对他
人利用其交易平台提供违反国家相关规定的行为不负责任。反之,若明知他人利用其交易平
提供违法的商品,则应承担责任。(3分)
(2)从本案可知,该网站作为一个交易平台提供者,所承担的责任是有限的。如果没有说
明可能存在假货,或者不能提供卖家地址无法找到卖家的情况下,可能需要承担相关的法律
责任。但该网站已在网页上提示,并不保证卖家所卖商品的真伪。在小丽寻找卖家时,也尽
其所能地提供了卖家注册时的联系方式,所以最终不承担出售假货的法律责任。(3分)
参考《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》,网络服务者在如下情况才承担共同侵权责任:
参与他人侵权行为;通过网络帮助他人实施侵权;明知网络用户通过网络实施侵犯他人权利
依然纵容;经权利人提出警告,但却不采取措施以消除侵权后果的。(2分)
2.判断合同是否有效(成立过程,要约,是否符合条件)
赵某是国内著名拍卖网站的注册用户。1999年10月1日晚上,他在浏览网页时发现一网站正在举办“海星电脑专场拍卖会”,于是在阅读了拍卖公告后就参与了竞拍。经过一番竞价,赵某以最高价竞得3台电脑,并且该网站公布的拍卖结果中确认拍卖成交。过了国庆假期,赵某汇款1万余元打算取得拍来的3台电脑,但是事情并没有想像的那么简单。
赵某称当时他在这家网站的“买家须知”中看到拍卖周期是10月1日至10月5日,但是在10月8日
他再次上网时,发现该网站仍在进行海星电脑专场拍卖会,而且截至日期改为了10月10,他已经拍卖成交的3台电脑正在以他的拍价为底价继续拍卖,10月9日公布了第二次拍卖结果。对该著名拍卖网站出尔反尔的做法,赵某当即提出抗议,认为网站违约,必须承担责任。于是赵某把这家网站的主办者北京某电子技术公司和某国际拍卖公司等多家单位告上法庭,要求给付他拍得的3台电脑费用,赔偿电脑贬值损失
1万余元,并承担诉讼费用。问题:赵某拍得的3台电脑是否有效?为什么?
在法庭上,被告某电子技术公司对此事做出答辩称:海星电脑专场拍卖会原定时间为10月6日9时和10月10日9时,但是由于网站出现故障,导致拍卖系统自动启动,但是拍卖截至日期并未改变,网站以10月10日9时前出价最高者为最终买受人,而且公司未与赵某签订成交确定书,因而对他的应价不予认可,网站不构成违约。
经过审理法院认为,由于赵某的拍卖价低于海星公司电脑的最终成交保留价,所以他的拍卖不成功,电脑买卖合同不成立。但是拍卖成功的误解是由于该拍卖网站的技术故障导致的。所以法院判决作为网站主办者的两家公司退还赵某汇款,赔偿利息,并承担本案诉讼费。
本案发生时被媒体称为“中国网上竞拍第一案”,足见其影响力和代表性。本案中是由于网站的系统技术故障引发拍卖合同纠纷,反映了电子商务作为一个新生事物,在其技术系统尚未成熟的情况下,还很难达到网上用户所要求的方便、快捷和信用。由此看来改进和完善电子商务的网络技术,尽快制定关于电子商务的专门法律规范都是当前发展电子商务亟待解决的问题。
另一方面,在目前状况下,电子合同的订立仍然可以引用传统民法和合同法的相关规则作为审理依据。在我国新《合同法》中将电子合同归入了“书面合同”的范畴加以调整,因此对于电子合同纠纷可以援引《合同法》的相关规定加以界定。本案中,由于技术故障导致合同的一方当事人误认为合同已经成立生效,并且按照合同的要求履行了合同义务。在这种情况下,对技术故障负有监督、排除责任的对方当事人应当就合同不成立给无过错方造成的损失承担相应的赔偿责任。
一、名词解释:
1、物流成本;
2、物流条形码;
3、物流管理;
4、电子商务物流系统;
5、EDI ; 6、4PL;
7、ECR;
8、GPS;
9、GIS;
10、POS系统;
11、配送中心;
12、物流服务;
13、SCM14、物流;
15、CRM;
16、VMI;
17、RF技术;
18、绿色物流.二、简答题:
1、请指出EAN标准版商品条码“6904211567981”含义是什么?
2、你认为我国电子商务物流发展的对策是什么?
3、供应链管理中物流管理的基本功能有哪些?
4、要实现EDI的全部功能,需要具备哪几个方面的条件? EDI提高业务效率具体体现在哪几方面?
5、简述条码技术在物流作业中的应用。
6、物流成本构成有哪些?物流服务的评价指标都有哪些?
7、供应链管理的特点有哪些?成功实施ECR的方法有哪些?
8、促进我国供应链管理的对策是什么?实现零库存的方法?
9、影响物流服务的因素主要有哪些?物流成本的构成因素有哪些?
10、配送合理化可采取的方法有哪些?
11、集装箱运输有什么特点?
12、以图示方式表示电子商务物流配送流程。
13、GPS导航定位功能有哪些?
14、企业库存管理有何作用?
15、QR与ECR的关系是什么?
16、绿色物流的构成有哪些?
第四篇:劳动法合同法新规定的解读与应对
劳动法合同法新规定的解读与应对
一、背景介绍
近半年来,关于劳动法的新规定出台十分密集:2012年12月,全国人大常委会通过了《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》(以下简称“劳动合同法修正案”),对劳务派遣的规定进行了系统修改;2013年6月,人力资源和社会保障部颁布了与新《劳动合同法》相配套的《劳务派遣行政许可实施办法》;2013年1月,最高人民法院通过了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释
(四)》(以下简称“司法解释四”);2012年12月,浙江省高级人民法院公布了《浙江省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》(以下简称“省高院解答”)。前述四个文件内容多、涉及广,对用人单位用工、劳动纠纷的解决将产生一定影响。
二、主要内容
1、关于劳务派遣的规定
劳动合同法修正案对劳务派遣做了重大修改,其主要内容如
下:
(1)明确劳务派遣用工只是补充用工形式。劳动合同法修正案强调劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,不得超过其用工总量的一定比例。具体比例由国务院劳动行政部门另行做出规定。
(2)明确“三性”岗位。“临时性”是指用工单位的工作岗位持续存在的时间不超过6个月;“辅助性”是指用工单位的工作岗位为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;“替代性”是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。
(3)提高经营劳务派遣业务的准入门槛。经营劳务派遣业务应当具备的条件包括注册资本不得少于人民币二百万元、有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施等。
(4)加大对违规行为的处罚力度。用工单位违反法律规定使用劳务派遣员工将被劳动行政部门责令限期改正,未能在限期内改正的将面临罚款,其标准为每位劳务派遣员工人民币5000元至10000元。
(5)强调被派遣劳动者适用同工同酬的原则。用工单位应当按照同工同酬原则,对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。
(6)提供了过渡期。修正案自2013年7月1日起施行。2012年12月28日前已依法存在的依法订立的劳动合同或劳务派遣协议继续履行至期限届满,但该类合同中的内容不符合修正案中关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的,应依照修正案进行调整。2013年7月1日前经营劳务派遣业务的单位,应当在2014年7月1日前依法取得行政许可并办理公司变更登记,方可经营新的劳务派遣业务。
2、关于未订立书面劳动合同与二倍工资的规定
省高院解答明确了确系不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同,劳动者因此主张二倍工资的,可不予支持。不可归责于用人单位的情形包括:用人单位有充分证据证明劳动者拒绝签订或者利用主管人事等职权故意不签订劳动合同的;工伤职工在停工留薪期内的,女职工在产假期内或哺乳假内的,职工患病或非因工负伤在病假期内的,因其他客观原因导致用人单位无法及时与劳动者签订劳动合同的。
省高院解答明确了补订劳动合同不能免除支付二倍工资的责任,明确未订立书面劳动合同情
形下二倍工资的支付最长不超过11个月,时效为一年,从用人单位与其补订劳动合同之日或者视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。
明确因特殊原因(《劳动合同法》第四十二条规定的情形)导致劳动合同关系依法延续的,在延续期间双方未订立书面劳动合同,劳动者请求用
人单位支付二倍工资,不予支持。
3、关于竞业限制的规定
司法解释四明确了竞业限制中,未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿的,劳动者履行了竞业限制义务,可以要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的,按劳动合同履行地最低工资标准支付。
司法解释四明确劳动者违反竞业限制约定,向用人单位支付违约金后,用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的,人民法院应予支持。
4、关于加班费的规定
省高院解答明确:对保安、门卫、仓库保管员等特殊岗位劳动者如确因工作所需和单位要求,不能睡眠休息的,应认定为工作时间;如工作场所中同时提供了住宿或休息设施的,应合理扣除可以睡眠休息的时间,即劳动者正常上班以外的时间不应计算为工作时间,对超出标准工作时间上班的,用人单位应支付加班工资。
省高院解答明确:用人单位实行计件工资制,劳动者主张加班工资的,认定加班事实应主要审查计件工资劳动定额是否合理。劳动合同对计件工资劳动定额有约定的按照约定的定额审查,无约定的按行业规定审查。对劳动定额明显不合理或无行业规定的,按标准工时折算定额后再计算加班工资。
5、其他重要内容的规定
司法解释四明确劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未支付经济补偿,在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时,在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。
明确了劳动合同期满,但因特殊情形延续导致劳动者在同一用人单位连续工作满10年的,劳动者也可以请求与用人单位订立无固定期限劳动合同。
明确了员工放弃参加社会保险的承诺无效,但在劳动者以此为由解除劳动合同的情况下,可以免除用人单位支付经济补偿金的责任。
规定用人单位违法解除劳动合同,劳动者要求撤销解除劳动合同的决定,继续履行劳动合同的,对停发工资日以后的工资损失,应按劳动者被停发工资前十二个月的平均工资确定。
三、律师提示
1、密切注意劳务派遣新规,确保劳务派遣的合法性,及时调整用工形式
新《劳动合同法》实施后,劳务派遣的门槛被提高,政府部门对劳务派遣的管理也会更加严格。建议有劳务派遣需要的用人单位密切注意法律法规新动向,保证劳务派遣工作的合法性。此外,实践中,有部分企业为了规避劳务派遣,在操作中形成了各种“替代方案”,试图“打擦边球”。然而,这些“替代方案”本身在操作上具有一定复杂性,且容易受到政策变动的影响,存在被查处的风险。建议用人单位谨慎选择,并在选择之前咨询专业律师。
2、对劳动者拒绝签订或者利用主管人事等职权故意不签订书面劳动合同的情形,用人单位应注意证据保存
省高院解答明确了用人单位有充分证据证明劳动者拒绝签订或者利用主管人事等职权不签订劳动合同的,用人单位可以不支付劳动者二倍工资。该规定解决了用人单位对拒不签订合同的劳动者的两难困境,用人单位因此可以免除支付二倍工资的义务。但是,此处用人单位应当对劳动者拒绝签订或者利用主管人事等职权故意不签订书面劳动合同承担举证责任。建
议要求拒绝签订合同的劳动者出具书面声明。
3、用人单位可以将劳动合同解除或终止前12个月平均工资的30%作为竞业限制经济补偿金的参考,在支付经济补偿金后应注意及时维护自身权益
司法解释四明确了在竞业限制中,未约定经济补偿金的,可以要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿,但低于最低工资标准的,按照最低标准支付。建议用人单位在设定竞业限制的经济补偿金时,以前述规定为参照。此外,一般来说,与违约金相比,劳动者继续履行竞业限制义务对用人单位更加重要。用人单位在要求违反竞业限制约定的劳动者支付违约金后,应注意明确要求其继续履行竞业限制义务,以保护自身权益。
4、用人单位应注意加班费计算的合法性
针对保安、门卫、仓库保管员加班的问题,审判实践中考虑的因素主要包括:用人单位是否就该岗位向劳动行政部门申请办理过综合计算工时工作制、不定时工作制的审批手续(应注意审批的有效期和审批人数);用人单位是否在工作场所内为劳动者配备必要的休息设施;用人单位的工作制度或规章制度中对劳动者具体工作内容、工作强度的要求(以判断劳动者按照该制度工作是否将导致事实上无法休息);用人单位安排值班的人数(即考虑同一时段劳动者是否有轮换休息的可能性)。建议用人单位根据自身的实际情况,综合考虑,如有需要的,可以咨询专业律师意见。
实行计件工资制的,并非没有加班费。建议用人单位对劳动定额进行约定,并在工资单中明确加班费一栏,按照相应标准计算加班工资,确保工资发放合法合规。
5、用人单位在安排劳动者到新用人单位工作时,建议及时支付经济补偿金
根据《劳动合同法》规定的经济补偿计算方法,其计算标准是按照劳动者过去12个月的平均工资,劳动者在新用人单位离职时的计算标准显然较高,用人单位需要支付的经济补偿金较多。因此,如无特殊原因,建议用人单位在安排劳动者到新用人单位工作时,及时支付经济补偿金。
第五篇:重点项目鉴定办法新
文件名称:关于印发《水运工程重点建设项目质量鉴定办法》(试行)的通知
发布机关:交通部基本建设质量监督总站 发布文号:质监水字[2007]8号 发布日期:2007年4月26日 实施日期:2007年4月26日 时 效 性:有效 正文内容:
关于印发《水运工程重点建设项目质量鉴定办法》
(试行)的通知
各省、自治区、直辖市交通(水运)工程质量监督站(局),上海港建设工程安全质量监督站,天津港建设工程安全质量监督站,长江航务工程质量监督中心站:
为加强水运工程重点建设项目质量管理,规范质量鉴定工作,部质监总站组织编制了《水运工程重点建设项目质量鉴定办法》(试行),现印发给你们,请结合实际情况贯彻落实,并将在执行中发现的问题和意见及时函告部质监总站。
水运工程重点建设项目质量鉴定办法
(试行)
第一章 总
则
第一条
为加强水运工程重点建设项目质量管理,规范质量鉴定工作,根据交通部《水运工程质量监督规定》、《港口工程竣工验收办法》、《内河航运建设项目(工程)竣工验收办法》等有关规定,制定本办法。
第二条
本办法适用于交通部负责组织竣工验收的水运工程重点建设项目,其他水运工程建设项目可参照执行。
第三条
交通部水运工程重点建设项目的质量鉴定工作由交通部基本建设质量监督总站(简称部质监总站)负责组织实施。
第四条
部质监总站在具体负责工程项目质量监督的质量监督机构(简称项目质监机构)对所有单位工程质量评定合格的基础上,于工程竣工验收前组织进行工程项目质量鉴定工作。工程规模较大,分期组织竣工验收的项目,可分阶段进行质量鉴定。
第五条
质量鉴定依据:
(一)国家有关规定;
(二)交通部及国家其它有关部门颁发的有关工程质量检验(评定)标准、规范、规程;
(三)经批准的设计及设计变更文件;
(四)项目质监机构监督过程中有关质量的监督检查、检测、评定资料。第六条
质量鉴定工作应当坚持科学、公正、求实的原则。
第二章
鉴定组织及程序 第七条
部质监总站组建质量鉴定组开展鉴定工作。质量鉴定组成员由部质监总站邀请水运工程质量监督方面的专家以及项目质监机构的监督人员组成。
第八条
部质监总站每年向建设单位下达建设项目质量鉴定计划,并抄送项目质监机构。建设单位在接到质量鉴定通知书后,应将工程项目概况、单位工程划分情况、工程质量状况自查报告等有关资料报部质监总站。
第九条
列入部质监总站质量鉴定计划的建设项目,在所有单位工程完工并满足建设项目质量鉴定条件后,由建设单位向部质监总站提交《水运工程重点建设项目质量鉴定申请书》、《项目质监机构初评意见表》及交工验收有关资料(具体内容见附件
1、附件2)。
项目质监机构应及时向部质监总站提交质量监督工作开展情况报告,以及质量监督检查、检测、质量评定等有关资料。
第十条
部质监总站接到鉴定申请书后,可委托项目质监机构对项目质量鉴定条件进行符合性审查,符合鉴定条件后,在30日内组织现场鉴定工作。
第十一条
工程质量鉴定组依照本办法的要求开展现场质量鉴定工作,保证鉴定结果的真实、准确。
第十二条
工程规模较大的项目,工程质量鉴定组可分成工程实体检测组、外观检查组和质量保证资料审查组三个小组分别开展鉴定工作。
第十三条
工程质量鉴定组完成现场质量鉴定工作后,应形成质量鉴定意见,由部质监总站审核后与项目质监机构共同签发。
第三章
鉴定方法
第十四条
工程质量鉴定采取对项目质监机构质量评定结果进行符合性审查的方法进行。主要工作内容包括核查工程项目质量保证体系,现场抽查单位工程质量,审查强制性条文的执行情况,对工程主要质量指标进行检测,审查工程质量保证资料,评价工程观感质量,审查项目质监机构评定的工程质量等级,并综合鉴定建设项目工程质量等级。
第十五条
工程项目质量保证体系核查,采用听取主要参建单位质量保证体系建立及运行情况的工作汇报和项目质监机构日常监督检查意见,对参建单位资质、质量责任制的建立落实、人员资格及到位情况、合同履约、分包管理、质量问题和质量事故处理等质量管理行为进行抽查核实的方式,并给予评价。
第十六条
工程建设标准强制性条文符合性审查按附录中不同工程类别规定的审查内容进行。符合性审查意见分为“符合”和“不符合”两种结论,判定标准依据工程建设标准强制性条文及相关质量检验评定标准、技术规范等有关规定执行。
第十七条
工程实体检测和航道整治综合效果观测按附录中规定的抽查项目及频率开展,并按规定的方法计算工程实体检测得分。检测项目的规定值或允许偏差按照有关质量检验评定标准执行。
承担实体检测工作的检测机构应具有水运工程试验检测资质。实体检测工作可根据工程实际情况增加检测项目和数量。航道整治效果观测应委托有航道测量资质的机构负责,项目质监机构负责监督。
开展实体检测前,质量鉴定组应制定检测计划,明确抽检的工程实体具体部位、构件及数量。涉及结构安全的关键部位、重要构件应进行抽检。具体检测取样位置可由工程质量鉴定组在现场根据实际情况确定。
第十八条
工程观感质量评价依据有关工程质量检验评定标准中规定的检查内容、方法及评分标准执行,按附录中不同水运工程类别进行评分。
第十九条
内业资料审查由工程质量鉴定组对施工、监理单位提供的内业资料按单位工程抽查,并进行评分。
第二十条
单位工程质量检验资料核查表按附录中不同工程类型选用,并核查评分。每项资料扣分基本原则如下:
(一)应当填报的项目资料空缺,该项为0分,内容不全扣1-2分;
(二)资料签字、盖章手续不全,扣1-2分;
(三)资料数据量不足,代表性不强,准确性不高,扣1-2分;
(四)工程资料应是原始资料,是施工过程中的原件,不符合要求扣1-2分。
(五)工程资料应字迹清晰、工整,表格内容应填写完整,签字齐全,并按要求分类编排,装订整齐,不符合要求时扣1-2分。
第二十一条
资料评分时,对于以下几种情况将直接从资料总得分率中扣减分值。
(一)资料核查表中加“▲”的重要项目,若发生单项扣分情况,总得分率还将扣减3%~5%;资料空缺的,除扣减5%外,应要求资料进行补充完善,若无法完善的,需对该部分工程内容进行实体检测或组织专家进行质量认定,符合要求后,方可鉴定验收。
(二)资料检查中发现弄虚作假的,总得分率扣减5%。
第二十二条
鉴定组在单位工程质量鉴定合格的基础上,检查项目试运行或综合测试等情况,进行建设项目质量鉴定评分,综合鉴定工程建设项目质量等级。
第二十三条
对于大型装卸、输送设备,鉴定前需进行重载试运转,按设计要求对相关性能指标进行测试,运行结果应满足设计要求。由国家技术监督部门或相关部门认可的检验机构进行性能检测并出具相关许可证书的,可给予认可。
第二十四条
对于港口设备安装工程(附录三)质量鉴定主要采用查看工程现场,抽查主要单位工程资料、对工程建设标准强制性条文符合性进行抽查复核的方式进行。
第二十五条
对于附属配套(房建、铁路)工程(附录九)质量鉴定主要采用查看工程现场,抽查主要单位工程资料、评价工程观感质量、对工程建设标准强制性条文符合性进行抽查复核的方式进行。
第二十六条
绿化工程(附录九)质量鉴定主要采用现场抽查实体、评价观感质量的方式进行,其结果不纳入项目总体鉴定。
第二十七条
港区铁路、电气、绿化以及工艺管道和罐区工程,由项目质监机构监督按本方法及有关规定进行鉴定;由国家铁路、电力、园林及化工等行业管理部门出具质量意见的,鉴定组可引用其结论。
第四章
质量等级标准及鉴定条件
第二十八条
建设项目质量鉴定条件:
(一)整个建设项目已按批准初步设计的内容全部建成(不影响工程使用的少量尾留工程除外);
(二)单位、分部、分项工程均为合格以上,未发现有不符合工程建设标准强制性条文情况;已通过项目质监机构质量评定及交工验收;
(三)主要机械设备通过测试性能考核、达到设计要求,并获得有关许可证;
(四)工程无严重缺陷、无安全隐患、无严重影响使用情况,存在的主要表面缺陷已按规范或有关标准处理完毕;
(五)质量保证资料基本齐全。
第二十九条
建设项目质量鉴定等级划分为优良、合格二个等级。第三十条
项目质监机构评定建设项目质量等级应符合下列规定:
(一)合格标准:
1.单位工程的质量全部合格或同意备案;(单位工程质量评定汇总表见附件3)。
2.港口装卸设备、船闸设备和其它以设备购置安装工程为主(占项目总投资50%以上)的工程通过试运行或系统性能测试,系统性能参数达到设计要求。
3.航道整治须经一个水文年的效果观测及维护,设计有要求时,还应经设计船型实船适航试验及复测。项目各河段(滩)整治综合效果基本达到设计要求。
4.单位工程的竣工资料应基本齐全、完整、规范,符合工程竣工验收的有关要求。
(二)优良标准:
在单位工程全部合格或同意备案的基础上,同时满足下列各要求:
1.港口工程项目:水工工程单位工程优良品率80% 以上,其中生产性码头、港池、泊位疏浚工程必须优良。
2.船闸工程项目:单位工程优良品率50%以上,其中船闸主体,闸门、阀门、启闭机、电气设备安装,引航道及导航建筑物必须评为优良。
3.航道整治工程项目:单位工程优良品率70%以上,项目各河段(滩)航道整治综合效果达到设计要求。
4.其它工程项目:单位工程优良品率50%以上,主要单位工程必须优良。第三十一条
部质监总站对建设项目质量鉴定等级认定应符合下列规定:
(一)合格标准:
1.项目质监机构对工程项目质量等级评定为合格。
2.工程建设标准强制性条文符合性审查中未发现有不符合情况。
3.建设项目实体检测得分达70分及以上。各单位工程根据所属类别按附录要求分别检测并计算单位工程实体检测得分,并按各单位工程投资额加权平均计算工程建设项目实体检测得分。项目中的主要工程类别检测覆盖率原则上为100%,特殊情况不得少于50%(见附件4、5)。
4.建设项目外观质量的观感评分得分率达到70%及其以上。各单位工程根据所属工程类别按附录要求分别评分并计算单位工程观感得分率,并按各单位工程投资额加权平均计算工程建设项目得分率。项目中主要工程类别观感评分覆盖率为100%(见附件4、5)。房建工程观感质量评价达到“一般”及以上,铁路工程观感质量评价达到“合格”。
5.内业资料审查基本齐全,建设项目资料核查评分得分率达到80%及以上。各单位工程根据所属工程类别按附录要求分别评分并计算单位工程资料核查得分率,并按各单位工程投资额加权平均计算建设项目资料核查得分率(见附件4、5)。
(二)优良标准:
1.项目质监机构对工程项目质量等级评定为优良。2.工程建设标准强制性条文符合性审查中未发现有不符合情况。
3.建设项目实体检测得分达90分及以上,项目中主要工程类别检测覆盖率为100%(见附件4、5)。
4.建设项目外观质量的观感评分得分率达到85%及以上,项目中主要工程类别观感评分覆盖率为100%(见附件4、5)。房建工程观感质量评价达到“好”,铁路工程观感质量评价达到“合格”。
5.内业资料审查基本齐全,建设项目资料核查评分得分率达到90%及以上(见附件4、5)。
第三十二条
存在下列情况之一的不宜组织质量鉴定。
(一)混凝土强度等主要指标不符合设计及规范要求的;
(二)桩基的无破损检测、预应力构件的张拉应力等有任一项不符合设计要求,或者结构主要受力部位存在超过规范规定的裂缝,未按规定程序和标准进行处理的;
(三)工程外观存在严重质量缺陷、存在安全隐患或已降低使用功能,未经整修达到设计要求的;
(四)质量保证资料未按要求整理或检查项目不全、频率不足或缺少必要的数据,不能有效证明主要工程所用的原材料、施工工艺及工程质量符合规范规定或资料反映出的工程质量达不到合格标准,不能保证安全运营及正常使用的。
第三十三条
质量鉴定不合格的工程经整修、加固、补强或返工后可重新进行鉴定。但出现过重大质量事故,造成大面积返工或经加固、补强后造成永久性缺陷的工程,其单位工程质量不得鉴定为优良,并视其对建设项目的影响,决定建设项目工程质量是否可鉴定为优良。
第五章
附则
第三十四条
质量鉴定工作所发生的检测费用由工程建设单位承担。第三十五条
本办法由交通部基本建设质量监督总站负责解释。第三十六条
本办法从公布之日起执行。
注:水运工程建设项目主要工程类别包括:
(一)港口工程项目:水工码头及栈桥工程、港口设备安装工程、港区道路堆场工程、防波堤及护岸工程、疏浚与吹填工程。
(二)航道整治工程项目:筑坝、护岸、固滩、炸礁、疏浚工程。
(三)船闸工程项目:船闸主体,闸阀门、启闭机、电气设备安装,引航道及导航建筑物工程。附件1 水运工程重点建设项目质量鉴定申请书 附件2 项目质监机构初评意见表 附件3 单位工程质量评定一览表 附件4 单位工程综合质量鉴定表 附件5 建设项目质量鉴定评分表 附录
一、高桩码头工程质量鉴定方法 附录
二、重力式码头工程质量鉴定方法 附录
三、港口设备安装工程质量鉴定方法
A:港口机械设备安装工程 B:港口电气设备安装工程
C:港口管道及附属设备安装工程
附录
四、港区道路堆场工程质量鉴定方法 附录
五、航道整治工程质量鉴定方法 附录
六、船闸工程质量鉴定方法
附录
七、防波堤、护岸工程质量鉴定方法
A:防波堤工程 B:护岸工程
附录
八、疏浚与吹填工程质量鉴定方法 附录
九、附属配套工程质量鉴定方法
A:房屋建筑(构筑物)工程 B:铁路工程 C:绿化工程